Изменение и расторжение договора. 2

СОДЕРЖАНИЕ

Введение………………………………………………………………………….2

1. Понятие договора и его сущность………………………………………3

2. Заключение  договора……………………………………………………6

3. Изменение и расторжение договора……………………………………8

Заключение……………………………………………………………………...12

Список  использованных источников……………………………………….....14

Введение

Термин  «договор» употребляется в гражданском  праве в различных значениях. Под договором понимают и юридический  факт, лежащий в основе обязательства, и само договорное обязательство, и  документ, в котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения.

Договор — это наиболее распространенный вид сделок. Только немногочисленные односторонние сделки не относятся  к числу договоров. Основная же масса  встречающихся в гражданском праве сделок — договоры. В соответствии с этим договор подчиняется общим для всех сделок правилам. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках. К обязательствам, возникающим из договора, применяются общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено общими правилами о договорах и правилами об отдельных видах договоров (пп. 2,3 ст. 378 ГК).

С помощью  договора у граждан и юридических  лиц формируется уверенность  в том, что их предпринимательская  деятельность будет обеспечена всеми необходимыми материальными предпосылками, а результаты предпринимательской деятельности найдут признание у потребителей и будут реализованы. Такая уверенность, в свою очередь, способствует развитию производственной сферы. С помощью договора совершенствуется и процесс распределения произведенных в обществе материальных благ, поскольку договор позволяет доставить произведенный продукт тому, кто в нем нуждается.

Договор обеспечивает эффективный обмен  произведенными и распределенными  материальными благами в случае изменения потребностей участников экономического оборота. Наконец, договор предоставляет возможность потреблять существующие в обществе материальные ценности не только их собственниками (обладателями иных вещных прав), но и другими участниками экономического оборота, испытывающими потребности в данных материальных ценностях.

 1. Понятие договора и его сущность.

Закон определяет договор как согласованное  волеизъявление субъектов гражданского права, направленное на установление правоотношений. В этом определении отражена особенность гражданско-правового договора как юридического факта, основания возникновения гражданских прав и обязанностей. Такое понятие является традиционным для гражданского права. Особенностью договора в условиях рынка, хотя это и не выражено в легальном его определении, является свободное волеизъявление сторон, автономия их воли. Соглашение сторон не основано на плановом или ином административном акте, что было характерно для договора доперестроечного периода. Ограничение свободы волеизъявления возможно ныне только в силу закона.

Вместе  с тем термин "договор" употребляется  и в иных значениях. Под договором  понимают совокупность условий, определяющих действия сторон. Термин "договор" используется для обозначения обязательства, возникшего из договора (соглашения). Договором часто называют документ, подписанный его сторонами. Наряду с термином "договор" в ряде статей ГК, других актов и на практике применяется термин "контракт". Этот термин, который чаще всего используется в отношении внешнеторговых договоров, является языковым эквивалентом слова "договор".

Понятие договора тождественно данному в  ст. 148 ГК понятию сделки, так как сделки могут быть односторонними либо двух- и многосторонними, т.е. договорами. Следовательно, понятие сделки более широкое. Однако трактовка договора как согласованного волеизъявления и вида сделки означает, что все нормы о сделках, и их форме, о недействительности сделок, за исключением ст. 149 применимы к договору.

Договор является правомерной сделкой, порождающей обязательство, поэтому в силу п. 2 379 статьи ГК к нему применимы общие положения об обязательствах, если иное не предусмотрено разделом о договорах ГК или нормами части второй ГК. Общие нормы об исполнении обязательств и способах их обеспечения, об ответственности за нарушение обязательств применимы к договору. Вместе с тем для договора важны специальные нормы о порядке его заключения, основаниях изменения и расторжения и др.

Среди основных начал гражданского законодательства в ст. 2 ГК назван принцип свободы договора. Провозглашенный ст. 2 ГК принцип раскрыт и конкретизирован в статье 380 ГК. Свобода договора означает, что граждане и юридические лица самостоятельно решают, с кем и какие договоры заключать, и свободно согласовывают их условия. В связи с этим основной принцип договорного права имеет огромное значение для рыночных отношений, открывает широкие возможности для предпринимательской деятельности.

Статья 380 ГК, закрепляя свободу договора, допускает ее ограничения. Возможные изъятия из общего правила предусмотрены нормами ГК. Кроме того, п. 1 статьи допускает установление как обязанности заключить договор, так и иных ограничений свободы договора другими законами.

Оговорка  в статье 380 ГК о возможности исключений из предусмотренного принципа свободы договора вызвана необходимостью защиты государством общественных интересов, прав граждан и предпринимателей (потребителей), особенно в тех сферах экономики, которые отнесены к естественным монополиям или в которых возможно нарушение пределов осуществления гражданских прав организациями, занимающими на рынке доминирующее положение.

Исключение  из принципа свободы договора предусмотрено  п. 1 статьи 380 ГК также для случаев, когда обязанность заключить договор принята на себя добровольно одной из сторон будущего договора. Такая обязанность прежде всего возникает из предварительного договора. Согласно п. 5 ст. 390 ГК в случаях уклонения одной из сторон, заключившей предварительный договор, от заключения основного, вторая сторона вправе в судебном порядке требовать понуждения ее к заключению договора.

Организатор торгов в форме конкурса или аукциона и лицо, выигравшее торги, обязаны  заключить договор. В случае уклонения  от заключения договора одной из сторон, другая вправе обратиться в суд с  требованием о понуждении заключить договор. Поскольку и участие в торгах, и их проведение, как правило, являются добровольными, то сам факт организации торгов и участие в них можно рассматривать как добровольное принятие на себя соответствующей обязанности.

Право сторон выбрать договор, которым они хотят определить свои правоотношения, является проявлением свободы договора. В этом случае с учетом конкретных обстоятельств сторона может воспользоваться оптимальным для себя договором. Например, производитель сельскохозяйственной продукции может либо заблаговременно заключить договор контрактации, либо воспользоваться для реализации выращенной (произведенной) продукции договорами поставки или комиссии. Ранее существовавшие ограничения для использования в этом случае договора поставки утратили силу.

Одним из основных проявлений свободы договора является предоставление сторонам возможности  самостоятельно устанавливать его  условия. Однако свобода в определении  содержания договора также терпит ряд  ограничений. Прежде всего она ограничена упоминаемыми п. 1 статьи 382 ГК императивными нормами законов или иных правовых актов. Императивные нормы, т.е. обязательные для сторон правила, предписывают определенное поведение, которым договор должен соответствовать.

Иное  значение для договора имеют диспозитивные нормы, т.е. применяемые при отсутствии соответствующего соглашения сторон. Такие нормы иногда называют восполнительными, так как они, не ограничивая усмотрение сторон в определении условий договора, восполняют отсутствующее соглашение. Диспозитивная норма применяется, если иное, чем в этой норме правило поведения, не закреплено в договоре. Стороны вправе своим соглашением исключить применение диспозитивной нормы.

2 Заключение  договора 

Договор является заключенным при достижении сторонами в надлежащей форме соглашения по всем существенным условиям. Существенными условиями являются:

1. Условия о предмете договора.
2. Условия, названные таковыми или являющиеся необходимыми для данного вида договора действующим законодательством РК.
3. Условия, по которым по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор заключается  путем направления оферты (это  предложение заключить договор) одной из сторон и ее акцепта другой стороной. Договор является заключенным  в момент получения направившим оферту лицом ее акцепта. Если для заключения договора в соответствии с законом необходима передача имущества, то договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества. Если договор подлежит государственной регистрации, то он считается заключенным с момента такой регистрации, если иное не установлено законом.

Оферта – это адресованное одному или нескольким конкретным лицам достаточно определенное предложение, выражающее намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым буде принято предложение. С момента получения адресатом оферты ее отправитель связан офертой. Оферта считается неполученной, если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой. Публичная оферта – это предложение, содержащее усе существенные условия договора, из которого усматривается воля делающего предложение лица заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется.

Акцепт – это ответ лица, которому адресована оферта. Нормами ГК РК к акцепту предъявляются определенные требования: акцепт должен быть полным и безоговорочным. Следует учитывать, что молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычаев делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Если получившее оферту лицо в установленный для е акцепта срок выполняет указанные в ней условия договора, то это считается акцептом, если иное не установлено законодательством или в оферте.

В ГК РК установлено несколько важных положений, касающихся оферты и акцепта:

Если в оферте установлен срок для ее акцепта, то договор является заключенным при условии получения лицом, направившим оферту, акцепта в течение установленного в ней срока.

При отсутствии в письменной оферте срока для  акцепта договор является заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания установленного действующим законодательством РК срока, а при его отсутствии – в течение нормально необходимого для этого времени.

1. При устной форме оферты без указания срока для ее акцепта договор является заключенным в случае немедленного заявления другой стороны о ее акцепте.
2. Если своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, то договор считается заключенным в случае, когда сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием.
3. Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом и признается отказом от акцепта или новой офертой.
4. При отсутствии в договоре данных о месте его заключения им является место жительства гражданина или место нахождения юридического лица, направившего оферту.

Теперь необходимо рассмотреть два особых порядка  заключения договора:

1. Заключение договора в обязательном порядке. При получении стороной, для которой в соответствии с действующим законодательством РК заключение договора является обязательным, оферты (проекта договора), она должна направить другой стороне извещение об акцепте или об отказе от акцепта, или об акцепте оферты на других условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая акцепт на других условиях, может передать решение вопроса возникших при заключении договора разногласиях на рассмотрение суда путем обращения в суд в течение тридцати дней со дня получения такого акцепта Если сторона, для которой заключение договора является обязательным, получила в течение тридцати дней после направления своей оферты протокол разногласий к проекту договора, то она обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий уведомить другую сторону о принятии договора в ее редакции или об отклонении присланного протокола. Если протокол разногласий отклонен или не получено извещение о результатах его рассмотрения в указанный срок, то направившая протокол сторона вправе передать возникшие при заключении договора разногласия на разрешение суда. Однако, следует учитывать, что упомянутый выше несколько раз тридцатидневный срок может быть изменен действующим законодательством РК или соглашением сторон. В случае, если сторона, для которой заключение договора является обязательным, уклоняется от его заключения, то другая сторона вправе обратиться в суд с иском о понуждении заключения договора.

2. Заключение договора на торгах. Это заключение договора с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме конкурса или аукциона. Лицо признается выигравшим торги, если оно предложило наиболее высокую цену при аукционе или лучшие условия заключения договора при конкурсе. Если в аукционе или конкурсе участвовал один человек, то такой аукцион или конкурс признается несостоявшимся. В роли организаторов торгов могут быть собственники вещи или обладатель имущественных прав, а также специальная организация. 

3. Изменение  и расторжение договоров.

В подразделе 2 Гражданского Кодекса Республики Казахстан последняя 24 глава посвящена изменению и расторжению договора. В главе прежде всего четко разграничены изменение и расторжение договора, происшедшие как по соглашению сторон, так и по требованию одной из них.

В частности, статья 401 Гражданского Кодекса Республики Казахстан предусматривает три  варианта изменения и расторжения  договора: 1) по соглашению сторон; 2) по решению суда; 3) в результате одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично.

Под изменением договора понимается трансформация  одного или нескольких его условий, составляющих содержание договора.

Под расторжением договора понимается досрочное прекращение не исполненного полностью или частично договора.

Соглашение  сторон является нормальным и наиболее приемлемым способом изменения и  расторжения договора, вытекающим из принципа свободы договора, а все  остальные способы изменения  и расторжения договора могут применяться только в случаях, предусмотренных гражданским Кодексом, другими законодательными актами и договором.

Изменение договора в смысле, который ему придается  в глава 24 Гражданского Кодекса, имеет  строго определенные границы. В подобных случаях  меняются  конкретные  условия договора,  но  не  его модель. В соответствующие рамки укладывается, в частности, замена в договоре поставки предмета, например вместо угля сланец, или способа исполнения – вместо отгрузки железнодорожным транспортом так называемый «самовывоз» и т.п.

Пункт 2 ст. 401 Гражданского Кодекса Республики Казахстан предусматривает  основания изменения или расторжения  договора по решению суда по требованию одной из сторон, в случаях:

1. при существенном нарушении договора другой стороной;
2. в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими I    законодательными актами или договором.

Законодатель, существенным нарушением договора признает нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны  такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

В понятие ущерба в данном случае включается не только реальный ущерб, в частности произведенные затраты, потери, расходы, но и упущенная выгода, то есть неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было нарушено.

Соответствующая норма статьи 401 Гражданского Кодекса  близка к той, которая содержится в Венской конвенции о договорах  международной купли-продажи товаров (ст. 25). Эта последняя признает существенным и тем самым достаточным для постановки вопроса о расторжении договора нарушение, которое лишает сторону в значительной степени «того, на что она была вправе рассчитывать, на основании договора, за исключением случаев, когда нарушившая договор сторона не предвидела такого результата и разумное лицо, действующее в том же качестве при аналогичных обстоятельствах, не предвидело бы его». Одно из принципиальных отличий Венской конвенции от Кодекса состоит в том, что она увязывает возможность расторжения договора с решением вопроса об упречности поведения контрагента. Имеется в виду, что отмеченное обстоятельство будет учитываться при определении последствий расторжения договора.

Принципы международных  коммерческих договоров, сохраняя подход, общий с Венской конвенцией (в определенной части - также с ГК), вместе с тем содержат указание на необходимость принимать во внимание в рассматриваемых случаях также и то, имеет ли принципиальный характер, с точки зрения договора, строгое соблюдение неисполненного обязательства: является ли неисполнение умышленным или совершено по грубой небрежности, дает ли неисполнение потерпевшей стороне основание верить, что она не может полагаться на будущее исполнение другой стороны, понесет ли не исполнившая сторона потери в ходе подготовки или осуществления исполнения, если договор будет прекращен. Все эти ограничения, с позиции Гражданского Кодекса не имеют такого значения, хотя сам по себе подход указанных международных актов кажется весьма обоснованным.

Требование  стороны об изменении или расторжении  договора, представляет по своей природе  преобразовательный иск. Выносимое  в подобных случаях решение является юридическим фактом, который влечет за собой прекращение договора или  его изменение. Таким образом, речь идет об одном из способов защиты гражданских прав, прямо предусмотренных в статьях 9 и 10 Гражданского Кодекса.

В решении суда должен быть дан ответ на все поставленные в исковом заявлении вопросы. В частности, при рассмотрении спора относительно изменения договора в резолютивной части решения должно содержаться решение по каждому спорному условию договора.

Хотелось бы отметить, что согласно п. 2 ст. 22 Арбитражно-процессуального  кодекса Российской Федерации к  экономическим спорам, разрешаемым   арбитражным   судом,   в   частности,   отнесены   споры   «об изменении условий или о расторжении договоров».

Согласно п.1 ст. 30 Гражданского процессуального  Кодекса Республики Казахстан специализированные межрайонные экономические суды рассматривают гражданские дела по имущественным и неимущественным спорам, сторонами в которых являются граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридические лица.

В связи с  чем, споры между гражданами, осуществляющими предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и юридическими лицами об изменении и расторжении договора подсудны специализированным межрайонным экономическим судам.

Заключение

Товарно-денежный характер отношений экономического оборота предполагает, что реализация товара должна осуществляться с учетом общественно необходимых затрат на его производство. Такие затраты, в свою очередь, определяются с учетом существующего на данный момент в обществе соотношения между спросом и предложением. Правильный учет спроса и предложения и выявление на их основе общественно необходимых затрат на производство товара могут быть осуществлены только в результате достигнутого соглашения между товаропроизводителем и потребителем. Формой такого соглашения и выступает договор как выражение общей воли товаропроизводителя и потребителя.

В заключении следует отметить, что договор  в его качестве сделки порождает  определенные прав и обязанности  сторон. Однако подлинное содержание юридической связи сторон этим не исчерпывается. Безусловным элементом служит весь массив императивных гражданско-правовых норм. К этому следует добавить, что при отсутствии других указаний в конкретном договоре стороны признаются согласившимися подчинить свои отношения нормам диспозитивным, а также квазинормативным регуляторам в виде деловых обыкновений, сложившейся между сторонами практики.

Подводя итоги данной работы можно сделать  следующие выводы:

-               наиболее важной чертой договора в современных условиях следует считать свободное волеизъявление сторон;

-               к договорам применяются правила по двусторонним сделкам, так как он сам представляет собой такую сделку;

-               права сторон договора могут быть ограничены как законом, так и самими сторонами, если это не противоречит закону;

-               существуют договоры в которых свобода одной из сторон ограничена вплоть до прямой обязанности заключить данный договоров на данных конкретных условиях;

-               действующий ГК придает большинству норм о договоре диспозитивный характер;

-               содержание договора образуют существенные, обычные и случайные условия;

-               договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма;

-               для заключения договора и признания его действительным необходима дееспособность сторон и соответствие договора требованиям права;

-               договор может быть изменен или расторгнут лишь по соглашению, кроме иных случаев, указанных в законе для данного конкретного вида договоров, либо случаев указанных в самом договоре.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

1. Конституция РК от 30.08.1995 г.  С изменениями и дополнениями, внесенными Законом РК от 7 октября 1998 г.
2. Гражданский Кодекс РК (Общая и особенная часть), от 01.07.1999 г.
3. Гражданско-процессуальный Кодекс РК, от 13.07.1998 г.
4. Закон РК «О частном предпринимательстве» от 11.08. 2005 г.
5. Гражданско-процессуальный Кодекс РК, от 13.07.1998 г.
6. Административное  право РК. Таранов А.А. Алматы. 1996 г.
7. Дулатбеков Н.О., Амандыкова С.К., Турлаев А.В. Основы государства и права современного Казахстана: учебное пособие – Астана: ИКФ «Филиант» 2000 г.