Контрольная работа по "Коммерческое право". 3

    Вариант №3 

    1. Рынок как объект правового регулирования. Правовая сущность и составляющие рынка. Соотношений категорий «рынок», «оборот», «гражданский оборот». 

    Рынок как объект правового регулирования  – регулируемая нормами права  совокупность общественных отношений, связанных с осуществлением на основе конкуренции предпринимательской деятельности в определенных сферах пр-ва, продажи или приобретения взаимозаменяемых товаров, работ, услуг на территории РФ или за ее пределами. Причем эти отношения возникают между лицами хотя бы один из которых является субъектом предпринимательства.

    Рынком  товаров (работ, услуг) признается сфера  обращения этих товаров (работ, услуг), определяемая исходя из возможности  покупателя (продавца) реально и  без значительных дополнительных затрат приобрести (реализовать) товар (работу, услугу) на ближайшей по отношению к покупателю (продавцу) территории Российской Федерации или за пределами Российской Федерации (ст.40 НК).

    К составляющим рынка необходимо отнести  такую категорию, как товар.

    Товар – это продукт трудовой деятельности, предназначенный для продажи. В  НК РФ товар определяется как любое  имущество, реализуемое или предназначенное  для реализации.

    Причем  необходимо отметить, что имущество  – материальный объект, который  может выступать объектом различных сделок, договоров. И не всякое имущество может быть товаром.

    Главным признаком товара является коммерческая оборотоспособность. Оборачиваясь на рынке, товары образуют оборот, который  называют торговый оборот.

    Оборот  на рынке:

    – совокупность всех сделок, совершаемых субъектами рынка (предпринимательский оборот);

    - продвижение товаров от производителя  к потребителю.

    Товарный (торговый) оборот входит в предпринимательский  оборот, который в свою очередь  является составляющей имущественного или гражданского оборота, т.о. торговый оборот входит в гражданский оборот. 
 

      2. Хозяйственные товарищества: полное товарищество и товарищество на вере.

    Правовым  источником регулирования хозяйственных  товариществ является Гражданский  кодекс РФ. В частности общие положения о товариществах и их виды изложены в первой его части.

    Хозяйственными  товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенным  на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

    Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

    Вкладом в имущество хозяйственного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

    Хозяйственные товарищества могут создаваться  в форме полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного  товарищества).

    Полным  признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

    Участник одного полного товарищества не может быть участником другого полного товарищества.

    Полное  товарищество создается и действует  на основании учредительного договора, который подписывается всеми его участниками.

    Учредительный договор должен содержать:

    - наименование товарищества;

    - место его нахождения;

    - порядок управления деятельностью;

    - условия о размере и составе складочного капитала;

    - о размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале;

    - о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов;

    - об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

    К обязанностям участников полного товарищества относятся:

    - участие в деятельности товарищества  в соответствии с условиями  учредительного договора.

    - внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу десять процентов годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором.

    - участник полного товарищества  не вправе без согласия остальных  участников совершать от своего  имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. При нарушении этого правила товарищество вправе по своему выбору потребовать от такого участника возмещения причиненных товариществу убытков либо передачи товариществу всей приобретенной по таким сделкам выгоды.

    Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально  их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным  договором или иным соглашением участников. Прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала, в случае, если товарищество понесло убытки.

    Участник  полного товарищества вправе выйти  из него, заявив об отказе от участия в товариществе не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода из товарищества.

    Полное  товарищество может быть ликвидировано  самостоятельно – истек срок действия учредительного договора или была достигнута цель организации товарищества; либо принудительно по решению суда в случае грубых нарушений закона. Кроме этого оно может быть ликвидировано в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Такой участник вправе в течение шести месяцев преобразовать такое товарищество в хозяйственное общество.

    Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором  наряду с участниками, осуществляющими  от имени товарищества предпринимательскую  деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников - вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

    Участник  полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере. И наоборот, полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.

    Учредительный договор товарищества на вере должен содержать те же сведения, которые указаны выше для договора полного товарищества и помимо этих сведений условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.

    Что касается управления, то вкладчики  не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.

    Права и обязанности вкладчика товарищества на вере:

• Вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.
• Вкладчик товарищества на вере имеет право:

    1) получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

    2) знакомиться с годовыми отчетами  и балансами товарищества;

    3) по окончании финансового года  выйти из товарищества и получить  свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;

    4) передать свою долю в складочном  капитале или ее часть другому  вкладчику или третьему лицу. Передача всей доли иному лицу  вкладчиком прекращает его участие  в товариществе.

    Товарищество  на вере ликвидируется при выбытии  всех участвовавших в нем вкладчиков. Однако полные товарищи вправе вместо ликвидации преобразовать товарищество на вере в полное товарищество. Оно ликвидируется также по основаниям ликвидации полного товарищества. Однако товарищество на вере сохраняется, если в нем остаются по крайней мере один полный товарищ и один вкладчик.

    При ликвидации товарищества на вере, в  том числе в случае банкротства, вкладчики имеют преимущественное право перед полными товарищами на получение вкладов из имущества  товарищества, оставшегося после удовлетворения требований его кредиторов. Оставшееся после этого имущество товарищества распределяется между полными товарищами и вкладчиками пропорционально их долям в складочном капитале товарищества, если иной порядок не установлен учредительным договором или соглашением полных товарищей и вкладчиков. 
 

    3. Договор лизинга. 

    Договор лизинга регулируется ГК РФ и ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)", а также подзаконными актами.

    По  договору финансовой аренды (договору лизинга) арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование. Арендодатель в этом случае не несет ответственности за выбор предмета аренды и продавца¹.

    Сторонами договора являются лизингодатель и  лизингополучатель.

    Лизингодателем и лизингополучателем может быть юридическое лицо или физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя.

    В соответствии с договором лизингополучатель  обязан принять предмет за определенную плату во временное владение и  пользование;

    В п. 2 ст. 15 ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" указывается, что для  выполнения своих обязательств по договору лизинга субъекты лизинга заключают обязательные и сопутствующие договоры.

    Обязательным  договором является договор купли-продажи, по которому лизингодатель приобретает  предмет лизинга. В договоре лизинга  обязательно должен быть указан продавец, у которого лизингодатель приобретает имущество, являющееся предметом лизинга. Одной из особенностей финансовой аренды является то что, согласно ст. 667 ГК РФ, лизингодатель, приобретая имущество для лизингополучателя, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в аренду определенному лицу.

    К сопутствующим договорам относятся договор о привлечении средств, договор залога, договор гарантии, договор поручительства и другие.

    Под существенными условиями договора понимают условия, необходимые и  достаточные для того, чтобы договор  считался заключенным. Договор считается  заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

    Существенными условиями договора лизинга являются:

    • Предмет лизинга - любые непотреблемые  вещи, кроме земельных участков и других природных объектов. Непотребляемыми вещами являются – вещи, которые не исчезают в процессе их использования, поэтому предметом лизинга могут быть здания, сооружения, транспортные средства, оборудование, в том числе предприятия, а также другое движимое и недвижимое имущество.

    В договоре лизинга должны быть указаны  данные, позволяющие определенно  установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга, то есть указание в договоре лизинга или в его приложениях  индивидуальных признаков предмета лизинга. При отсутствии этих данных в договоре лизинга условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается не согласованным сторонами, а договор лизинга не считается заключенным (п. 3 ст. 15 ФЗ от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)").

    • Указание продавца предмета лизинга, порядка  его определения или нахождения, указание на заключение договора купли-продажи  предмета лизинга.

    • Лизинговые платежи - общая сумма платежей по договору лизинга за весь срок действия договора лизинга. В сумму лизинговых платежей включаются: возмещение затрат лизингодателя, связанных с приобретением и передачей предмета лизинга лизингополучателю (стоимость предмета лизинга); возмещение затрат, связанных с оказанием других предусмотренных договором лизинга услуг (обучение персонала работе на оборудовании, ремонт и т.п.); доход лизингодателя.

    В договоре лизинга, необходимо предусмотреть  следующие дополнительные условия:

    • Балансовый учет предмета;

    • Применение ускоренной амортизации;

    • Права и обязанности сторон;

    • Срок договора;

    • Порядок и место передачи предмета;

    • Страхование предмета;

    • Отделимые и неотделимые улучшения  предмета;

    • Порядок регистрации предмета лизинга  и прав на него;

    • Владение и пользование предметом  лизинга, его обслуживание;

    • Переход права собственности  на предмет  путем его выкупа;

    • Сублизинг;

    • Ответственность сторон;

    • Основания расторжения договора.

    Договор лизинга независимо от срока заключается в письменной форме (п. 1 ст. 15 ФЗ от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)"). Договор лизинга недвижимого имущества (здания, сооружения), заключенный на срок не менее года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. 2 ст. 651 ГК РФ). Договор лизинга предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации (п. 2 ст. 658 ГК РФ).

    Сам предмет лизинга (к примеру, транспортные средства, оборудование повышенной опасности  или высокой стоимости) также  может подлежать регистрации  в государственных органах. В  этом случае в договоре лизинга следует указать, на чье имя оформляется предмет лизинга: на лизингодателя или лизингополучателя. При этом обязательно должны быть указаны сведения о собственнике и пользователе имущества (ст. 20 ФЗ от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)")². 
 

    4. Биржевые сделки и их правовая  природа. 

    Биржевой  сделкой называется зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей.

    Сделка, заключённая на организованном внебиржевом рынке, юридически не считается биржевой сделкой.

    Заключение  сделок на бирже происходит путём подачи участником торгов заявок на сделку. В случае если две разнонаправленные заявки (одна на покупку — одна на продажу) удовлетворяют условиям друг друга, то на их основе заключается сделка. Гарантом исполнения обязательств по сделке выступает биржа. То есть, если даже один из контрагентов не выполнит свои обязательства, они будут выполнены биржей.

    В заявке на биржевую сделку указывается  следующая информация:

    - торговый код участника;

    - срок действия заявки;

    - тип заявки (рыночная, стоп, стоп-лимитная, лимитная);

    - обозначение инструмента с которым заключается сделка (ценная бумага или срочный биржевой контракт);

    - цена;

    - количество ценных бумаг или срочных биржевых контрактов;

    - направление сделки: покупка или продажа;

    - контрагент — указывается для случая адресной заявки;

    - указание на сделку РЕПО — если заключается сделка РЕПО;

    - указание на заключение сделки с целью хеджирования — данный признак используется при заключении сделки на рынке срочных контрактов

    Рыночная  заявка — это заявка на покупку или продажу, которая должна быть выполнена брокером немедленно по текущей рыночной цене. Как только найдутся готовые продавцы или покупатели, рыночная заявка должна быть выполнена.

    Лимитная  заявка — это заявка на покупку (продажу) финансового инструмента по цене не более (не менее) указанной. Такая заявка предоставляет клиенту некоторый контроль над ценой, по которой должна совершиться сделка, но может помешать выполнению заявки.

    Заявка  с условиями — это любая заявка, кроме лимитной заявки, которая требует от брокера выполнения указанных условий.

    Стоп-заявки (стоп-лосс заявки) — это заявки на покупку (продажу) финансового инструмента в том случае, если цена финансового инструмента пересекает снизу вверх (сверху вниз) указанную стоп-цену. Когда указанная цена достигнута, стоп-заявка выходит на рынок как рыночная заявка.

    Адресная  биржевая заявка — заявка на сделку с указанием контрагента, с которым планируется заключение сделки. Если от контрагента поступает встречная заявка, то такая сделка заключается и участники сделки получают в тикете сделки информацию о том, что контрагентом по сделке выступает не биржа, а другой контрагент. Как правило такие сделки заключаются в режиме переговорных сделок.

    Со  времени появления бирж в России биржевая сделка была предметом исследований и дискуссий. Высказывались даже мнения о биржевой сделке как о  разновидности игр и пари, связанной  с игрой на разнице цен при  заключении и исполнении биржевого контракта. Однако постепенно сложилось единое понимание правовой природы биржевой сделки, как гражданско-правовой, связанной с переходом имущественных прав. В российской литературе термин «биржевые сделки» употребляется в отношении двух следующих групп сделок.

    Во-первых, биржевые сделки организационного характера, или организационные биржевые сделки, то есть сделки, заключаемые на бирже  и с участием биржи. В эту категорию  включаются сделки, не связанные с  переходом прав на биржевой товар. Организационными сделками определяются взаимоотношения участников биржевой торговли, биржи и клиринговой организации, где биржа выступает стороной договора. К организационным сделкам можно отнести и сделки, заключаемые, например, между клиринговой организацией и брокером (дилером), где биржа стороной договора не выступает.

    Во-вторых, биржевые сделки в узком смысле слова. Это сделки, заключаемые между  участниками биржевой торговли по поводу биржевого актива. В таких сделках  биржа контрагентом в договоре не является. Федеральный закон «О товарных биржах и биржевой торговле» термин биржевая сделка использует именно в этом, узком, понимании.

    Биржевые  сделки являются по сути гражданско-правовыми  и регулируются так же и правилами  ГК, однако представляют собой специфическую их разновидность. Таким образом, Гражданский кодекс является основой правового регулирования биржевых сделок, федеральные законы «О товарных биржах и биржевой торговле», «О рынке ценных бумаг» - специальными актами и определяют особенности биржевых сделок, однако не должны противоречить положениям ГК РФ.

    Биржевые сделки заключаются только в отношении биржевого товара.

    Под биржевым товаром понимается не изъятый  из оборота товар определенного  рода и качества, в том числе  стандартный контракт и коносамент на указанный товар, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле.

    Биржевым  товаром не могут быть недвижимое имущество и объекты интеллектуальной собственности.

    Своеобразная черта биржевых сделок - состав субъектов. Это связано с участием в биржевой торговле посредников.

    Участниками биржевой торговли являются члены биржи, а также постоянные и разовые  посетители. Сама биржа не относится  к участникам торгов, и сделки не могут совершаться от ее имени  и за ее счет. В качестве основной фигуры в торгах выступают брокерские фирмы (конторы) либо независимые брокеры, осуществляющие биржевое посредничество. Иностранные юридические и физические лица, не являющиеся членами бирж, могут участвовать в биржевой торговле исключительно через биржевых посредников.

    В соответствии со ст. 12 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке  ценных бумаг" участниками торгов на фондовой бирже могут быть только брокеры, дилеры и управляющие. Иные лица могут совершать операции на фондовой бирже исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов. 
 
 
 
 
 

    5. Внешнеторговый договор. 

    Внешнеторговый договор (контракт) — это вид хозяйственной сделки, то есть соглашение экономических агентов, один из которых не является резидентом Российской Федерации либо, являясь резидентом РФ, имеет за рубежом коммерческую организацию, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей при осуществлении торговых (экспортных, импортных и реэкспортных) операций.

    Для внешнеторгового договора характерны следующие признаки:

    - одним из контрагентов по сделке выступает юридическое или физическое лицо иностранного государства (нерезидент) либо резидент РФ, имеющий за рубежом коммерческую организацию;

    - товар находится на территории иностранного государства;

    - при исполнении договора товар, как правило, пересекает таможенную границу одного или нескольких иностранных государств.

    Обычно  договор содержит вводную часть, реквизиты сторон (юридический адрес и банковские реквизиты) и следующие основные условия:

• предмет и объект поставки (наименование и количество товара);
• способы определения качества и количества товара;
• срок и место поставки;
• базисные условия поставки;
• цена товара и общая стоимость поставки;
• условия платежа;
• порядок сдачи-приемки товара;
• условия перевозки;
• условия о гарантиях и санкциях;
• порядок разрешения споров;
• обстоятельства освобождения от ответственности (форс-мажор).

    В контракт могут быть также внесены положения, общие для обязательств продавца и покупателя:

    - порядок исчисления убытков и их возмещение при возможном нарушении обязательств одной из сторон;

    - санкции при просрочке платежа;

    - транспортный и валютный риски;

    - процедуры освобождения от ответственности;

    - право на приостановление исполнения обязательств;

    - страхование товара;

    - порядок расторжения договора.

    В практике международной торговли широко применяются типовые формы, контракта, которые разрабатываются крупными экспортерами и импортерами и их ассоциациями. Наиболее часто встречающаяся форма типового контракта состоит из двух частей — согласуемой и унифицированной.

    Внешнеторговый  договор в соответствии с ГК РФ заключается в простой письменной форме. Следует, однако, иметь в виду, что Венская Конвенция 1980 г. о договорах международной купли-продажи не требует заключения договора в письменной форме. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания. СССР ратифицировал Венскую Конвенцию с оговоркой, что требование Конвенции о форме сделки для него неприемлемо. Поэтому внешнеторговая сделка, совершаемая резидентом РФ, подчиняется российскому законодательству.