Контрольная работа по "Правовому регулированию в рекламе"

Вариант 3

Вопросы

1.  Ненадлежащая  реклама:  недобросовестная,  недостоверная,  неэтичная, заведомо ложная, скрытая. 

2.  Источники рекламного  права. 

3.  Субъекты рекламных  правоотношений: понятие и виды.

Задача 

Антимонопольная служба предписанием обязала рекламодателя незамедлительно  прекратить публикацию в средствах  массовой информации объявлений, нарушающих Закон РФ «О рекламе», и сообщить об исполнении в течение определенного  срока. Рекламодатель нарушение  устранил, однако не уведомил об этом антимонопольную  службу. Антимонопольная служба приняла  постановление о наложении на рекламодателя штрафа за неисполнение предписания в размере 

10 тыс. руб., руководствуясь  п. 4.3 Порядка рассмотрения дел  по признакам нарушения законодательства  РФ о рекламе. При этом антимонопольная  служба ссылалась на то, что  она обязывала рекламодателя  выполнить два действия, поскольку  указание проинформировать об  исполнении предписания являлось  частью его содержания. Рекламодатель  обратился в суд с требованием  о признании недействительным  постановления о наложении штрафа.

Обоснованы  ли  требования  рекламодателя?  Какое  решение  примет суд?

1.  Ненадлежащая  реклама:  недобросовестная,  недостоверная,  неэтичная, заведомо ложная, скрытая.

 Ненадлежащая  реклама – это недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и иная реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, установленных законодательством РФ. Ненадлежащая реклама – это недобросовестная, недостоверная, неэтичная, заведомо ложная и иная реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, установленных законодательством РФ.

В России ненадлежащая реклама  запрещена. Ее использование является нарушением законодательства РФ.

Недобросовестная  реклама:

Недобросовестной является реклама, которая:

– дискредитирует юридических  и физических лиц, не пользующихся рекламируемыми товарами;

– содержит некорректные сравнения  рекламируемого товара с товаром (товарами) других юридических или физических лиц, а также содержит высказывания, образы, порочащие честь, достоинство  или деловую репутацию конкурента (конкурентов);

– вводит потребителей в  заблуждение относительно рекламируемого товара посредством:

– имитации (копирования  или подражания) общего проекта, текста, рекламных формул, изображений, музыкальных  или звуковых эффектов, используемых в рекламе других товаров;

– злоупотребления доверием физических лиц или недостатком  у них опыта, знаний, в том числе  в связи с отсутствием в  рекламе части существенной информации.

Недостоверная реклама:

Недостоверной является реклама, в которой присутствуют не соответствующие  действительности сведения в отношении:

– таких характеристик  товара, как:

– природа;

– состав;

– способ и дата изготовления;

– назначение;

– потребительские свойства;

– условия применения;

– наличие сертификата  соответствия, сертификационных знаков и знаков соответствия государственным  стандартам;

– количество;

– место происхождения;

– наличия товара на рынке, возможности его приобретения в  указанных объеме, период е времени и месте;

– стоимости (цены) товара на момент распространения рекламы;

– дополнительных условий  оплаты;

– доставки, обмена, возврата, ремонта и обслуживания товара;

– гарантийных обязательств, сроков службы, сроков годности;

– исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств  индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых  работ или услуг;

– прав на использование  государственных символов (флагов, гербов, гимнов), а также символов международных организаций;

– официального признания, получения медалей, призов, дипломов и иных наград;

– предоставления информации о способах приобретения полной серии  товара, если товар является частью серии;

– результатов исследований и испытаний, научных терминов, цитат  из технических, научных и иных публикаций;

– статистических данных, которые не должны представляться в  виде, преувеличивающем их обоснованность;

– ссылок на какие-либо рекомендации либо на одобрение юридических или  физических лиц, в том числе на устаревшие;

– использования терминов в превосходной степени, в том  числе путем употребления слов «самый», «только», «лучший», «абсолютный», «единственный» и т. п., если их невозможно подтвердить  документально;

– сравнений с другим товаром (товарами), а также с правами  и положением иных юридических или  физических лиц;

– ссылок на какие-либо гарантии потребителю рекламируемых товаров;

– фактического размера  спроса на товар;

– информации о рекламодателе.

Неэтичная реклама:

Неэтичной является реклама, которая:

– содержит текстовую, зрительную , звуковую информацию, нарушающую общепринятые нормы гуманности и морали путем употребления оскорбительных слов, сравнений, образов в отношении:

– расы;

– национальности;

– профессии;

– социальной категории;

– возрастной группы;

– пола;

– языка;

– религиозных, философских, политических и иных убеждений физических лиц.

– порочит:

– объекты искусства, составляющие национальное или мировое культурное достояние;

– государственные символы (флаги, гербы, гимны), национальную валюту РФ или иного государства, религиозные  символы;

– какое-либо физическое или  юридическое лицо, какую-либо деятельность, профессию, товар.

Заведомо ложная реклама:

Заведомо ложной является реклама, с помощью которой рекламодатель (рекламопроизводитель, рекламораспространитель) умышленно вводит в заблуждение потребителя рекламы.

Скрытая реклама:

Скрытая реклама оказывает  не осознаваемое потребителем воздействие  на его восприятие, в том числе  путем использования специальных  видеовставок (двойной звукозаписи), других способов.

Законом также могут  быть установлены иные виды ненадлежащей рекламы

2.  Источники рекламного  права. 

Основой законодательства о рекламе является Федеральный закон "О рекламе", вступивший в силу с 1 июля 2006 г. в  своей основной части; некоторые  положения Закона начали действовать  с 1 января 2007 г. Цели данного Федерального закона определены его первой статьей. Согласно указанной статье, Закон призван способствовать развитию рынков товаров, работ и услуг на основе соблюдения принципов добросовестной конкуренции, обеспечению в Российской Федерации единства экономического пространства. Кроме того, Закон обязан обеспечить реализацию права потребителей на получение добросовестной и достоверной рекламы посредством предупреждения нарушений законодательства Российской Федерации о рекламе, а также пресечения фактов ненадлежащей рекламы.

Согласно  ст. 4 Федерального закона "О рекламе", законодатель признает приоритет данного  Закона по сравнению с другими нормативными актами, регламентирующими порядок регулирования рекламной деятельности. Законом определено, что отношения, возникающие в процессе производства, размещения и распространения рекламы могут регулироваться также нормативными правовыми актами Президента Российской Федерации и нормативными правовыми актами Правительства Российской Федерации.

Одним из таких нормативно-правовых актов  является Постановление Правительства  РФ от 30 июня 2004 г. N 331 "Об утверждении  Положения о Федеральной антимонопольной  службе". Данное Постановление одной  из функций Федеральной антимонопольной  службы (ФАС) устанавливает контроль и надзор за соблюдением законодательства в сфере рекламы и наделяет службу полномочиями по принятию соответствующих  нормативно-правовых актов, в том  числе приказов, определений, постановлений  в пределах своей компетенции  в случаях, предусмотренных законодательством  о рекламе. В определении Федеральной  антимонопольной службы четко определено, что полномочия данной службы распространяются на сферу рекламной деятельности. Постановление Правительства РФ устанавливает, что ФАС России также  вправе вносить в Правительство  РФ проекты федеральных законов, нормативных правовых актов Президента Российской Федерации и Правительства  РФ и другие документы, по которым  требуется решение Правительства  РФ, по вопросам, относящимся к сфере  ее ведения. ФАС России выдает предписания, обязательные для исполнения коммерческими  и некоммерческими организациями, органами исполнительной власти и местного самоуправления, в случаях, предусмотренных  законодательством о рекламе.

В целях  установления взаимодействия между  Федеральной антимонопольной службой  и Федеральной службой по надзору  за соблюдением законодательства в  сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия (Росохранкультурой) по осуществлению контроля за соблюдением средствами массовой информации законодательства Российской Федерации о рекламе заключено Соглашение об информационном взаимодействии между указанными службами (Приказ Федеральной антимонопольной службы от 26 июля 2005 г. N 165 "О взаимодействии Федеральной антимонопольной службы и Федеральной службы по надзору за соблюдением законодательства в сфере массовых коммуникаций и охране культурного наследия"). Согласно ему, стороны организуют регулярный и оперативный обмен информацией по вопросам, касающимся соблюдения законодательства о рекламе, осуществляют взаимные консультации и оперативный обмен документами, справочными и иными материалами, необходимыми для проведения контрольных мероприятий в пределах своих полномочий. В целях выявления, предупреждения и пресечения нарушений законодательства о рекламе стороны планируют и проводят совместные мероприятия по проверке материалов и сообщений, распространяемых в средствах массовой информации.

Правовая  база регулирования налоговых отношений  рекламной деятельности определена ч. 1 Налогового кодекса Российской Федерации от 31 июля 1998 г. N 146-ФЗ и ч. 2 от 5 августа 2000 г. N 117-ФЗ. Разъяснения положений НК РФ содержатся в письмах Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России по конкретным вопросам.

Принятые  в соответствии с законом и  опубликованные постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации по делам, связанным с  рекламной деятельностью, могут  рассматриваться Федеральной антимонопольной  службой, юридическими лицами и предпринимателями, не участвующими в данном судебном заседании, в качестве разъяснений  конкретных положений законодательства о рекламе и могут служить  примером при рассмотрении аналогичных  дел.

Нормы всех названных выше нормативно-правовых актов, определяющие порядок регулирования  отношений в рекламной деятельности, рассмотрены нами в соответствующих  разделах.

Кроме нормативно-правовых актов, обязательных для исполнения практически в  любой сфере деятельности, в том  числе и в рекламной, существуют общепризнанные нормы, не являющиеся законодательными, тем не менее принимаемые как основа корректного поведения в данной области. Таким является Международный кодекс рекламной практики Международной торговой палаты. Однако документ, названный кодексом и подписанный в Москве в 1995 г. рядом общественных организаций, в данном случае не является обязательным для исполнения, а носит лишь рекомендательный характер и может применяться судами в качестве справочного документа в рамках законодательства.

Задачами  Международного кодекса рекламной  практики Международной торговой палаты являются: способствование дальнейшей унификации стандартов рекламной деятельности и упрощение перемещения товаров  и услуг через границы, что  неизменно должно принести пользу потребителям и всему мировому сообществу. В  последней редакции Международного кодекса рекламной практики Международной  торговой палаты сочетается предыдущий опыт с сегодняшним пониманием сущности рекламы как средства обмена информацией  между продавцами и потребителями. Международный кодекс рекламной  практики Международной торговой палаты свидетельствует о том, что промышленность и торговля, включая все стороны, имеющие отношение к рекламной  деятельности, признают свою ответственность  перед потребителем и обществом.

Международный кодекс рекламной практики Международной  торговой палаты устанавливает стандарты  этичного поведения, которых с этической  точки зрения должны придерживаться все стороны, имеющие отношение  к рекламной деятельности: рекламодатели, рекламопроизводители, средства массовой информации. Положения Международного кодекса рекламной практики Международной торговой палаты не претендуют на обязательное применение уже по тому, что не дают конкретных разъяснений по вопросам рекламной деятельности, а, скорее, определяют общие принципы поведения в данной сфере. Следует учитывать, что Международный кодекс рекламной практики Международной торговой палаты подразумевает следование не только своей букве, но и духу.

В Международном  кодексе рекламной практики Международной  торговой палаты отдельно прописаны  нормы для рекламы, адресованной детям по отношению к продукции, как продаваемой, так и предоставляемой  бесплатно. В данном случае нормы  Международного кодекса рекламной  практики Международной торговой палаты распространяются на продукцию, предназначенную  для детей моложе 14 лет или  рекламируемую в средствах массовой информации, специально предназначенных  для детей моложе 14 лет. В отдельных государствах в зависимости от местных особенностей может быть установлен иной возраст.

Распознаваемость. Ввиду особой незащищенности детей  в случаях, когда реклама может  быть со значительной вероятностью принята  за редакционный материал или материал программы, она должна быть четко  обозначена словом "реклама" или  идентифицирована другим столь же эффектным  способом.

Неприятие насилия. Реклама не должна восприниматься как оправдывающая насилие при  действиях, которые могут противоречить  законам и/или общепринятым правилам социального поведения конкретной страны.

Защита  общественных ценностей. Реклама не должна подрывать общественные ценности, подсказывая, что исключительно  за счет обладания или использования  продукции ребенок может получить физические, социальные или психологические  преимущества по отношению к ровесникам или что отсутствие такой продукции  приведет к обратному. Реклама не должна ставить под сомнение авторитет, ответственность, суждения или вкусы родителей.

Безопасность. Реклама не должна содержать никаких  заявлений или изображений, способных  побудить ребенка оказаться в  опасной ситуации или пойти на контакт с незнакомыми людьми, или проникнуть в незнакомые или  небезопасные места.

Воздействие на взрослого покупателя. Реклама  не должна содержать никаких прямых предложений, призывающих ребенка  убедить взрослых купить ему рекламируемую  продукцию.

Достоверное представление. Особое внимание должно уделяться тому, чтобы реклама  не вводила ребенка в заблуждение  относительно действительных размеров, ценности, свойств, срока службы и  характеристик рекламируемой продукции. Если дополнительные товары необходимы для использования продукции (например, элементы питания) или для получения  показанного или описанного эффекта (например, краска), это должно быть указано в явной форме. Продукция, представляющая собой часть серии, должна сопровождаться указаниями, каким  образом можно приобрести всю  серию. Реклама не должна преуменьшать уровень способностей, необходимый  для использования продукции. При  демонстрации или описании результатов, достигаемых с помощью продукции, реклама должна показывать то, чего вполне может добиться обычный ребенок, относящийся к возрастной группе, для которой предназначена данная продукция.

Цена. При упоминании цены продукции у  ребенка не должно возникать неправильного  представления о соотнесении  цены с реальностью, в частности, за счет применения выражения "всего  лишь". Никакая реклама не должна утверждать, что рекламируемая продукция  может быть легко приобретена  семьей с любым уровнем дохода.

При сравнении российского законодательства и Международного кодекса рекламной  практики можно заметить, что часть  положений Кодекса нашла отражение  в Федеральном законе "О рекламе", однако еще недостаточно сознательности для использования в рекламной  деятельности более этичных приемов  и методов. В современной российской действительности сложилась ситуация, когда все, что явно не запрещено  законом, разрешено им. Тем не менее, работая в сфере рекламы, следует  четко понимать, что, нарушая элементарные этические нормы, рекламодатели  и рекламопроизводители подрывают тем самым сам институт рекламы. В результате из стимулирующего механизма реклама превращается в отталкивающий. Часто приходится слышать фразу "Если что-то рекламируют, значит, товар плохой, хорошую продукцию и так покупают". Это лишний раз свидетельствует о снижении покупательского доверия к рекламе, что стало результатом недобросовестной, недостоверной рекламы на протяжении многих лет.

Соблюдение  обозначенных в Международном кодексе  рекламной практики позиций формирования рекламы, адресованной детям, не является обязательным, однако целесообразно  для поддержания принципа защиты несовершеннолетних. Далеко не все  положения Международного кодекса  рекламной практики Международной  торговой палаты обозначены в российском законодательстве о рекламе, поэтому  остается надеяться на соблюдение профессиональной этики в сфере рекламной индустрии.

3.  Субъекты рекламных  правоотношений: понятие и виды.

В первую очередь к субъектам  рекламных отношений необходимо отнести непосредственных участников рекламной деятельности. 
 
По осуществляемым функциям выделяют следующих субъектов рекламной деятельности: рекламодатель, рекламопроизводитель, рекламораспространитель. 
 
Рекламодатель - лицо, юридическое или физическое, являющееся источником рекламной информации для производства, размещения, последующего распространения рекламы. 
 
Рекламопроизводитель — лицо, юридическое или физическое, осуществляющее полное или частичное приведение рекламной информации к готовой для распространения форме. 
 
Рекламораспространитель - лицо, осуществляющее размещение и (или) распространение рекламной информации путем предоставления и (или) использования имущества, в том числе технических средств радиовещания, телевизионного вещания, а также каналов связи, эфирного времени, и иными способами. (Ст. 2 Федерального закона о рекламе) 
 
Отношения, возникающие между субъектами при производстве, размещении и распространении рекламы, регулируются  Законом о рекламе (в частности, гл. 3 содержит права и обязанности рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей) и договором. Функции одного или нескольких участников рекламной деятельности могут совпадать в одном лице. Впрочем, целесообразность такого совпадения в условиях жесткой конкуренции рекламного бизнеса представляется весьма сомнительной. 
 
Среди обозначенных в Законе о рекламе прав и обязанностей участников рекламного процесса назовем следующие: 
 
Рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязаны хранить материалы или их копии, содержащие рекламу, в течение одного года со дня последнего распространения рекламы. Данные субъекты обязаны предоставлять органам исполнительной власти, на которые возложен контроль за соблюдением законодательства о рекламе, информацию, необходимую для осуществления предусмотренных Законов о рекламе полномочий. 
 
Рекламопроизводитель и рекламораспространитель вправе требовать, а рекламодатель в этом случае обязан предоставить документальные подтверждения достоверности рекламной информации; лицензию или ее копию, если деятельность рекламодателя подлежит лицензированию. 
 
Рекламопроизводитель обязан своевременно информировать рекламодателя о том, что соблюдение требований последнего может привести к нарушению законодательства РФ о рекламе. Если рекламодатель не изменит свое требование к рекламе, рекламопроизводитель вправе расторгнуть договор и потребовать полного возмещения убытков, если договором не предусмотрено иное. 
 
В роли рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей могуч' выступать юридические лица и физические лица - индивидуальные предприниматели, поскольку на объявления физических лиц, не связанные с осуществлением предпринимательской деятельности, действие указанного Закона о рекламе не распространяется. Субъектами, производящими, размещающими или распространяющими рекламу на территории Российской Федерации, могут быть и иностранные юридические лица; иностранные граждане, лица без гражданства, зарегистрированные в качеств индивидуальных предпринимателей. 
 
Особым образом Закон о рекламе регулирует вопросы спонсорства и связанное с этим правовое положение субъектов. В соответствии со ст. 19 Закона о рекламе, под спонсорством понимается осуществление юридическим или физическим лицом (спонсором) вклада (в виде предоставления имущества, результатов интеллектуальной деятельности, оказания услуг, проведения работ) в деятельность другого юридического или физического лица (спонсируемого) на условиях распространения спонсируемым рекламы о спонсоре, его товарах. 
 
Спонсорский вклад признается платой за рекламу, а спонсор и спонсируемый - соответственно рекламодателем и рекламораспространителем. При этом установлено, что спонсор не вправе вмешиваться в деятельность спонсируемого. 
 
Закон о рекламе называет еще одного субъекта данной сферы отношений, роль которого чаще всего является пассивной. Речь идет о потребителях рекламы, т. е. о юридических или физических лицах, до сведения которых доводится или может быть доведена реклама, следствием чего является или может являться соответствующее воздействие рекламы на них. Пассивное поведение данных субъектов может превратиться в активное при нарушении их прав распространением ненадлежащей рекламы. Лица, права и интересы которых нарушены в таких случаях, могут обратиться с соответствующими исковыми требованиями в суд. 
 
В качестве субъектов рассматриваемых рекламных отношений выступают создаваемые в субъектах РФ государственные унитарные предприятия, наделяемые специальными полномочиями в рассматриваемой сфере. Так, в Москве действуют государственные унитарные предприятия Городская реклама и информация¹⁵ и Реклама и информация на транспорте¹⁶. Данные предприятия выполняют посреднические и управленческие функции в рассматриваемой сфере. Так, ГУП Реклама и информация на транспорте: 
- участвует в проведении инвентаризации, ведении реестра средств рекламы на транспорте; 
- участвует в разработке правил размещения рекламы на транспорте, тарифов за использование рекламного пространства и размещение средств рекламы; 
- содействует в оформлении разрешительной документации на размещение средств рекламы и информации на транспорте, а также в оформлении всех необходимых согласований с городскими службами; 
- выступает участником трехстороннего договора (наряду с рекламодателем и Комитетом рекламы, информации и оформления города Москвы), оказывающим от имени транспортного предприятия - балансодержателя транспортного средства услугу по распространению рекламы и информации в течение срока действия договора и услугу по производству, размещению и демонтажу по окончании срока проката рекламы на транспортном средстве городского пассажирского наземного транспорта. 
 
Участниками рекламных отношений являются также специально создаваемые государственные органы и государственные органы, наделенные функциями регулирования и контроля за осуществлением рекламной деятельности.

Задача 

Антимонопольная служба предписанием обязала рекламодателя незамедлительно  прекратить публикацию в средствах  массовой информации объявлений, нарушающих Закон РФ «О рекламе», и сообщить об исполнении в течение определенного  срока. Рекламодатель нарушение  устранил, однако не уведомил об этом антимонопольную  службу. Антимонопольная служба приняла  постановление о наложении на рекламодателя штрафа за неисполнение предписания в размере  10 тыс. руб., руководствуясь п. 4.3 Порядка рассмотрения дел по признакам нарушения законодательства РФ о рекламе. При этом антимонопольная  служба ссылалась на то, что она  обязывала рекламодателя выполнить  два действия, поскольку указание проинформировать об исполнении предписания  являлось частью его содержания. Рекламодатель  обратился в суд с требованием  о признании недействительным постановления  о наложении штрафа.

Обоснованы  ли  требования  рекламодателя?  Какое  решение  примет суд?

Суд заявленное требование удовлетворил, правомерно исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 26 Закона антимонопольные органы осуществляют контроль за соблюдением законодательства о рекламе в пределах своей компетенции. Они наделены полномочиями направлять рекламодателям, рекламораспространителям и рекламопроизводителям предписания о прекращении нарушений законодательства о рекламе.

На  основании пункта 3 статьи 31 Закона антимонопольные органы вправе налагать на указанных лиц штрафы за неисполнение в срок этих предписаний.

Следовательно, Закон определил содержание требований предписания, за невыполнение которых  может быть применена ответственность.

Штраф налагается, если нарушение не прекращено в отведенный для этого разумный срок. Прекращение нарушения не тождественно сообщению о совершении необходимых  для этого действий.

Неизвещение антимонопольного органа об исполнении предписания его неисполнением по Закону не является и соответствующей ответственности не влечет.

Пункт 4.3 Порядка рассмотрения дел, приравнивающий непредставление достаточных доказательств  исполнения предписания к его  неисполнению, противоречит в этой части Закону о рекламе.

В данном случае может быть применена  ответственность, предусмотренная  пунктом 2 статьи 31 Закона за непредставление  в установленный срок сведений по требованию антимонопольного органа.