Брак в семейном праве

Содержание

Введение………………………………………………………………………...…3

1. История  становления брака как нормы  права………………………………..4

2. Форма  брака: сущность правового регулирования…………………………13

3. Условия  заключения брака…………………………………………………..17

Заключение……………………………………………………………………….23

Список  используемой литературы……………………………………………..27 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    Введение

    Актуальность  исследования заключается в том, что если раскрывать саму сущность понятия брака как правового  явления, то можно отметить, что больших  расхождений в научных взглядах на данную правовую категорию нет, поскольку браку свойственны определенные специфические черты, такие как: брак - это союз мужчины и женщины; союз добровольный и равноправный; союз, как правило, пожизненный; имеет цель - создание семьи; заключенный в порядке, установленном законом; порождает определенные права и обязанности между супругами.

    Совокупность  названных признаков и позволяет  определить брак как моногамный, добровольный и равноправный союз мужчины и  женщины, заключенный с соблюдением  установленного законом порядка и порождающий между супругами взаимные личные и имущественные права и обязанности. Права и обязанности супругов возникают со дня государственной регистрации заключения брака в органах загса.

    Данное  положение имеет важное значение, поскольку только со дня государственной регистрации заключения брака мужчина и женщина приобретают новый для себя статус - статус супругов и отношения, возникающие между ними, становятся предметом правового регулирования семейного законодательства. Соответственно, фактические брачные отношения, т.е. сожительство мужчины и женщины, независимо от их продолжительности не порождают никаких правовых последствий.

    Цель  исследования – проанализировать правовое регулирования заключения брака.

    Задачи  исследования:

    - рассмотреть историю становления  брака в семейном праве,

    - выявить условия заключения брака.

    Объект  исследования – брак как правовая норма.

    Предмет исследования – нормы права, регулирующие брак в семейном праве.

    1. История становления  брака как нормы  права

    Дореволюционные источники права, регулирующие брачно-семейные отношения в России, также в полной мере не отражали правовой сущности брака. Но некоторые из них все же имели определение, что следует понимать под браком. В первую очередь это источники канонического права - номоканоны, в частности - Номоканон патриарха Фотия (титул XII, глава 13). Кроме церковного Номоканона, определение брака было внесено и в гражданские законные книги Византийской империи, в Прохирон Василия Македонянина (титул IV, глава 1), составляющий 49-ю главу нашей Кормчей книги. Свод законов Российской империи и подготовленный на его основе проект Гражданского уложения не содержали определения брака, останавливаясь лишь на условиях его заключения и допустимых формах.

    Но  если мы обратимся к первоисточнику, то оказывается, что изначально определение браку было дано в Дигестах Юстиниана: Nuptiae sunt conjunctio maris et foeminae, consortium omnis vitae, iuris divini et humani communikatio (fr. 1 Deg. de ritu nump. XXIII, 2) и переводится так: "Брак есть супружеский союз мужа и жены, общность всей жизни, единение божественного и человеческого права". Переводы данного определения в различных интерпретациях несколько отличаются, что в принципе не меняет его сущности (например: "Брак - это союз мужа и жены, объединение всей жизни, связь права божественного и человеческого" и пр.).

    В Кормчей книге это определение  было переведено так: "Брак есть мужеви и жене сочетание, сбытие во всей жизни, божественныя и человеческия правды общение". Действительно, в этом определении указаны все существенные свойства брака как института, имеющего свое основание в самой природе человека. Указан естественный элемент брака - различие полов, установленное природой именно для их соединения, без чего не мог продолжаться и распространяться род человеческий, и это соединение в смысле брака римский юрист представляет как союз одного мужчины и одной женщины (maris et foeminae conjunctio). В приведенном определении указано и этическое содержание брака, состоящее в полном и неразрывном общении всех жизненных отношений между супругами (consortium omnis vitae) и, в частности, в общении религии и права (iuris divini et humani communikatio), что и возможно только при союзе одного мужчины и одной женщины.

    Каноническое  право усматривает в браке в одно и то же время таинство и договор. Современное гражданское право - сложную юридическую сделку, в которой участвуют волеизъявления сторон и государства. Римский брак по своему характеру принципиально отличался от современного. А римское право рассматривало брак как фактическое состояние вещей (res fakti), хотя и влекущее за собой важнейшие юридические последствия. То есть как союз мужа и жены, основанный на совместной жизни. Дженнаро Франчози согласен, что римский брак приводит "к единению божественного права (communikatio divini iuris)", но только в том смысле, что женщина, входя в семью мужа, принимала участие в ее культах; "единение человеческого права (communikatio humani iuris)" он решительно опровергает наличием режима разделения имущества, существующим в классическом римском праве.

    Обращаясь подробнее к элементам канонического  брака, можно утверждать, что ему  присущ естественный элемент, поскольку  это союз одного мужчины и одной  женщины. Православная церковь возводит этот союз к своему высшему началу. "Брачные узы так, как замыслил их Всевышний, дают человеку многие преимущества. Они обеспечивают близкие личные отношения и потребность в общении".

    Второе  свойство брачного союза, обозначенное у Модестина словами consortium omnis vitae (общность всей жизни), церковь всегда понимала как слияние двух жизней супругов в одну общую жизнь, так что брак может быть расторгнут только смертью одного из супругов. Русская православная церковь с самого начала со всей решительностью настаивала на том, что браки ее членов должны быть так же нерасторжимы, как нерасторжим духовный союз Христа с Церковью. Если, таким образом, христианский брак служит образом столь великого таинства веры, то и сам он есть таинство, не разрушаемое личной волей или алчными страстями супругов: "Что Бог сочетал, того человек пусть не разлучает". "Муж своим телом не владеет", - говорит апостол Павел, повторяя тот же самый закон христианского брака, - но жена; и жена своим телом не владеет, но муж".

    Правда, принцип нерасторжимости брака никогда вполне не реализовывался в брачном праве; поскольку власть церковная или гражданская устанавливала причины и условия расторжения брачного союза.

    Третья  часть определения брака, данная Модестином, - iuris divini et humani communikatio - указывает на необходимость общения супругов в религии и праве. Первый из этих признаков брачного союза взят Модестином с древнейшей формы римского брака, которая называлась confarreatio. Русская православная церковь также требовала полного единения супругов в религии. И если в церковном Номоканоне определение брака появляется как "наилучшее", то это именно потому, что в нем ясно указано на общение в религии как на существенный признак брачного союза.

    И все же этот принцип уступает требованиям  жизненной необходимости, в силу которой возникает институт так называемых смешанных браков, т.е. браков между разноверцами, особенно во времена Петра I.

    Если  рассматривать определение брака  как iuris humani communication (брак должен вести  супругов к общению в праве), то этот момент брачного союза никогда не осуществлялся у римлян в области положительного права. "Общение жены с мужем в jus humanum ограничивалось только тем, что жена переходила во власть (manus) мужа и становилась к нему вместо дочери (filiae loco), и только в этом смысле была ему законная наследница (heres sua), наравне с дочерями. Но и это общение прекратилось, когда возник институт свободных браков, т.е. без перехода жены под власть мужа (sine conventione in manum mariti)".

    Таким образом, каноническое определение брака пришло к нам не из византийских источников, несмотря на заимствование брачно-семейных норм именно из Византии, а из римского права. Дигесты Юстиниана закрепляли, что брак - это союз мужчины и женщины, а также общность всей жизни, единение божественного и человеческого права. Каноническое законодательство запрещало многоженство, разводы. А самое главное, придавало браку значение таинства. С тем, что под браком необходимо усматривать именно таинство, соглашается большинство современных ученых, но в своих трудах они почему-то обходят стороной вопрос о юридическом закреплении указанного понятия в источниках права, давая характеристику лишь признакам, присущим брачному союзу.

    Возвращаясь к вопросу о нормативном регулировании  брачных отношений, необходимо отметить, что церковный брак считался законным только до 1918 г. Государству принадлежало лишь решение вопросов относительно личных и имущественных отношений. Интересен вопрос о том, что церковь создавала атмосферу нетерпимости вокруг внебрачных половых отношений, склоняла к регистрации брака с целью "воспитания чад к славе Божьей". Реформа семейно-брачных отношений была невозможна, так как церковь была против изменения существующих правил.

    Изменение института брака стало возможным  после Октябрьской революции. Декрет ВЦИК и СНК "О гражданском браке, о детях и о ведении книг актов гражданского состояния" появился в первые месяцы советской власти, он и закрепил отмену брака церковного и признание "лишь гражданского брака". Дальнейшее развитие этот принцип получил в Кодексе законов об актах гражданского состояния, брачном, семейном и опекунском праве. Церковный брак потерял правовое значение для государства, однако церковное брачное право не перестало действовать, оно только формально прекратило свое существование. Церковный брак признавался частным делом. Статья 52 Кодекса гласила: "Брак, совершенный по религиозным обрядам и при содействии духовных лиц, не порождает никаких прав и обязанностей для лиц, в него вступивших, если он не зарегистрирован в установленном порядке".

    Принятие  нового Кодекса законов о браке, семье и опеке в 1926 г. не вносит каких-либо изменений в действующее семейное законодательство относительно браков, признаваемых законными, так, как КоБС 1969 г. В комментарии дается следующее разъяснение: "...только зарегистрированный брак порождает права и обязанности супругов, эти права являются как личными, так и имущественными"  Действующий Семейный кодекс также не изменил данное положение. Таким образом, законодатель отступил с позиции регулирования браков, зарегистрированных в церкви, определяя их как внебрачное сожительство, и, соответственно, указал на недопустимость распространения норм семейного законодательства и связанных с браком юридических последствий на указанное сожительство.

    Семейное  законодательство РФ регулирует форму  заключения брака (ст. 10 СК РФ). В теории семейного права форма заключения брака (далее - форма брака) рассматривается как установленный способ его заключения. Термин "форма" произошел от латинского forma - вид, образ, устройство¹; внешнее очертание, наружный вид предмета². Следовательно, форма заключения брака представляет собой внешнее его выражение. Кроме того, термин "форма" означает установление (придание) чему-либо неких границ. Поэтому фактически ст. 10 СК РФ ограничивает способы заключения брака.

    При заключении брака осуществляется выражение  воли лиц, вступающих в брак (ст. ст. 1, 12 СК РФ), в связи с чем форму брака можно рассматривать как способ выражения воли лиц, желающих его заключить. Установление формы брака (способа заключения брака) также свидетельствует об ограничении форм брака (способов выражения воли лиц, желающих заключить брак).

    Ввиду того что брак представляет собой  правоотношение, форму брака можно  рассматривать через эту категорию. По мнению О.С. Иоффе и С.С. Алексеева, правоотношение есть та форма, которую приобретают фактические отношения, будучи урегулированы нормами права³. Р.О. Халфина усматривает взаимосвязь правоотношения и нормы в том, что правоотношение представляет собой форму выражения результата действия нормы - облечение общественных отношений в форму правоотношений⁴. Так как форма брака является способом возникновения правоотношений между супругами, соблюдение формы брака выступает одним из оснований наступления соответствующих преобразований.

    С точки зрения общетеоретических  категорий форма брака представляет собой правореализацию, под которой понимается процесс воплощения юридических предписаний в правомерных действиях граждан, органов, организаций, учреждений, должностных лиц и всех иных участников общественных отношений⁵.

    Опираясь  на существующую в науке классификацию форм реализации права, соблюдение формы брака можно назвать использованием: субъекты по своему усмотрению и желанию используют предоставленное им право. Соблюдение формы брака будет использованием, так как никто не может заставить гражданина прибегнуть к своему праву заключить брак.

    Считается, что норма права, будучи теоретической  категорией, отражает как закономерности экономического развития, так и факторы, обусловленные более глубоким знанием  индивидуальной и коллективной психологии, законов развития материального мира  Данный подход позволяет обозначить форму брака как воплощение названных явлений, поскольку она закрепляется посредством правовых норм.

    Формы заключения брака существовали еще  в Древней Руси: похищение (умычка), купля-продажа, договорный брак. М.Ф. Владимирский-Буданов признавал умычку первой господствующей формой индивидуального брака у древних славян до принятия христианства⁶. Мужчины во время игр выбирали себе невест⁷ и затем похищали их. Со временем умыкание невест потеряло реальное значение и уже в IX в. превратилось в языческий обряд⁸. Ученый предположил, что одного похищения невесты для установления брака было недостаточно. Брачный союз признавался законным только с момента истечения определенного срока давности, а точнее, с момента примирения обоих родов и признания ими свершившегося факта⁹.

    Заключение  брака в форме покупки невесты  связано с традицией похищения  девушек. Умычка невесты приводила  к возникновению вражды между  родами. Для того чтобы предотвратить  кровопролитие, оскорбленный род требовал вознаграждения от похитителя. Со временем выплата отступных превратилась в прямую продажу невесты жениху.

    Куплю-продажу  невест сменил договорной брак, появившийся  у полян. В его основе лежал  договор между родственниками жениха и невесты, предметом которого были согласие сторон о заключении брака между их детьми, условия приведения невесты и сроки бракосочетания¹⁰.

    Впоследствии  названные формы брака сменил церковный брак, существовавший на Руси с момента принятия христианства, а позже появился брак гражданский.

    Форма брака зафиксирована и в законодательстве иностранных государств. В настоящее  время в Израиле, Ираке, Иране  и ряде других стран брак заключается  в религиозной форме. В Бельгии, Германии, Голландии, Китае, Франции, Швейцарии, Японии - в гражданской форме. В некоторых государствах (Англии, Испании, Дании и пр.) брак может быть заключен на альтернативной основе: в религиозной или гражданской форме. Существуют и страны, где правовой системой признается брак, заключенный на основе соглашения сторон без посредства представителей государства или церкви, т.е. фактические браки (отдельные африканские государства, штат Нью-Йорк в США).

    Закрепление формы брака в законодательстве свидетельствует о формалистском  подходе к его заключению.

    Рассматривая предпосылки становления формалистского заключения брака, необходимо обратиться к истокам появления в праве формализма как такового. Формализм был характерен для римского права. В отечественном праве он получил распространение в Петровскую эпоху¹¹. "Тогда главной целью установления формальностей в написании и совершении актов было, с одной стороны, намерение правительства предупредить составление ябеднических и обманных актов, с другой стороны - увеличение доходов государственной казны"¹². Значит, в России внедрение формализма в право, скорее всего, объяснялось экономическими интересами государства. Установление формализма как такового также было связано с потребностью юридически зафиксировать происходящее. Следует отметить, что стремление к определенности своего существования заложено в самой природе человека. Данные рассуждения позволяют утверждать, что установление формализма в праве было обусловлено стремлением упорядочить общественные отношения.

    Указанные предпосылки возникновения формализма в праве объясняют и фиксацию формы брака как его проявления.

    Потребность юридически зафиксировать происходящее как предпосылку закрепления  формы брака рассматривали дореволюционные  цивилисты. Д.И. Мейер писал: "...форма  служит как бы рамкой для очертания  права, так что с первого взгляда видно, определено ли в данном случае право или нет"¹³.

    В соответствии с семейным законодательством  РФ брак заключается в гражданской  форме (ст. 10 СК РФ), т.е. при участии государства.

    Гражданская форма заключения брака впервые  была введена в Голландии в XVI в., затем распространилась в Англии, Франции, Германии и других странах¹⁴. Таким образом, фактически гражданская форма брака была заимствована российским правом. Впервые в России гражданская форма брака была установлена Законом от 12 апреля 1874 г. и применялась в отношении старообрядцев. Всеобщее распространение получила в годы советской власти. Декрет ВЦИК и СНК РСФСР от 18 декабря 1917 г. провозглашал: "Российская Республика впредь признает лишь гражданские браки". Гражданская форма заключения брака сменила церковную. Отметим, что появление в России гражданской формы брака связано со стремлением государства искоренить отжившие нормы и обычаи, воплотив в жизнь идею равенства всех граждан, которая широко распространилась после Революции 1917 г. Рассуждая о возникновении в России гражданской формы брака, Н.С. Суворов писал, что "ближайшим поводом к введению института гражданского брака послужили: реформация с образовавшейся благодаря ей разностью вероисповедных направлений, взаимная нетерпимость этих направлений и возникшие отсюда практические затруднения при браках разных вероисповеданий, наконец, развитое сначала французскими теологами и юристами, затем философами естественного права воззрение на брак как на договор, в такой же мере подлежащий государственному регулированию и государственной юрисдикции, как и всякие гражданские договоры"¹⁵. Следовательно, закрепление гражданской формы брака связано с определенной социально-политической и общественной динамикой. Напомним, что смена языческих форм брака церковной также проходила на фоне государственного и общественного переустройства - установления на Руси христианства.

    2. Форма брака: сущность правового регулирования

    Закрепление гражданской формы брака действующим  законодательством можно связать  с установлением исключительной компетенции государства по вопросам заключения брака (ст. 4 ФЗ "Об актах гражданского состояния"). Сегодня функции регистрации заключения брака возложены на государственные органы. Исключительной компетенцией государства в рассматриваемом вопросе объясняется и тот факт, что семейное законодательство РФ не восприняло ранее существовавшие формы брака (например, церковную). Отказ от церковной формы брака обусловлен также конституционным положением об отделении в РФ церкви от государства.

    Установление  гражданской формы брака связано в том числе с проникновением публичного начала в частную сферу¹⁶, с заинтересованностью государства в этой форме как в источнике пополнения государственной казны, так как за государственную регистрацию заключения брака взимается госпошлина.

    Как уже говорилось, заключение брака  в гражданской форме осуществляется при участии государства в  лице его органов - загсов. Впервые  их привлекли к осуществлению  государственной регистрации заключения брака в соответствии с Декретами  СНК Российской Республики от 18 декабря 1917 г. "О гражданском браке, о детях и о ведении книг актов гражданского состояния" и от 19 декабря 1917 г. "О расторжении брака". 4 января 1918 г. во исполнение указанных Декретов Народный комиссариат юстиции и Народный комиссариат по местному самоуправлению утвердили Инструкцию "Об организации отделов записей браков и рождений". Таким образом, загсы начали осуществлять государственную регистрацию браков в 1917 г., и впоследствии эта функция оставалась неизменной.

    Кстати, в разных странах государственную  регистрацию выполняют различные органы. Например, во Франции этим занимаются мэрии.

    Привлечение к участию в заключении брака  государственных органов (загсов) свидетельствует, с одной стороны, о том, что  заключение брака происходит при  участии третьих лиц - уполномоченных государством органов власти, а с другой - об исключении иных органов из данного процесса.

    Статус  загсов как государственных органов  обусловливает ряд особенностей их деятельности. Одна из них - право  загсов оказывать платные услуги (осуществлять предпринимательскую деятельность).

    Пунктом 3 ст. 15 Закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" установлено, что государственные органы не вправе совмещать функции государственного органа с функциями субъекта предпринимательской деятельности, если иное не установлено федеральными законами, указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ. Поскольку загсы являются государственными органами, для которых не предусмотрено оказание платных услуг, их осуществление не допускается. Положение п. 3 ст. 15 ФЗ "О защите конкуренции" не лишает государственные органы, в частности загсы, гражданско-правовой правоспособности, а лишь ограничивает ее в части осуществления ими предпринимательской деятельности.

    На  основе установленной правоспособности загсов разрешается вопрос о предоставлении ими услуг по организации фото- и видеосъемки при регистрации  брака в торжественной обстановке¹⁷. Ввиду того что эта деятельность не соответствует целям функционирования загсов, в данном случае они как государственные органы выходят за пределы своей правоспособности. Представляется, что, действуя таким образом, загсы преследуют определенные цели, в том числе скрытые. В такой ситуации имеет место недобросовестное правопользование, которое в науке рассматривается как злоупотребление правом - "особый тип гражданского правонарушения, совершаемого управомоченным лицом при осуществлении им принадлежащего ему права, связанный с использованием недозволенных конкретных форм в рамках дозволенного ему законом общего типа поведения"¹⁸.

    Некоторые действия загсов также могут считаться  нарушением их правоспособности. Речь идет, например, о запрете осуществления фото- и видеосъемки лицами, приглашенными брачующимися. Тем самым загсы нарушают ст. 15 ФЗ "О защите конкуренции". Указанные действия загсов неправомерны и могут квалифицироваться как действия государственных органов, ограничивающие конкуренцию. Однако их нельзя рассматривать как недобросовестную конкуренцию, так как последняя представляет собой действия хозяйствующих субъектов при осуществлении предпринимательской деятельности, субъектами которой загсы не являются.

    Статус  загсов как государственных органов  определяет необходимость уплаты госпошлины за государственную регистрацию  заключения брака (ст. 10 ФЗ "Об актах гражданского состояния"). В соответствии с п. 1 ст. 333.16 Налогового кодекса РФ с лиц при их обращении в государственные органы взимается сбор (госпошлина). Однако по п. 2 ст. 333.40 НК РФ не подлежит возврату государственная пошлина, уплаченная за государственную регистрацию заключения или расторжения брака, если "не была произведена государственная регистрация соответствующего акта гражданского состояния". Получается, что госпошлина взимается за государственную услугу, которая фактически не была оказана. В связи с этим целесообразно предусмотреть в законодательстве возврат госпошлины в данном случае.

    Отметим, что привлечение загсов к государственной  регистрации заключения брака обусловлено, возможно, независимостью и незаинтересованностью.

    Установленные причины участия загсов в государственной  регистрации заключения брака свидетельствуют об обоснованности их привлечения, а также об отсутствии необходимости передачи функций по государственной регистрации брака другим государственным органам.

    Впервые регистрация брака была введена  при Петре I Указом Синода от 20 февраля 1724 г., в котором говорилось о необходимости метрических записей для определенных целей: "...ведать о количестве всего Российского государства, людей рождающихся, и в брачное супружество совокупляющихся, и умирающих".

    Необходимость государственной регистрации заключения брака свидетельствует о том, что форма заключения брака является регистрационной. Кроме того, она письменная: о государственной регистрации брака составляется актовая запись.

    Полагаем, что необходимость государственной  регистрации брака объясняется  важностью учета заключаемых браков: выполняя контрольную функцию, загсы предотвращают заключение одного брака при существовании другого нерасторгнутого брака (запрещается ст. 14 СК РФ).

    Более того, выражение воли посредством  волеизъявления в письменной форме  до минимума сокращает разночтения  в содержании изъявляемого. Существование  письменной формы регистрации брака  обусловлено потребностью в выявлении  воли сторон при заключении брака.