Коммерческое право. 4

 

Содержание:

 

Стр.

 

1. Субъекты коммерческой деятельности

 

2. Задание

 

3. Список используемой литературы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Вопрос 1. Субъекты коммерческой деятельности.

 

Состав субъектов торговых отношений, которые возникают в коммерческой деятельности не совпадает с общим  составом субъектов гражданского права.

Отличия начинаются с того, что в торговом обороте не могут участвовать любые субъекты гражданского права. Так, физические лица, граждане не являются субъектами торгового права. Цель данной контрольной работы  будет заключаться в описании характеристик субъектов коммерческой деятельности.

Предпринимательские организации, а также индивидуальные предприниматели, которые в полном объеме могут участвовать в торговом обороте.

Предпринимательские организации  имеют в основном традиционные формы  обществ с ограниченной ответственностью и акционерных, реже – другие формы. От юридического вида следует отличать функциональный вид, определяемый местом в торговом обороте и основным содержанием деятельности. Наиболее четко функциональные различия закреплены в оптовой торговой и посреднической деятельности. В группу независимых посредников входят организации, приобретающие товар от своего имени и за свой счет среди них различают:

- торгово – посреднические фирмы  могут быть универсальными либо  специализированными. При специализации  фирм на торговле определенным товаром такие фирмы нередко именуют дилерами по соответствующему товару. При принятии на себя обязанностей перепродажи товаров определенной фирмы по соглашению с ней посредник становится дилером этой фирмы или, как чаще говорят, ее «официальным дилером». Работа через дилеров удобна для производителей. Дилерами могут быть как крупные фирмы, так и мелкие распространители товара. Это всегда юридические лица.  Другой признак – самостоятельное, то есть от своего имени, совершение покупок и продаж товара.

• торговые дома представляют собой многофункциональные, многопрофильные организации. Они занимаются не только торговой, но отчасти и производственной деятельностью по обработке, расфасовке, упаковке реализуемых товаров. Торговые дома строятся как единое юридическое лицо либо как корпорация из торговых, складских и других фирм. Международными соглашениями с участием России и нормативными актами субъектов РФ предусматривается создание торгового дома для внешнеторговой деятельности. Такие торговые дома образуются для выхода отечественных производителей на зарубежный рынок.
• Трейдеры – специализированные посредники, они совершают сделки по поручению клиентов, но от своего имени и за свой счет. В отличие от дилеров трейдерами могут быть не только юридические лица, но и индивидуальные предприниматели. Другое важное отличие в том, что трейдеры специализируются на краткосрочных сделках, коротких операциях.
• Фирмы, действующие во внешне торговом обороте, разделяют н экспортные и импортные. Большинство их действует в качестве комиссионеров, совершая сделки от своего имени, но по поручению клиентов и за их счет.
• Особые участники внешнеторгового оборота – дистрибьюторские фирмы. Дистрибьюторы выступают реализаторами получаемого по импорту товара на территории своей страны. Для них показательным является долгосрочный характер отношений с иностранным поставщиком. Дистрибьюторы создают свою сбытовую сеть, занимаются изучением спроса и рекламой, формируют складские запасы товаров и действуют независимо от экспортеров. Крупные производители и сбытовые фирмы осуществляют реализацию своих товаров в других странах, как правило, подыскивая дистрибьюторов и заключая с ними дистрибьюторский контракт. 
• Стокисты – специализированные посредники, осуществляющие о договору комиссии исключительную продажу товара определенного экспортера. Поступающий от иностранного комитета товар хранится на консигнационного складе. Этот товар реализуется по договорам средним и мелким покупателям.

Посреднические организации перечисленных  видов занимаются фактической покупкой и последующей перепродажей товаров. От них следует отличать организации, не совершающие собственно операций с товаром, а оказывающие разнообразные услуги, содействуя продвижению товаров. Они действуют как представители.

Чрезвычайно развиты виды посреднических агентских организаций. Их деятельность охватывает большой комплекс отношений, включающий в себя как заключение сделок, так и осуществление рекламы  товара и иных действий, способствующих достижению основной цели – продаже товара.

Распространенный вид агентов  – брокеры. Они заключают договор  от имени и за счет принципала. На биржах товары продаются в основном при посредничестве брокеров. Они  действуют в качестве фирм (контор), нередко имеющих свою филиальную сеть, либо в качестве независимых брокеров. Роль брокеров на рынке определяется доскональным знанием спроса и предложения на определенные товары и способностью оперативно выполнять поручения.

Особые субъекты – собственно торговые агентства и агенты. Их функции  состоят в подыскивании покупателей для фирмы – продавца, в пользу которой работает агент. Агент проводит переговоры с возможным покупателем и сообщает информацию. Фирме-продавцу для заключения договора.

Имеется ряд других, специализированных по функциям, видов организаций в сфере торгового оборота.

Некоммерческие  организации участвуют в товарном обращении ограниченно. Такие организации могут приобретать необходимые материальные ресурсы, вправе продавать производимые ими продукты. Однако они вправе продавать товары лишь в соответствии с уставными целями деятельности, а не вообще заниматься торговлей. Они вправе заключать договоры поставки в качестве поставщиков, могут заключать при реализации товара лишь договоры купли продажи. Существенные ограничения создаются для таких организаций также при лицензировании, выдаче экспортных разрешений, заключении внешнеторговых контрактов и в других аспектах.

 Среди некоммерческих организаций  следует выделить особую группу  организаций, называемых специальными  субъектами товарного рынка. Цель их деятельности состоит не в совершении сделок, а в создании условий и возможностей для совершения торговых операций другими лицами. Таковы товарные биржи, оптовые ярмарки, оптовые рынки и другие.

Наконец, в качестве самостоятельной  группы необходимо выделить субъектов Российской Федерации, административные и муниципальные образования. Они участвуют в торговых отношениях через свои исполнительные органы. Причем они не просто приобретают определенные товары для нужд собственной деятельности. Возможности их влияния на развитие торгового оборота поистине огромны. Однако эти возможности пока не осознаны и поэтому почти не задействованы.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Задания:

 

1. Соотношение терминов «коммерческое  право» и «торговое право».

 

 

Ответ:

 

Коммерческое право в содержательном отношении представляет собой подотрасли гражданского права, ведь торговый оборот – это часть имущественного оборота, регулируемого гражданским правом.

Для коммерческого права предметом  является правовое регулирование коммерческой, то есть торговой, деятельности. Торговая деятельность обслуживает продвижение товаров от изготовителей к потребителям. Таким образом, коммерческое право производит правовое регулирование пи продвижении товаров от изготовителя к потребителя, тем самым коммерческое право оказывает влияние на торговое. 

Торговое право – отрасль  права, регулирующая наряду с гражданским  правом отношения, возникающие в  сфере гражданского и торгового  оборота. Торговое право является как  бы особым правом коммерсанта. Оно распространяется на всех коммерсантов и в этом случае применяется преимущественно по отношению к гражданскому праву.

Правила и нормы торгового права  являются как бы специальными правилами  по отношению к положениям гражданского права, хотя в торговых отношениях применяются общие нормы гражданского права о правоспособности, дееспособности, о юридических лицах и так далее.

Таким образом, мы видим, что торговое право не выделяется как отдельная  отрасль, имеющая свой предмет и  метод, оно является комплексной  отраслью права, которое выделяет нормы различных отраслей права, в то время как коммерческое право выделяется, создается и развивается как самостоятельная отрасль права.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2. Раскройте понятие «мягкое торговое право».

 

Ответ:

 

«Мягким торговым правом» в сфере международной торговли и инвестиций называют обособленную от национальных систем права совокупность юридических норм, регламентирующих внешнеэкономические операции, которая возникла в результате распространения элементов саморегуляция в деятельности участников международного торгового оборота. В современных условиях этот феномен отражает процесс глобализации права в одном из наиболее интернационализированных сегментов – регулировании международной торговли инвестиций.

  Термин «мягкое торговое право» не следует понимать как необязательное, рекомендательное право. «Мягкость» данного вида права заключается в том, что оно не было навязано «сверху» каким-либо государством или союзом государств: оно сложилось естественным образом – путем кодификации международными организациями и их органами сложившихся торговых обычаев.  По мере признания данного права большинством государств по своей юридической силе оно постепенно превращается в жесткое» и общеобязательное.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список  используемой литературы:

 

1. Б.И. Пугинский «Коммерческое право  Росси» М, 2000
2. Г.Ф. Шершеневич «Учебник торгового права», М., 1994
3. «Энциклопедический юридический словарь» под ред. В.П. Алтухова, М, 1999
4. И.Ю. Круглова «Коммерческое право. Учебник» М, 1999
5. «Лучшие рефераты по коммерческому праву» под ред. Г.И. Иванова, Ростов-на-Дону, 2002
6. «Экономика и право. Энциклопедический словарь Габлера» М., 1998

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Понятие торгового законодательства. Торговое законодательство в системе  гражданского законодательства

 

В нашей  стране торгового кодекса не было никогда. Вопросы торгового оборота регулировались различными законодательными актами. Достаточно детально отдельные аспекты отношений были разработаны в Соборном уложении 1649 года – выдающемся правовом памятнике средневековья. В 1953 году был принят Торговый устав, установивший, в частности, единую торговую пошлину с продаж. В 1667 году издается Новоторговый устав, регулировавший также внешний торговый оборот. Принимались другие законодательные акты о торговле.

Однако  развитие торгового производства в  России сдерживалось существованием крепостничества, что проявилось и в отставании торгового права. Важными шагами по формированию торгового законодательства стало принятие Торгового устава, составленного в 1887 году путем соединения различных актов и получившего новую редакцию в 1903 году, а также устава торгового судопроизводства 1903 года.

Торговый  устав состоял из трех книг, которые  последовательно дополнялись по годам. В первой книге регулировалась деятельность торговых обществ и  товариществ. Во второй книге содержалось  русское морское право, причем в детально разработанном виде – 560 статей. Третья книга включала административные установления: об измерительных приборах, о содержании торговых помещений и складов, о ведении купеческих книг, о порядке торговли отдельными товарами.

Устав торгового судопроизводства определял порядок организации и деятельности коммерческих судов. Первые такие суды были образованы в 1832 году при Николае 1 в Одессе и Архангельске. К концу 19 века они имелись почти во всех губернских центрах, что и потребовало издания устава. Коммерческие суды решали все споры по торговому обороту, по биржевым операциям, споры между участниками торговых товариществ. Оба устава утратили силу после революции 1917 года.

В первые советские годы всплеск внимания к торговому праву был связан с нэпом. По постановлению СНК РСФСР велась работа по составлению проекта Торгового свода. Его предполагалось издать в качестве одной из частей ГК РСФСР. Комиссией под эгидой ВСНХ был составлен проект Торгового свода СССР. Он обсуждался ряд лет. Но посоле отказа от нэпа все работы над Торговым сводом были прекращены.

В современной  России торговое право вновь начало развиваться. В последний период оформляется его отраслевая специализация. Эта специализация закреплена, она  постепенно проводится в законопроектной работе. Так, указом Президента РФ от 16.12.1993 года № 2171 утвержден Общеправовой классификатор отраслей законодательства. Этот классификатор обновлен, новая редакции (6.01.1997 г) официально опубликована. В классификаторе наряду с гражданским выделено законодательство о торговле. Раздел торгового законодательства разбит на ряд подразделов, которые обозначены в самом общем виде и крайне нечетко.

С учетом вышесказанного можно определить соотношение  торгового и гражданского законодательства, торгового и гражданского права. Торговый оборот – один из участков имущественных отношений, в основном регулируемых гражданским законом. Поэтому торговое законодательство образует специальную часть, отдел гражданского законодательства. Итак, торговое законодательство – относительно обособленная от гражданского законодательства совокупность правовых норм, регулирующих торговую деятельность.

Общие положения гражданского законодательства распространяются на отношения торгового  оборота. Таковы правила о юридических лицах, праве собственности, способах защиты, ответственности и другое.

Торговое  законодательство разрабатывается  для закрепления специфики торговой деятельности, отражения ее особенностей. В случаях когда какой-то вопрос в торговом законе урегулирован иначе, чем в гражданском, то к торговле применяются нормы торгового законодательства.

Следует также отметить, что торговое и  гражданское право взаимовлияют друг на друга. Гражданское право  своим происхождением и развитием  обязано в первую очередь торговле. Потребности регулирования товарных рыночных отношений оказывают определяющее влияние на развитие гражданского права, основных его институтов. Лавное регулирующее средство гражданского права – договор – возникло и сформировалось под воздействием потребностей торгового оборота.

Различными  являются скорости развития собственно гражданского законодательства и такой  его значимой части как торговое законодательство. Торговое законодательство всегда действовало в качестве лидера гражданского, причем с развитием мировой торговли эта лидирующая роль возрастает.

Торговля  требует непрерывного расширения рынка  и увеличения продаж. Поэтому она  всегда стремится к движению вперед, постоянному изменению регулирующих ее правил.

Понимание этих обстоятельств очень важно  для правильного решения вопроса о кодификации торгового законодательства. Издавать ли отдельный торговый кодекс или урегулировать вопросы торгового права внутри Гражданского кодекса – вопрос законодательной техники. Разная интенсивность развития требует более частых изменений норм по вопросам торговли, тогда как общий консерватизм гражданского законодательства и сложность изменений Гражданского кодекса затрудняют это. Кроме того, в силу ограниченности объемов гражданские кодексы не позволяют с необходимой полнотой и детальностью урегулировать торговую деятельность. Все это негативно сказывается на практике торговых отношений.

Анализ  российского законодательства о  торговой деятельности свидетельствует  о его ненормальном состоянии. Во многом не закончено формирование самой законодательной основы товарного обращения. Имеющиеся нормативные акты носят разрозненный характер, содержат противоречия. Отсутствует единая направленность нормативных установлений, четкая и обоснованная система регулирования рыночных отношений. Недостаточность законодательной базы влечет массовое издание ведомственных актов.

Таким образом необходимо разработать  унифицированный закон – Торговый кодекс России. Однако прежде всего  надо наладить устойчивые торгово-хозяйственные  связи между отечественными производителями и потребителями, что невозможно без разработки вслед за Гражданским, Торгового кодекса. Опыт передовых держав убеждает в этом. Отставание России коренится в отсутствии развитого товарного рынка, а этот рынок невозможно создать без правовой и иной поддержки государства, без установления четких законодательных правил.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Вопрос 2. Структура и состав торгового  законодательства. Отраслевые и комплексные  нормативные акты гражданского законодательства как общие источники торгового  права.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Вопрос 3. Международные, межгосударственные и межправительственные соглашения по вопросам торговли как источники  коммерческого права. Венская конвенция  ООН 1980 года о договорах международной  купли-продажи товаров, соглашения стран-участниц СНГ о торгово-экономическом сотрудничестве, ИНКОТЕРМС.

 

Порядок заключения и исполнения договоров  купли-продажи во внешнеторговом обороте  подробно регламентирован Веской конвенцией ООН о договорах международной  купли-продажи товаров 1980 г. Бывший СССР присоединился к Конвенции в 1991 г.

При подписании названой Конвенции было сделано допустимое заявлен е  об обязательности свершения сделок по заключению, изменению и расторжению  договоров в простой письменной форме, что исключает возможность применения устной формы договора, которая в принципе допускается Венской конвенцией. Поэтому если один из участников внешнеторгового контракта находится на территории России, то для него обязательно правило о письменной форме договора. Несоблюдение простой письменной формы согласно ст. 162 ГК РФ влечет недействительность внешнеэкономических сделок.

Венская конвенций подлежит применению при  следующих условиях. Первое условие  – если обе стороны являются организациями  государств – участников Венской конвенции; второе – если участники сделки находятся в разных странах, а не на территории одной страны. И третье условие – если стороны не предусмотрели в договоре применение иных правил или соглашений вместо Венской конвенции. При наличии трех названных условий, даже если в договоре нет ссылки на Венскую конвенцию, она подлежит применению к взаимоотношениям сторон по внешнеторговому контракту.

Венская конвенция регулирует далеко не все  вопросы, возникающие при заключении и исполнении договоров. Те вопросы, которые не регламентированы Конвенцией подлежат разрешению на основе коллизионных норм. Данное правило закреплено в п. 7 Конвенции.

Внешнеторговый  договор купли-продажи обычно заключается  путем подписания сторонами составленного  текста. Проект договора может воспроизводить типовой текст, разработанный соответствующей промышленной или торговой ассоциацией. В европейских странах широко применяются типовые контракты, разработанные под руководством Европейской экономической комиссии ООН. Таковы общие условия купли-продажи потребительских товаров длительного пользования, пиломатериалов, цитрусовых и другое.

Условие о предмете купли-продажи определяется во внешнеторговых контрактах по общим  правилам с договорами во внутреннем обороте, то есть через наименование и количество товара. Количество товара определяется в контракте в единицах измерения в зависимости от характера товара и сложившейся практики в международной торговле соответствующим товаром. Количество может быть определено твердо фиксированной цифрой либо с допустимыми отклонениями от количества, установленного в контракте.

Интересам покупателей соответствует детальное, развернутое определение в контрактах ассортимента закупаемых товаров. Венская  конвенция предусматривает, что  при большом числе ассортиментных позиций, отличающих товар по размерам, маркам, моделям и иным характеристикам, ассортимент указывается в спецификации к договору.

Определение качества товара в контракте целесообразно  производить путем привязки к  стандартам. На различные товары имеется множество стандартов: ГОСТы России и бывшего СССР, национальные стандарты иностранных государств, союзов предпринимателей, промышленных ассоциаций и другие. В договоре необходимо точно указывать наименование органа, утвердившего стандарт, номер и дату утверждения. От продавца следует предварительно истребовать экземпляр стандарта.

Возможна  поставка товара по согласованным образцам. В этом случае в договоре дается подробное описание образца, указываются  место и порядок хранения.

Венская конвенция относит к вопросам качества определение требований к таре и упаковке. С учетом этого показатели, характеризующие тару и упаковку, должны излагаться конкретно и детализировано.

В контрактах следует предусматривать обязанность  продавца давать в маркировке на каждом изделии описание назначения, основных характеристик и правил пользования изделием, причем на русском языке, либо прилагать к каждому изделию инструкцию на русском языке о назначении и порядке пользования изделием. Неисполнение данного условия должно квалифицироваться в договоре как нарушение требований к качеству товара.

Важно предусматривать обязанность продавца высылать вместе с товаром сертификат о качестве, выдаваемый российским или иным уполномоченным сертифицирующим  органом. При покупке продуктов и некоторых других изделий необходим также гигиенический сертификат.

Сроком  поставки признается момент, когда  продавец обязан передать товар покупателю либо в соответствии с указаниями покупателя лицу, действующему от его  имени.

Цена  товара определяется в контрактах разными способами. Она может устанавливаться в фиксированных размерах на момент заключения контракта, на весь срок его действия либо на момент поставки товара. Установление твердой цены обычно исключает возможность последующего ее изменения. Применяются условия о гибкой и скользящей цене, определяемой в зависимости от изменений в издержках производства изготовителя за период исполнения контракта. Такой порядок установления цены применяется в отношении крупного промышленного оборудования, требующего длительного изготовления.

Цена  обычно указывается в контракте  в валюте страны продавца, покупателя или в валюте третьей страны. Для  продавцов характерно стремление определить цену в более устойчивой валюте. С учетом колебаний курса предприниматели предусматривают указание значения курса валюты на определенную дату и конкретное место.

Важное  значение имеет в контракте базисных условий поставки. К их числу относится  определение места исполнения обязательства  продавцом того, на ком (продавце или покупателе лежит необходимость заключения договора с основным перевозчиком, как распределяются затраты и риски, связанные с доставкой груза, обязан ли продавец страховать товар и на каких условиях и другие вопросы.

Одной из основных форм расчетов за товар  в международной торговле служит аккредитив, поскольку он позволяет надежно обеспечить интересы каждой из сторон. Установление аккредитивных расчетов требует указания конкретного банка, где будет открыт аккредитив, его суммы и срока действия.

При договоренности об оплате векселями покупатель не переводит покупную цену, а передает продавцу выписанный или индоссированный на него вексель.

При использовании документарного инкассо  продавец после отгрузки товара передает своему баку инкассовое поручение по установленной правилами форме. К поручению прилагается комплект документов, перечень которых согласован с покупателем. Это коносамент или транспортная накладная, сертификат качества, свидетельство о происхождении товара, страховой полис, упаковочные листы и иное. Указанные документы пересылаются исполняющему банку, который делает представление плательщику. В соответствии с условиями инкассового поручения делается представление к акцепту или платежу. Плательщик под контролем банка проверяет документы и акцептует либо непосредственно производит оплату. Расчеты могут производиться также путем выдачи чека или векселя. В случае отказа от акцепта или платежа документы покупателю не передаются. Банк возвращает их продавцу, который вправе распорядится товаром.

Что касается других пунктов условия договора, то при не включении их в текст договора они могут восполняться соответствующими пунктами Венской конвенции, имеющими диспозитивный характер.

Ответственность сторон по внешнеторговым договорам  сводятся к возмещению убытков. Убытки от отдельных видов нарушений могут заранее определяться сторонами в твердых размерах. При этом важно, чтобы они назывались именно убытками.

Отдельно  рассмотрения требует регулирование  торгового оборота с организациями, расположенными в государствах – участниках СНГ. Государствами – участниками СНГ 24 сентября 1993 года в Минске подписан договор о создании Экономического союза.

Согласно  ст. 3 договора Экономический союз предполагает свободное перемещение товаров, услуг и капиталов. Предусмотрены  последовательное снижение и отмена таможенных пошлин, налогов и сборов, содействие развитию прямых связей между хозяйствующими субъектами. Однако развитие отношений в указанных направлениях идет на практике медленно.

Имеется Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств – участников СНГ, подписанное в Киеве 20 марта 1992 года. Названные общие условия поставок регулируют осуществление торговых отношений между соответствующими субъектами в режиме договора поставки. Он определяют отношения:

• по прямым договорам, свободно заключаемым предпринимателями, находящимися на территории государств – участников СНГ;
• по договорам во исполнение межгосударственных соглашений.

Проект  договора высылается поставщиком покупателю в двух экземплярах. Установлена обязанность рассмотрения покупателем проекта договора в 20-дневный срок и подписания его, при необходимости – с протоколом разногласий. Сторона, получившая ответ с разногласиями, принимает меры к согласованию спорных вопросов. Если договор заключается во исполнение межгосударственного соглашения, то неурегулированные вопросы подлежат передаче на разрешение арбитражного суда. При не достижении соглашения по условиям прямого договора он признается незаключенным.

Количество  подлежащего поставке товара, его ассортимент, цена, сроки поставки и другие условия договора определяются по соглашению между сторонами.

Практика  показала слабую пригодность Общих  условий поставок для практического  применения. Существенные недочеты, допущенные при составлении этого документа, создают затруднения для установления хозяйственных связей между предпринимателями стран – участниц СНГ.

Базисные  условия поставки определяются в  договорах на основе Международных  правил по толкованию торговых терминов ИНКОТЕРМС. Они действуют в редакции, опубликованной Международной торговой палатой в 1990 году.

В ИНКОТЕРМС  имеется 13 терминов или моделей, которые  сводятся в четыре общие группы. Они различаются по мере увеличения объема обязанностей и рисков продавца.

Для продавца наиболее удобна первая модель она именуется «франко-завод» и обозначается начальной группой Е. Модель Е предусматривает режим самовывоза товара. Здесь продавец передает готовый к отправке товар на торговом складе или на предприятии. Покупатель несет все расходы по погрузке и таможенной очистке товаров по экспорту, а также все затраты и риски в связи с перевозкой к месту назначения, если иные положения не предусмотрены в договоре.