Коммерческое (торговое) право и его принципы

     Оглавление  

Введение  ………………………………………………………………………...……3 

1.Коммерческое (торговое) право в системе российского права, его принципы и источники……………………………………………………………………………..4

2. Понятие и источники Коммерческого (торгового права)……………………....7

Коммерческое (торговое) право и его принципы…………………………………..9 

Заключение………………………………………………………………………….19

Список  использованной литературы ……………………………………………...20 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     Введение 

     В литературе имеется различный подход к определению понятия коммерческого  права. При попытках сформулировать это определение используются разные критерии. Одни ученые берут за основу предмет, при этом в качестве вида деятельности обозначается торговля.¹

     Коммерческое  право - это совокупность норм частного права общего и специального характера, регулирующих общественные отношения, складывающиеся в результате торговой деятельности.

     Предмет коммерческого права составляют отношения, складывающиеся по поводу осуществления  торговой деятельности.

     Таким образом, актуальность контрольной работы обусловлена широким применением коммерческого права и его ненадлежащим правовым регулированием.

     Целью работы является исследование законодательства, регулирующего коммерческие отношения, а также рассмотрение принципов и источников коммерческого права.

     В данной контрольной работе я использовала  учебники таких авторов как: Алексеева Д.Г., Пыхтин СВ., Хоменко Е.Г., Курбатов А.Я., Максимова С.А., а также нормативно-правовую литературу.

     В заключении я подвиду итог по проделанной  работе.  
 
 
 

     1.Коммерческое (торговое) право в системе российского права, его принципы и источники. 

     В нашей стране отдельного торгового  кодекса не было никогда. Вопросы  торгового оборота регулировались различными законодательными актами. Достаточно детально отдельные аспекты  торговых отношений были разработаны  в Соборном уложении 1649 г. - выдающемся правовомпамятнике средневековья. В 1653 г. был принят Торговый устав, установивший, в частности, единую торговую пошлину  с продаж. В 1667 г. издается Новоторговый устав, регулировавший также внешний  торговый оборот. Принимались другие законодательные акты о торговле.

     Однако  развитие товарного производства в  России сдерживалось существованием крепостничества, что проявилось и в отставании торгового права. Важными шагами по формированию торгового законодательства стало принятие Торгового устава, составленного в 1887 г. путем соединения различных актов и получившего  новую редакцию в 1903 г., а также  Устава торгового судопроизводства 1903 г.

     С учетом сказанного можно определить соотношение торгового и гражданского законодательства, торгового и гражданского права. Как уже говорилось, торговый оборот - один из участков имущественных  отношений,

в основном регулируемых гражданским законом. Поэтому торговое законодательство образует специальную часть, отдел  гражданского законодательства. Итак, торговое законодательство - это относительно обособленная от гражданского законодательства совокупность правовых норм, регулирующих торговую деятельность.²

     Отсюда  для нас проистекают два важных следствия:

     1. Поскольку торговое право решает  отдельные, специальные вопросы  имущественных отношений, являясь  частью гражданского права, было  бы совершенно не- правильно говорить  о дуализме, двойственности гражданского  и торгового права.

     2. Торговое законодательство должно  пониматься как специальная часть  гражданского законодательства, а  торговое право - как подотрасль  гражданского законодательства, подобно  жилищному или транспортному,  которые регулируются специальными  кодексами, но никакого дуализма  с гражданским кодексом не  создают.

     Общие положения гражданского законодательства распространяются на отношения торгового оборота. Таковы правила о юридических лицах, праве собственности, способах защиты, ответственности и др. Нет необходимости повторять их в торговом законодательстве, чтобы не создавать удвоение в регулировании.

     Торговое  законодательство разрабатывается  для закрепления специфики торговой деятельности, отражения ее особенностей. В случаях когда какой-то вопрос в торговом законе урегулирован иначе, чем в гражданском, то к торговле применяются нормы торгового законодательства.

     Анализ  российского законодательства о  торговой деятельности свидетельствует  о его ненормальном состоянии. Во многом не закончено формирование самой  законодательной основы товарного  обращения. Имеющиеся нормативные акты носят разрозненный характер, содержат противоречия. Отсутствует единая направленность нормативных установлений, четкая и обоснованная система регулирования рыночных отношений. Недостаточность законодательной базы влечет массовое издание ведомственных актов.

     Настоятельно  необходимо разработать унифицированный  закон - Торговый кодекс России. Каким должен быть Торговый кодекс в нынешней ситуации? Очевидно, что он не может просто копировать законодательство западных стран. Исходя из конкретной экономической и правовой ситуации в стране Торговый кодекс должен служить формированию российского товарного рынка, созданию его структуры, налаживанию торгово-хозяйственных связей и их развитию.

     В настоящее время подготовлена примерная  концепция и структура Торгового  кодекса России. В качестве одного из разделов гражданского законодательства Кодекс не может строиться по пандектному принципу, т. е. не может делиться на общую и специальную части. В нем намечается выделить три части.

     Как они могут выглядеть? В первой части предполагается закрепить  специфику участников торгового  оборота. Прежде всего определить порядок  образования, особенности построения и имущественного положения специальных субъектов торговли: посреднических фирм, сбытовых сетей, товарных бирж, оптовых ярмарок и др.

     Подчеркнем, что речь идет о регулировании  особенностей, а совсем не о повторении норм ГК РФ о видах юридических  лиц.

     Во  второй части предполагается урегулировать  особенности заключения и исполнения договоров торгового оборота. Анализ показывает, что можно безболезненно изъять из ГК РФ и сконцентрировать в Торговом кодексе нормы о договорах, в которых никогда не участвуют граждане, а только организации.³

     Это договоры оптовой купли-продажи, поставки, закупок для государственных нужд, контрактации. Названные договоры формируют содержание торгового оборота и сами составляют обязательственное ядро Торгового кодекса. Перенос их из Гражданского в Торговый кодекс позволил бы гораздо полнее и четче урегулировать эти обязательства.

     Здесь же должны найти регулирование ряд  важных видов договоров, которые сейчас не упоминаются в ГК РФ, хотя играют значимую роль в организации рыночных отношений. Таковы, прежде всего, договоры на проведение маркетинговых исследований, на оказание рекламно-распространительских услуг, на предоставление коммерческой информации, на исключительную продажу товаров, дистрибьюторские контракты и другие.

     В третьей части намечается урегулировать  основные после торговые отношения, которые пока вообще не регламентируются законом, что создает серьезные затруднения. Речь идет о порядке приемки товаров по количеству, об экспертизе качества, о возврате многооборотной тары и о других важных вопросах. 

     2. Понятие и источники Коммерческого (торгового права). 

     Коммерческое  право следует понимать в трёх значениях:

     - как подотрасль гражданского  права; 

     - как науку; 

     - как учебную дисциплину.

     Коммерческое  право как подотрасль гражданского права представляет собою совокупность правовых норм, регулирующих общественные отношения, складывающиеся по поводу торговой деятельности. Коммерческое право как наука представляет собою вид деятельности по выработке теоретических знаний об объектах коммерческого права, процессах и явлениях, характерных для торгового оборота.

     Коммерческое право как учебная дисциплина служит целям подготовки специалистов к их практической деятельности в сфере торговли. Изучение коммерческого права как учебной дисциплины базируется на достижениях правовых наук, и, прежде всего, гражданского и коммерческого права, а также на положениях законодательства и судебной практики.

     Предметом коммерческого права является коммерческая, а именно торговая деятельность, один из видов предпринимательской деятельности, то есть деятельность, направленная на получение прибыли в результате торговых сделок. По определению известного российского юриста Г.Ф. Шершеневича: «Деятельность, имеющая своей целью посредничество между производителями и потребителями при обращении экономических благ, называется торговлей. Ее задача заключается в том, чтобы доставить блага к тому месту и к тому времени, где и когда возникает спрос со стороны потребителей».

     В более узком смысле под торговлей  понимается покупка товаров и  их перепродажа без внесения в  них существенных материальных изменений, напротив, для производственной деятельности характерным является именно внесение изменений в природные объекты  с целью получения конечного  продукта, пригодного для удовлетворения потребностей человека.

     Источники - внешняя форма права, т.е. та форма, в которую облекаются сами правовые нормы.

     Существует  четыре вида источников:

     1) законы или акты законодательной  власти;

     2) подзаконные акты или акты  исполнительной власти;

     3) ведомственные нормативные акты;

     3) судебная практика;

     4) обычаи;

     Некоторые авторы выделяют также доктрину. Однако юридическая доктрина формально  не является источником права. Но так  или иначе доктрина влияет на решение  суда и т.д.

     Система источников права - совокупность источников права.

     Система источников права не одинакова для  разных правовых семей.

     В системе романо-германского права  закон стоит на первом месте, акты исполнительной (административной) власти - на втором. Органы суда правотворчеством не наделены, то есть судебная практика - не является источником права. Обычаи - дополнительный источник права (субсидиарный). Частная практика кодифицирована. Кодифицированные законы утверждены, введены законом  и поэтому обладают наиболее высокой  властью в иерархии источников права.

     Административные  акты - формально стоят на втором месте, но их роль постоянно увеличивается  и объем их более широк по сравнению  с законами, потому что законодатель - лицо выборное, избирается на определенный срок, парламент существует в течение  определенного срока, в парламенте существуют определенные течения, складываются определенным образом политические силы, поэтому акты не всегда быстро проходят рассмотрение в парламенте.

     Во  всех странах законодатель делегирует (передает) достаточно большую часть  своих полномочий исполнительной власти. Поэтому делегированное законодательство - это объем административных актов, которые приняты в связи с  делегированием полномочий исполнительной власти. ⁴ 

3. Коммерческое (торговое) право и его принципы. 

     Коммерческое  право содержит принципы Гражданского кодекса Российской Федерации. Под правовыми принципами понимаются основные начала, наиболее общие руководящие положения права, имеющие в силу законодательного закрепления общеобязательный характер.

     Понятие о принципах коммерческого  права РФ.

     Наиболее  общим образом особенности коммерческого  права как составной части  гражданского права можно проследить через принципы частного права. Никаких  особых принципов коммерческого  права не существует, имеются лишь особенности проявления принципов  частного права в сфере предпринимательства. Только такой подход соответствует  представлениям о единстве частноправового  регулирования, несмотря на все имеющиеся  особенности правового регулирования  предпринимательской деятельности. Рассмотрим принципы частного права  и особенности их проявления в  сфере предпринимательства.

     К принципам частного права ст. 1 Гражданского кодекса РФ относит:

     1) признание равенства участников регулируемых гражданским законодательством отношений;

     2) неприкосновенность собственности;

     3) свободу договора;

     4) недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела;

     5) беспрепятственное осуществление гражданских прав;

     6) судебную защиту нарушенных прав;

     7) дозволенную направленность частноправового регулирования,

     8) обеспечение восстановления нарушенных прав.

     Принцип беспрепятственного осуществления  частных прав закреплен в Конституции  РФ и означает свободное использование  своих способностей и имущества  для предпринимательской деятельности и иной не запрещенной законом  экономической деятельности.

     Неприкосновенность  собственности – принцип, обеспечивающий собственникам возможность стабильного  осуществления своих полномочий по владению, пользованию и распоряжению имуществом.

     Конституция РФ гласит, что никто не может  быть лишен своей собственности  без соответствующего решения суда.

     Принцип свободы договора – предоставляет  предпринимателям возможность самостоятельно решать вопросы заключения договора, выбора партнеров по договору, определения  вида договора и его условий, так  как это не противоречит закону.

     Равенство участников, регулируемое частным правом – означает равенство среди предпринимателей независимо о их организационно-правовой формы и формы собственности, на базе которой они функционируют, и направлено на достижение практического  функционирования рыночной экономики, на создание единого рынка, на котором  выступают все предприниматели: физические и юридические лица.

     Принцип судебной защиты нарушенных частных  прав закреплен в ст. 46 Конституции  РФ. Защита нарушенных прав осуществляется в соответствии с подведомственностью  дел, определяемой процессуальным законодательством, судом общей юрисдикции, арбитражным  судом или третейским судом. Судебную власть при разрешении возникающих  в процессе предпринимательской  деятельности споров осуществляет арбитражный  суд. В самом характере арбитражной  судебной процедуры проявляются  свойства коммерческого права, обусловленные  требованиями торгового оборота  – быстрота и отсутствие излишних формальностей.

     Принцип дозволенной направленности частноправового  регулирования – означает возможность  для субъектов частного права  действовать по своему усмотрению, т. е. возможность свободно распоряжаться принадлежащими им правами и осуществлять любые виды предпринимательской деятельности, не запрещенной законом.

     Восстановление  нарушенных прав обеспечивается применением  способов их защиты. Восстановление прав является односторонне обязательным: для правонарушителя – обязанность, для потерпевшего – право.

     Принцип восстановления нарушенных прав субъектов  частного права вытекает из присущей этому праву восстановительной  функции. Равенство участников частноправовых отношений, предполагает их ответственность  за результаты собственных действий. Если эти действия причиняют убытки другим лицам или иным образом  умаляют их имущественную сферу, нарушают частные права и охраняемые законом интересы, то эти убытки должны быть полностью возмещены  правонарушителем, имущественная сфера  потерпевшего, его частные права  и охраняемые законом интересы восстановлены.  

     Свобода договора как принцип  коммерческого права 

     Договор – соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или  прекращении гражданских прав и  обязанностей.

     Принцип свободы договора регулируется ст. 1, 421 ГК РФ. Он предоставляет предпринимателям возможность самостоятельно решать вопросы заключения договора, выбора партнеров по договору, определения  вида договора и его условий, поскольку  это не противоречит закону.

     Граждане  и юридические лица свободны в  заключении договора.⁵

     Понуждение  к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность  заключить договор предусмотрена  Гражданским кодексом РФ, законом  или добровольно принятым обязательством.

     Стороны могут заключить договор, как  предусмотренный, так и не предусмотренный  законом или иными правовыми  актами.

     Стороны могут заключить договор, в котором  содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или  иными правовыми актами (смешанный  договор).

     К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих  частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном  договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

     Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми  актами.

     В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется  постольку, поскольку соглашением  сторон не установлено иное (диспозитивная  норма), стороны могут своим соглашением  исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной  нормой.

     Если  условие договора не определено сторонами  или диспозитивной нормой, соответствующие  условия определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

     Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным  законом и иными правовыми  актами (императивным нормам), действующим  в момент заключения.

     Если  после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для  сторон правила иные, чем те, которые  действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют  силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

     Принцип свободы договора является основополагающим для развития имущественного оборота. В соответствии с ним субъекты коммерческого права свободны в  заключении договора, т. е. в выборе контрагента и в определении условий своего соглашения, а также в выборе той или иной «модели» (формы) договорных связей (ст. 421 ГК). По общему правилу исключается понуждение к заключению договора, в том числе со стороны государственных органов.

     Вместе  с тем действие этого принципа практически во всех правопорядках  знает определенные исключения. Имеются  случаи, когда одна из сторон вправе принудительно требовать заключения договора, в частности при поставке товаров (ст. 445, 527 и 529 ГК). Стороны могут  и добровольно принять на себя обязательство о заключении договора в будущем, а затем требовать  его принудительного исполнения. В определенных законом случаях  в общественных интересах могут  устанавливаться ограничения свободы  договора. Так, в целях обеспечения  и защиты прав потребителей не допускается  отказ коммерческой организации  от заключения публичного договора при  наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, выполнить работу, оказать услугу (п. 3 ст. 426 ГК). Имеются ограничения  свободы договора также в целях  обеспечения конкуренции (п. 1 ст. 10 ГК) и ряд других.

     Принцип недопустимости произвольного  вмешательства в  частные дела

     Принцип недопустимости характеризует гражданское  право как частное право. Он обращен прежде всего к публичной власти и ее органам, прямое; непосредственное вмешательство которых в частные дела, в том числе в хозяйственную деятельность, участников имущественных отношений -- товаровладельцев-собственников допустимо теперь только в случаях; прямо предусмотренных законом. В сфере личных неимущественных отношений данный принцип конкретизируется также в положениях о неприкосновенности частной жизни, личной и семейной тайны граждан.

     Реализации  требований этого принципа содействуют  новые правила законодательства об имущественной ответственности  органов публичной власти за незаконное вмешательства в гражданские  правоотношения (ст. 16 ГК), а также о возможности признания судом недействительными актов публичной власти или их неприменения при разрешении спора.⁶

     Принцип неприкосновенности собственности.

     Принцип неприкосновенности собственности, как  частной, так публичной, означает обеспечение  собственникам возможности использовать принадлежащее им имущество в  своих интересах, не опасаясь его  произвольного изъятия или запрета  либо ограничений в использовании. Очевидно его фундаментальное значение для организации имущественного оборота, участники которого выступают  как независимые товаровладельцы. Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению  суда (ст. 35 Конституции РФ), принятому  на законных основаниях. Изъятие имущества  в публичных интересах также  допускается лишь в прямо установленных  законом случаях и с обязательной предварительной равноценной компенсацией. Таким образом, этот принцип не исключает  вовсе случаев изъятия имущества  у собственника, но делает их необходимым  и строго ограниченным исключением  из общего правила.

     Принцип свободы договора.

     Этот  принцип предусматривает свободу  усмотрения субъектов гражданского права как в выборе партнеров  по договору, так и в выборе вида договора и условий, на которых он будет заключен. Закрепление этого  принципа в гражданском праве означает отказ законодателя от понуждения к заключению договора на основе обязательных для сторон планово - административных актов. Это является чрезвычайно важным в условиях рыночной экономики, не допускающей административного вмешательства в гражданский оборот. Вместе с тем в отдельных случаях в общественных интересах в гражданском законодательстве имеются и отступления от указанного принципа. Так, не допускается отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы. Заключение публичного договора подчиняется специальным правилам. Во-первых, коммерческая организация не вправе отказаться от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю товары, услуги, выполнить работу.

     Пленумы ВС РФ и ВАС РФ, ориентируя суды, указали, что в случае предъявления иска понуждении заключить публичный договор, бремя  доказывания отсутствия возможности  передать потребителю товары, выполнить  соответствующие работы, предоставить услуги, возложено на коммерческую организацию. Во-вторых, цена товаров, а также иные условия публичного договора должны быть одинаковы для  всех потребителей. В исключение из этого правила законом, иными  правовыми актами для отдельных потребителей могут устанавливаться льготы. Условия публичного договора, не соответствующие этим требованиям, ничтожны. В-третьих, коммерческая организация не вправе оказывать предпочтение одному лицу перед другим в заключении публичного договора. Изъятия могут быть предусмотрены законом, иным правовым актом для отдельных категорий потребителей. В-четвертых, публичный договор заключается в порядке и в сроки, предусмотренные ст. 445 ГК, если законом или соглашением сторон не определены иные порядок и сроки его заключения. При необоснованном отказе или уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора потребитель в праве предъявить в суд иск о понуждении коммерческой организации заключить договор. Потребитель также вправе передать на рассмотрение суда разногласия по отдельным условиям публичного договора независимо от согласия на это коммерческой организации.

     Принцип свободного перемещения  товаров на территории РФ.

     Единый  рынок не терпит каких-либо внутренних границ и барьеров. Поэтому ст. 8 Конституции  РФ и п. 3 ст. 1 ГК устанавливают, что  товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации. В соответствии с указанным принципом субъекты Российской Федерации и другие лица не вправе устанавливать какие-либо местные правила, препятствующие свободному перемещению товаров, услуг и  финансовых средств в едином экономическом  пространстве Российской Федерации. На всей территории Российской Федерации  должны быть одни и те же «правила игры»  при осуществлении предпринимательской  или иной деятельности, реализуемой  в рамках гражданских правоотношений. На территории Российской Федерации не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств. Так, не допускается издание актов или совершение действий, устанавливающих запреты на продажу (покупку, обмен, приобретение) товаров из одного региона Российской Федерации, республики, края, области, района, города в другой. Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом только в том случае, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей. Имеется еще одна, совершенно особая, теоретическая и практическая задача коммерческого права - правовое содействие становлению российского товарного рынка. Не построив рынок, не создав необходимые основные звенья рыночной системы, нечего пытаться регулировать рыночные отношения. Таким образом, выделяют четыре принципа в коммерческом праве. Данные принципы совпадают с группой принципов в гражданском праве. Эти принципы закреплены также в основополагающем документе - Конституции Российской Федерации, а именно: принцип недопустимости произвольного вмешательства в частные дела, принцип неприкосновенности собственности, принцип свободы договора и, наконец, принцип свободного перемещения товаров на территории Российской Федерации.