Источники конституционного права зарубежных стран. 2

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Оглавление

 

 

Введение 3

1.Общая характеристика источников конституционного права зарубежных стран 5

2.Особенности и структура источников конституционного права 8

Заключение 19

Список использованной литературы 24

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

Источники конституционного права –это различные формы выражения  конституционно-правовых норм.

Система источников каждой страны имеет свои особенности, которые определяются национальными  традициями, формой правления, формой национально-государственного устройства, иными факторами. Однако источники  конституционного права имеют и  общие черты, позволяющие их классифицировать.

Прежде всего, источники конституционного права  разделяют на две большие сферы:

1. Естественное  право - общечеловеческие представления  о свободе, справедливости, неотъемлемости  прав человека. В XX в. они нашли  отражение в международных декларациях,  конвенциях, пактах о правах человека, обрели правовое обеспечение  нормативно-правовых актах многих  стран мира.

Это важнейшая  гарантия демократических ценностей  и институтов, вне зависимости  от смены политических сил. Однако во многих странах естественное право  не рассматривается как источник конституционного права.

2. Позитивное  право - писаное право, закрепленное  в соответствующих формах.

Источники:

1. Конституции  (основной источник);

2. Конституционные  законы (регулируют важнейшие государственно-правовые  вопросы - законы об избирательном  праве, избирательной системе,  о полномочиях правительств и  парламентов, о правовом положении  личности, о порядке введения  чрезвычайного положения и т.д.);

3. Органические  законы (принимаются на основе  бланкетных норм, содержащихся в Конституциях);

4. Парламентские  законы (иногда вступают в противоречие  с конституцией);

5. Нормативные  акты правительств и глав государств (зачастую, коренным образом изменяют  порядок применения конституции,  что является одним из проявлений  отступления от принципа верховенства  закона);

6. Решения  органов местного самоуправления;

7. Судебные  прецеденты (ранее вынесенные решения  судов, принимаемые за обязательный  образец при решении аналогичных  вопросов в дальнейшем);

8.Акты, издаваемые  в порядке толкования конституционных  норм и законов (осуществляется  либо главой государства, либо  судами);

9. Конституционные обычаи (их называют конституционными соглашениями или конвенционными нормами. Они не закреплены в нормативных актах и не обеспечены судебной защитой, но тем не менее регулируют правовое положение многих государственных органов и фактически определяют их роль и значение в механизме государства);

10. Нормы  международного права, международные  и внутригосударственные договоры.

Источником  конституционного права в отдельных  мусульманских странах является шариат - свод норм мусульманского права.

Далее в работе мы более подробно рассмотрим и охарактеризуем источники конституционного права.

 

 

 

 

 

1. Общая характеристика источников конституционного права зарубежных стран

 

Источники конституционного (государственного) права чрезвычайно  разнообразны по форме и по значению в правовом регулировании осуществления  государственной власти. Источниками  конституционного права в зарубежных странах являются нормативные акты, которые содержат нормы, регулирующие конституционно-правовые отношения.

Основным, главным  источником данной отрасли права  в подавляющем большинстве стран (исключение составляют некоторые мусульманские  государства) служит конституция - основной закон. Но конституции часто содержат лишь общие положения, обходя ряд  важных вопросов государственной жизни, оставляя их решение на усмотрение правительства и администрации.

При этом конституционные  нормы не охватывают всего многообразия отношений в осуществлении государственной  власти, и дополняются целым рядом  других нормативных актов (5).

Это законы, которые можно подразделить на:

а) Конституционные, вносят изменения в конституцию  или дополняют ее. Они не являются составными частями конституции, но регулируют важнейшие государственно-правовые вопросы.

б) Органические, принимаются в усложненном порядке  и обычно регулируют какой-либо институт конституционного права в целом.

Имеют не менее  важное значение в качестве источников государственного права, которые в отличие от конституционных принимаются на основе бланкетных норм, содержащиеся в конституциях. Например, органический закон определяет длительность полномочий каждой палаты парламента, число ее членов, их вознаграждение, условия их избрания и т.д.

в) Чрезвычайные, принимаются только на короткий срок, на несколько месяцев, с правом парламента продлить этот срок. Эти законы могут отступать от положений конституции.

г) Обычные, законы принимаемые парламентом.

Также это  парламентские уставы (регламенты парламентов  и палат), устанавливающие внутреннюю организацию и процедуру работы парламентов.

Необходимо  выделить и подзаконные акты, а  именно:

а) акты главы  государства (указы, декреты);

б) нормативные  акты правительства (постановления, акты министров);

в) нормативные  акты министерств и ведомств;

Естественно не все акты, а лишь те, которые  содержат нормы конституционного права, причем часто эти акты коренным образом  изменяют порядок применения конституции, например, указы и декреты о  введении чрезвычайного положения, как правило, сопровождающиеся прекращением действия конституционных прав и  свобод, конституционных и процессуальных гарантий неприкосновенности личности и имущества граждан и подданных.

Замена правительственными актами традиционных источников государственного права является одним из проявлений отступления от принципа верховенства закона (2).

К источникам конституционного права зарубежных стран нужно относить и нормативные  договоры: а) международные договоры в части, касающейся вопросов конституционного права; б) внутригосударственные договоры (федеративные и др.).

Акты органов  конституционного контроля, (конституционных  судов, конституционных советов  и др.), которые дают официальные  толкования конституции, признают те или  иные законы, соответствующими или  несоответствующими конституции.

Значительное  место в конституционном праве  зарубежных стран занимают судебные прецеденты, т.е. ранее вынесенные решения  судов, принимаемые за обязательный образец при решении аналогичных  вопросов в дальнейшем. Наиболее широкое  распространение судебные прецеденты получили в Великобритании и других англосаксонских странах.

Конституционный обычай - сложившееся в практике однообразной деятельности органов  государства правило, имеющее устный характер, опирающееся на консенсус (согласие) участников отношений и  не пользующееся судебной защитой в  случае его нарушения (в литературе они называются согласительными  нормами). Практическая роль обычаев  настолько велика, что игнорировать их при изучении конституционного права  зарубежных стран невозможно. Обычаи особенно распространены в деятельности парламента и правительства Великобритании, новой Зеландии.

В зарубежной классической литературе встречаются  утверждения, что источниками конституционного права являются мнения и высказывая выдающихся ученых-государствоведов - правовая доктрина. Эта концепция широкое распространение получила в Великобритании.

Специфические источники:

а) религиозные  источники - в мусульманских странах  конституцию заменяю Коран и  Сунна, стоящие иногда выше конституции.

б) декларации, хартии, программы и т.п., акты правящих партий во многих развивающихся и  социалистических странах (1).

 

 

 

 

 

 

2.Особенности и структура источников конституционного права

 

Под источниками конституционного права понимаются писаные и неписаные нормы, которые регулируют конституционно–правовые отношения. Существуют различные классификации источников, более и менее развернутые, некоторые насчитывают пять, шесть, семь разновидностей. Мы предлагаем классификацию из десяти основных групп.

Первая группа – законы и иные государственно–правовые акты. Эта группа включает шесть разновидностей законов.

1–й вид  – конституция. Конституция – это основной закон, он имеет особую форму, содержание, это основной источник конституционного права и в силу своего особого значения заслуживает отдельного изучения. Ему и будет посвящена отдельная глава настоящей книги.

2–й вид  законов – конституционные законы. Они, в свою очередь, делятся на две разновидности. Первая разновидность конституционных законов – это те законы, которые вносят изменения в текст конституции либо существенно дополняют его, изменяя какие–то сложившиеся отношения. Принятие этой группы конституционных законов возможно, но не обязательно, т.е. принятие их в конституции предусмотрено в абстрактной форме – они могут быть, но их может и не быть, они принимаются только тогда, когда возникает осознание их необходимости, т.е. возникает потребность изменения каких–то очень существенных общественных отношений. Классическим примером этих конституционных законов являются так называемые "поправки" к американской конституции. Их, как известно, 27 и каждая из них – это существенное дополнение текста американской конституции, общественных отношений урегулированных ею, либо закрепление необходимых изменений в сфере особо важных общественных отношений.

Вторая разновидность  конституционных законов – это группа законов, которые составляют, так называемую, неписаную конституцию, т.е. формально это обычные законы, но в силу своей важности они выполняют функцию конституции. Это, например, Хабеас Корпус Акт (HabeasCorpusAct, 1679), Магна Карта (MagnaCarta, 1215), Закон о Парламенте, т.е. законы, входящие в качестве статутного права в неписаную британскую конституцию. Из таких законов состоит конституция Израиля, из трех конституционных законов состоит конституция Швеции. Для принятия обычного закона необходимо простое число голосов членов парламента, для принятия конституционного закона, как правило, – квалифицированное большинство голосов членов парламента – 2/3, 3/4, 4/5, т.е. всегда более половины. Более того, при принятии конституционного закона, если инициатива исходила от парламента, обычно недостаточно голосов квалифицированного большинства членов парламента, а этот закон еще выносится, например, на утверждение посредством референдума.

В федеративных государствах конституционные законы, которые изменяют федеральную конституцию, обычно должны быть одобрены большинством субъектов федерации. Например, для  того, чтобы была внесена поправка в конституцию США, необходимо одобрение  не менее 38 штатов. Такой порядок  объясняет то обстоятельство, что  за 200 с лишним лет существования  американской конституции в нее  было внесено только 27 поправок.

Третий вид  законов – это, так называемые, органические законы. Это особый источник, который имеет ряд специфических черт. Принятие органических законов прямо предусмотрено в конституции, в отличие от конституционных законов, суть органических законов в том, что они дополняют конституцию, не изменяя ее основных принципов, не затрагивая ее глубинной сущности. Возможность принятия конституционных законов обычно предусматривается в гипотетической форме. Это, так сказать, абстрактная возможность, которая может быть и не реализована, а органические законы – это всегда неотъемлемая часть системы права любого государства (1).

Органические  законы принимаются простым большинством голосов членов парламента, потому что они не вносят изменения в  конституцию. Но, все–таки, эти законы всегда занимают особое место. Особая роль и суть органического закона в том, что он, как правило, регулирует целый правовой институт. Например, органическими законами являются законы о выборах, законы о гражданстве. В силу этой важности для принятия органического закона очень часто  требуются дополнительные процедуры. Например, во Франции, чтобы органический закон вступил в силу, требуется  согласие особого органа – Конституционного совета, который рассматривает предложения  об органическом законе еще до голосования. Если он вынесет решение, что органический закон противоречит конституции, то он даже не будет поставлен на голосование.

Четвертый вид  законов – это акты исполнительной власти, имеющие силу закона. Иногда эти акты называют делегированным законодательством. Эти акты формально не называются законами, а всегда имеют какое–то особое название, по которому их можно отличить от других актов. Например, они могут называться ордонансом (во Франции), декретом, прокламацией. Принимаются они либо главой государства (президентом, монархом), либо правительством, главой правительства и даже иногда отдельным министром. Это акты исполнительной власти, но в данном случае они регулируют очень важные вопросы, которые относятся, как правило, к сфере законодательного регулирования. Примером может служить Указ президента Индии о национализации ряда банков, или акт правительства Нигерии, который упразднил федеративное устройство государства (1966 г.), а затем этот же орган правительства восстановил и реорганизовал федерацию (1966–76 г.). В качестве данного источника может быть назван декрет правительства о введении военного положения и т.д.

Пятый вид  – обычные законы. Обычные законы регулируют отдельные вопросы государственной или общественной жизни. Как правило, обычных законов принимается много и далеко не все могут быть источниками конституционного права. К числу таких законов можно отнести закон Федеративной Республики Германии 1965 г. о порядке изменения территорий земель; или, например, закон Франции о предоставлении избирательного права гражданам, достигшим 18 лет (1974 г.).

Шестой вид  законов – это парламентские уставы или регламенты. Парламентские уставы или регламенты некоторыми авторами не относятся к числу законов, но вопрос это спорный. Мы полагаем, что парламентские уставы и регламенты – это законы, потому что они регулируют очень важную сферу конституционно–правовой жизни, определяют внутреннюю структуру парламента и порядок их работы. Они фактически определяют законодательный процесс. Принимаются они палатами парламентов и действуют на весь срок действия парламента (5).

Вторая группа источников конституционного права называется судебный прецедент. Судебный прецедент или решения судов, имеющие характер закона, делятся на два вида – решения общих судов и решения специальных судов. Судебный прецедент характерен для стран с англосаксонской системой права, прежде всего, это Великобритания, Соединенные Штаты Америки, а также бывшие колонии или доминионы Великобритании: Индия, Новая Зеландия, Австралия и другие страны. Судебный прецедент – это решение суда, которое служит основанием для применения при рассмотрении другими судами аналогичных дел или вообще имеет характер общеобязательной нормы. В Великобритании судебные прецеденты являются равноправным источником права и определяют ряд прав британских подданных, полномочия монарха (т.е. так называемые прерогативы короны) и т.д. В США и Индии особое значение имеют решения Верховных судов по толкованию конституции. В ряде стран общие суды не имеют права давать какие–то обязательные толкования конституции или законов, там источниками права могут быть лишь решения специальных, конституционных, судов, либо органов, выполняющих функции конституционного суда. Например, право на проведение митингов, шествий и демонстраций в Великобритании не имеет законодательного закрепления, а в нач. XIX в. решение одного из судей по конкретному делу послужило как бы нормой для закрепления правил проведения шествий, митингов и демонстрации в Великобритании.

Третья группа источников – конституционный обычай. Конституционный обычай (другие названия этого источника конституционные соглашение или конвенционные нормы) – это правило поведения, которое сложилось исторически, это традиция, которая поддерживается государством. Различных обычаев существует много. Есть обычаи бытовые, религиозные, национальные. Конституционный обычай – это обычай, который выгоден государству, и государство его поддерживает, по каким–то причинам не перенося его в писаное право. Конституционные и вообще правовые обычаи, как правило, носят не политический, а церемониальный, обрядовый характер. Особенно много их в Великобритании, Новой Зеландии, Австралии. Например, по обычаю Лорд–канцлер (глава Палаты лордов) сидит на, так называемом, "мешке с шерстью"; при открытии британского парламента посланник из Палаты лордов при подходе к Палате общин трижды стучит – это означает, что он как бы просит принять посланника от королевы. По обычаю, члены британского парламента голосуют не путем поднятия рук, а проходя в специальные двери и т.д. Но кроме таких, как бы второстепенных, обычаев есть и существенные, затрагивающие основные институты государства (3).

Например, конституционным  обычаем является британский обычай, что Премьер–министром Великобритании становится лидер партии, победившей на выборах в Палату общин. Как  ни странно, это нигде не записано, такой порядок в качестве обычая существует уже несколько сот  лет. Конституционные обычаи сохраняются, потому что они придают государственным  органам и их действиям некий  особый ореол власти. Традиционные, внешне простые, повторяющиеся и, в  общем–то, ритуальные действия приобретают  особое значение, и на простых граждан  это оказывает определенное психологическое  воздействие, заставляет по иному и  с большим уважением относиться к государственной власти.

Четвертая группа источников – это так называемые доктринальные источники. Доктринальные источники – это, как и конституционные обычаи и прецеденты, сфера англосаксонского права. Это такая группа источников, которая представляет собой труды видных ученых, государствоведов, или, точнее говоря, извлечения из этих трудов, которые используются в тех случаях, когда не хватает норм права, существует какой–то правовой пробел, и суды используют для усиления своих аргументов работы таких видных ученых, как английские государствоведыУ.Блэкстон, Т.Мэй, У.Беджгот. Американцы в некоторых случаях используют работы так называемых "отцов–основателей", авторов американской конституции, таких как Дж.Медисон, Т.Джефферсон, А.Гамильтон, Д.Джей. Сложился такой порядок, что работы недавние, работы живущих авторов, в качестве источников не привлекаются, очевидно, потому, что эти авторы могут передумать, пересмотреть свои взгляды и, может быть, начать оспаривать свою собственную точку зрения. Используются уже устоявшиеся позиции, труды, которые были проверены временем (4).

Пятая группа источников – это акты чрезвычайных органов власти. Актов чрезвычайных органов власти несколько – нестандартный источник, потому что он появляется в чрезвычайной ситуации. Это – военные действия, стихийные бедствия, но чаще всего акты чрезвычайных органов власти появляются в результате военных переворотов, революций и т.д. В общем–то, нормальная теория конституционного права как бы не должна была признавать такие акты, но в последние десятилетия, особенно в странах Африки, Азии, Латинской Америки такие акты стали, к сожалению, даже очень частыми. Пришедшая к власти какая–то группа военных или иная группа, называющая себя временным правительством, временным комитетом и т.д. принимает настолько важные законы, что они определяют всю жизнь данного государства, поэтому как бы ни относиться негативно к способу принятия этих актов – это реальный акт существенного, конституционно–правового значения, поэтому их следует также внести в источники.

Например, в  Эфиопии в 1974 г. Координационный комитет вооруженных сил низложил императора ХайлеСелассиеI, а затем, через год после его насильственной смерти, провозгласил республику. Установленная таким образом республика в течение многих лет управлялась этим "временным" комитетом.

Шестая группа источников – это каноническое или религиозное право. Нужно сказать, что это довольно редкий источник и применяется, естественно, далеко не во всех странах, но, как минимум, три группы религиозного права существует в мире. Прежде всего, следует назвать мусульманское право, индусское право и иудейское право, которое применяется в Израиле.

Мусульманское право, возможно, наиболее разработанная  отрасль канонического права, потому что включает практически столько  же частей и групп, сколько обычное  право, светское. Назовем эти составные  части мусульманского права. Это, прежде всего, шариат. Шариат – это нормы, заключенные в Коране, т.е. это  боговдохновленное право. С точки зрения формы, это писаное право, это суры Корана, которые регулируют отношения между человеком и Богом, между людьми, между людьми и государством. Последняя, третья часть Шариата – безусловно, наша сфера, сфера конституционного или государственного права. По мнению мусульманских ученых, теологов и правоведов, это воля аллаха, при помощи которой он руководит обществом. Вторая часть мусульманского права – это так называемая сунна. Сунна – это предания, или, иначе говоря, хадисы о поступках пророка, записанные после его смерти, т.е., так называемая, исламская традиция. Этих преданий много, записано их несколько тысяч.

Они используются при рассмотрении конкретных дел  или толковании конкретных казусов. Третья группа мусульманского права  – иджма. Это общее мнение теологов, которое включает в себя акты первых четырех праведных халифов, принятых после консультации с теологами. Это изменяемый источник права, потому что мнение теологов может меняться. Четвертая группа мусульманского права – это так называемыйфикх, правовая доктрина, т.е. наука о праве. Далее частью мусульманского права является кияс – умозаключение по аналогии, правовой прецедент. И, наконец, есть еще такая часть мусульманского права, которая называется фетва.

Это решения, сконструированные на основании  разрешения конкретных дел. Фетвы принимаются  авторитетными лидерами в исламе и являются для остальных мусульман  обязательными. Наиболее известная  фетва была вынесена знаменитым Имамом Хомейни, иранским духовным лидером, и  касается она писателя СалманаРушди, который написал книгу ("Сатанинские стихи"), задевавшую какие–то важные религиозные струны, и данной фетвой Хомейни назначил наказание за "богохульство" СалмануРушди – смертную казнь. Очень тяжелые последствия от такого легкомысленного литературного поступка. К счастью, эта фетва не исполнена и писатель–"вольнодумец" жив.

Во многих странах в конституциях, т.е. в  светских документах, шариат объявляется  источником законодательства. Это касается, например, конституции Египта 1971 г., Сирии 1971 г., Пакистана 1973 г., Ирана 1979 г. и т.д. Некоторые страны свой исламский характер подчеркивают даже названием государства – Исламская Республика Пакистан, Хашемитское Королевство Иордания, Исламская Республика Иран, Исламская Республика Каморские острова и т.д.

В Индии ряд  религиозных норм применяется при  разрешении некоторых споров судьями  на низовом уровне, например, на уровне мирового судьи. Эти нормы регулируют правила землепользования, какие–то семейные отношения и т.д. Но на такой  высокий уровень, как мусульманское  право, оно не распространяется (2).

Важное значение играют религиозные нормы в Израиле. В Декларации о создании государства Израиль 1948 г. сказано, что государство Израиль основано на принципах свободы, справедливости и мира, понимаемых согласно с учением пророков Израиля. И хотя декларация эта не считается конституцией, в заключениях Верховного Суда Израиля неоднократно говорилось, что ее правовое значение в том, что нормативные акты должны издаваться в соответствии с ней. Учение о пророках, о которых упоминает Декларация – это религиозные нормы, записанные в священных книгах иудейской религии – Торе (пятикнижии), Талмуде и др.

Каноническое  право в ряде стран существует, но в большинстве стран оно  касается только служителей культа (священников  разных конфессий) и, как правило, на граждан не распространяется, поэтому  названные выше три системы нами выделены, а остальные к источникам конституционного права отнести  невозможно.

Седьмой источник конституционного права – это естественное право. Естественное право – категория достаточно необычная и далеко не всеми авторами включается в систему источников конституционного права, но отказаться от этого источника невозможно. И это хотя бы потому, что в ряде зарубежных конституций есть ссылки на естественное право. Например, конституция ФРГ в Ст.1 говорит о неприкосновенных и неотчуждаемых правах человека. Естественное право понимается в большинстве стран мира, которые ссылаются на него, как неизменные, присущие человеку абсолютные нормы поведения, которые можно вывести из неизменности человеческой природы. Это наиболее важные права, свободы, которые касаются каждого человека. Возможно, впервые ссылку на естественное право применили американцы в своей Декларации о независимости от 4 июля 1776 г., которая была принята 13 штатами при провозглашении независимости США. В этой Декларации говорится о том, что создатели ее считают "самоочевидными истины, что все люди созданы равными и наделены Творцом определенными неотъемлемыми правами, к числу которых относятся право на жизнь, на свободу и на стремление к счастью". Вот это и есть перечисление наиболее важных естественных прав.

К числу источников конституционного права в ряде случаев  относят международный договор (это  будет восьмой источник). Международные договоры – это такие важнейшие акты, как, например, Всеобщая декларация прав человека, принятая 10 декабря 1948 г., Декларация о предоставлении независимости колониальным странам и народам от 14 декабря 1960 г. и ряд других. Международные договоры, с одной стороны, – это источники международного права, а с другой стороны, большинство современных конституций закрепляют такое положение, что международное право имеет приоритет перед правом внутригосударственным и это заставляет учитывать международные договоры в качестве нормального, авторитетного источника конституционного права. Более того, международные договоры или приравниваются к внутригосударственному праву, или трансформируются во внутригосударственное право (например, путем ратификации) и применяются наравне с ним. Поскольку международные договоры – это сфера самостоятельной правовой науки, в настоящей книге подробно говориться об этом не будет.

Девятый источник близок к судебному прецеденту, его называют "акты, издаваемые в порядке толкования конституционных норм и законов", но это не вполне и не совсем судебный прецедент, потому что толкование может производиться судом, а может производиться и главой государства, который разъясняет принятый им закон, либо даже парламентом, т.е. толкование это не самостоятельный акт, но акт, определяющий правоприменение, а иногда дажеизменяющий суть каких–то норм. Ряд научных работ вносит такие акты в круг источников конституционного права, и для этого есть достаточно оснований.

И последняя, десятая группа источников конституционного права, также не совсем типичная группа. Это политические декларации и совместные постановления политического руководства правящих партий и парламентов.

В недавнем прошлом такие акты были характерны для нас, для советского государства, например, были совместные постановления  ЦК КПСС, ВЦСПС и Совета Министров, или совместные постановления ЦК КПСС и Президиума Верховного Совета. В настоящее время у нас  таких актов нет, но для ряда развивающихся  государств (например, стран Африки, для КНДР, Кубы, КНР) такие своеобразные акты до сих пор характерны. Они  могут регулировать очень важные отношения и поэтому, безусловно, входят в ряд конституционных  источников, т.е. источников конституционного права.

Заключение

Итак, источники конституционного (государственного) права очень разнообразны и имеют важное значение в правовом регулировании государственной власти.