Международный коммерческий арбитраж

 

СОДЕРЖАНИЕ

 

1. Порядок предъявления иска и принятие его к производству…………3
2. Форма обращения в арбитражный суд………………………………….5
3. Оставление искового заявления без движения. Основания для возвращения искового заявления. ………………………………………..7
4. Порядок разрешения споров…………………………………………….8
5. Нормы арбитражного процессуального права…………………………12

Список использованной литературы…………………………………….15

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1. Порядок предъявления иска и принятие его к производству

 

В отличие от государственных судов, связанных строгими процессуальными рамками, в арбитраже отсутствуют какие-либо жесткие требования в отношении процедуры арбитражного разбирательства. В этом и заключается одна из его наиболее привлекательных сторон.

Национальные законы и арбитражные  регламенты, как правило, подробно не регулируют порядок разбирательства дела в арбитраже, ограничиваясь общими указаниями на необходимость учета при определении такого порядка соглашения сторон, обеспечения процессуального равенства и т.д.

Арбитражный процесс обычно начинается в тот день, когда просьба истца о передаче спора в арбитраж была получена ответчиком. Как показывает практика, просьба об арбитраже обычно представляет собой письменный документ, в котором истцом кратко излагаются:

-данные о месте нахождения сторон;

-суть тех правоотношений, которые существуют между ним и ответчиком;

-характер допущенного ответчиком нарушения;

-предложения относительно разрешения спора (например, о разрешении спора арбитражем в составе трех независимых арбитров).

В зависимости от содержания арбитражного соглашения сторон просьба об арбитраже может быть направлена истцом:

а) в постоянно действующий арбитражный  центр (например, в МКАС). В этом случае после проверки соблюдения истцом необходимых  формальностей (уплата необходимых сборов, уточнение места нахождения ответчика и т.п.) просьба об арбитраже направляется секретариатом арбитражного центра ответчику, которому предлагается в определенный срок сообщить о своей позиции в связи с просьбой об арбитраже;

б) непосредственно самому ответчику с просьбой сообщить свое мнение о возможности проведения арбитража, а также предложения, например, по кандидатурам арбитров, месту проведения устных слушаний и т.п.;

в) иному органу, который произведет назначение арбитров.

Следует отметить, что соглашением сторон может быть установлен иной порядок, касающийся начала арбитражного разбирательства. Например, стороны могут определить, что началом арбитражного разбирательства будет считаться день представления истцом ответчику искового заявления с приложением доказательств, подтверждающих исковые требования.

Регламент МКАС.

Арбитражное разбирательство начинается подачей искового заявления в МКАС, а датой подачи искового заявления считается день его вручения МКАС, а при отправке искового заявления по почте - дата штемпеля почтового ведомства места отправления.

Арбитражный регламент  ЮНСИТРАЛ.

В соответствии со ст. 3 сторона, возбуждающая арбитражное разбирательство - "истец", направляет другой стороне "ответчику" уведомление об арбитраже.

Арбитражное разбирательство считается  начатым в день получения ответчиком уведомления об арбитраже.

Уведомление об арбитраже должно включать в себя:

          - требование о передаче спора на арбитражное разбирательство;

          - наименование и адреса сторон;

          - ссылку на соответствующую арбитражную оговорку или отдельное арбитражное соглашение;

- ссылку на договор, из которого или в отношении которого возникает спор;

- изложение в общей форме характера спора и определение, в соответствующем случае, размера спорной суммы;

- содержание исковых требований;

- предложение относительно числа арбитров (один или трое), если их число не было ранее согласовано сторонами. Вместе с исковым заявлением должны быть представлены платежные документы, свидетельствующие об оплате арбитражных сборов. Ставки арбитражных сборов определяются правилами конкретного институционального коммерческого арбитража.

 

 

2. Форма обращения в арбитражный суд

 

Исковое заявление есть документальная форма выражения существа спора, посредством определения в нем основных требований заявителя, а также их обоснования.

Большинство арбитражных  регламентов предусматривает, что  заявление об арбитраже должно содержать  информацию о сторонах спора, арбитражном  соглашении, любых процессуальных договоренностях, уже существующих между сторонами или предлагаемых истцом, изложение существа спора и требований истца и т.п.

Согласно §9 Регламента МКАС исковое заявление должно содержать:

а) наименование, почтовые адреса, номера телефонов, факсов и адреса электронной почты сторон;

б) требование истца;

в) обоснование компетенции МКАС;

г) изложение фактических обстоятельств, на которых основаны исковые требования;

д) подтверждающие эти обстоятельства доказательства;

е) обоснование исковых требований с учетом применимых норм права;

ж) цену иска;

з) расчет суммы каждого требования;

и) перечень документов, прилагаемых  к исковому заявлению. Исковое заявление  подписывается полномочным лицом  с документальным подтверждением его полномочий.

Если это следует из соглашения сторон, в исковое заявление включаются сведения о формировании состава  арбитража, в частности об избранном  истцом арбитре или запасном арбитре.

В соответствии со ст. 18 Арбитражного регламента ЮНСИТРАЛ, если исковое заявление не включено в уведомление об арбитраже, то в течение срока, устанавливаемого арбитражным судом, истец направляет ответчику и каждому из арбитров исковое заявление в письменной форме. К этому заявлению должна быть приложена копия договора и арбитражного соглашения, если оно не содержится в договоре.

Исковое заявление должно включать в себя:

а) наименования и адреса сторон;

б) изложение обстоятельств, подтверждающих исковые требования;

в) спорные вопросы;

г) содержание исковых  требований.

Истец может приложить  к своему исковому заявлению все  документы, которые он считает относящимися к делу, или может сделать ссылку на документы или другие доказательства, которые он представит в дальнейшем.

В соответствии со ст. 15 Арбитражного регламента Европейской экономической комиссии ООН, истец должен представить арбитрам в течение срока, который будет ими установлен, в требуемой арбитрами количестве экземпляров письменное исковое заявление, содержащее следующие данные:

а) наименования, адреса и занятия сторон;

б) краткое изложение  обстоятельств дела;

в) спорные вопросы  и предмет иска;

г) данные о свидетелях, которых истец пожелает вызвать  в арбитраж для дачи показаний, причем в ходе разбирательства могут быть вызваны и другие свидетели.

Исковое заявление должно сопровождаться оригиналами или  копиями арбитражного соглашения и  всех относящихся к спору документов. Перечень представленных документов также  должен прилагаться к исковому заявлению.

В исковом заявлении  истец излагает свое требование, заключающееся  в применении того или иного способа  судебной защиты его прав: взыскание  сумм задолженности, применение мер  ответственности, преобразование правоотношений и т.п.

Исковые требования основываются на определенных событиях, которые  имели место и которые должны быть отражены в исковом заявлении. В связи с этим истец при  подготовке искового заявления обычно осуществляет анализ действий или бездействия  ответчика, определяет, в чем состоят для него отрицательные последствия поведения ответчика, дает им правовую квалификацию.

 

 

3. Оставление искового заявления без движения. Основания для возвращения искового заявления

 

Как говорилось ранее, исковые требования могут быть существенным образом расширены в регламентах третейских судов. Обычно в регламентах устанавливается требование о предоставлении доказательств уплаты третейского сбора. Одно существенное отличие - это требование о необходимости обоснования компетенции третейского суда. По вполне понятным причинам такого требования к иску нет в гражданском процессе, но оно вполне оправдано при обращении в третейский суд. Вопрос о наличии компетенции - это первый вопрос, который возникает перед третейским судом при поступлении к нему иска, а потому понимание позиции истца относительно круга споров, которые он считает согласованными с ответчиком для разрешения в третейском суде, абсолютно необходимо для разрешения вопроса о принятии дела к производству.

Исковое заявление должно быть подписано истцом или его представителем. В случае, если исковое заявление подписано представителем истца, к исковому заявлению должны быть приложены доверенность или иной документ, удостоверяющий полномочия представителя.

Поданное исковое заявление  должно быть рассмотрено третейским судом и вынесено определение о принятии дела к производству или иное определение в соответствии с регламентами судов. К таковым могут относиться определения:

- об оставлении дела  без движения;

- о возвращении иска;

- об отсутствии компетенции.

Первые два типа определений  выносятся при нарушении истцом требований к исковому заявлению. Если такие нарушения являются устранимыми, то суд может потребовать их устранить, предоставив истцу для этого  срок. Если же такие нарушения не могут быть устранены истцом или он не исполнил требование суда, когда дело было оставлено без движения, то иск может быть возвращен истцу. Срок совершения всех этих процессуальных действий регулируется регламентами третейских судов.

 

 

4. Порядок разрешения споров

 

Процедуры деятельности международных  коммерческих арбитражей регулируются регламентами и правилами соответствующих  институциональных третейских учреждений. Стороны, заключив соглашение о передаче спора на разрешение конкретного  коммерческого арбитража, присоединяются к установленным в нем регламентам и правилам. Вместе с тем это не лишает заинтересованных лиц права установить собственные процедуры третейского разбирательства, заключив соответствующее соглашение. Таким образом, нормы, установленные регламентами и правилами постоянно действующих международных коммерческих арбитражей, не являются императивными (за исключением некоторых норм) для лиц, обращающихся в эти третейские суды с просьбой о разрешении спора.

Процедуры в судах ad hoc несколько иные, нежели в институциональных третейских судах. Поскольку в судах ad hoc не существует заранее установленных процедур третейского разбирательства, то на сторонах лежит бремя установления соответствующих правил. В противном случае третейское разбирательство просто не состоится. Впрочем, и при рассмотрении спора в судах ad hoc стороны могут определить процедуру третейского разбирательства, избрав эффективный способ: присоединиться к правилам или регламенту определенного институционального коммерческого арбитража.

Начало третейского  разбирательства определяется подачей заинтересованным лицом в коммерческий суд искового заявления. Требования к исковому заявлению, его форме и содержанию установлены в регламентах или правилах соответствующих коммерческих арбитражей. Как правило, нормы, определяющие требования к реквизитам искового заявления, содержат ссылки на необходимость указания наименования сторон, их местонахождение, ссылку на арбитражное соглашение, в соответствии с которым дело передается на разрешение данного арбитража, подписи сторон и прочие реквизиты, которые позволяют индивидуализировать участников третейского разбирательства. Вместе с исковым заявлением должны быть представлены платежные документы, свидетельствующие об оплате арбитражных сборов. Ставки арбитражных сборов определяются правилами конкретного институционального коммерческого арбитража.

Формирование состава  международного коммерческого арбитража  производится в соответствии со свободным  усмотрением сторон, обращающихся за разрешением спора к третейскому  суду. В этом заключается одно из основных преимуществ третейского разбирательства. Существуют различные способы избрания арбитров, которые должны рассмотреть дело, переданное на рассмотрение международного коммерческого арбитража. Одним из наиболее распространенных способов формирования состава арбитража является избрание каждой из сторон одного из третейских судей (как правило, из списка арбитров конкретного международного коммерческого арбитража, но не обязательно) и предоставление избранным арбитрам права избрать третьего арбитра, либо назначение третьего арбитра уполномоченным органом (например, председателем международного коммерческого арбитража) в соответствии с регламентом коммерческого арбитража, разрешающего спор. Не исключено рассмотрение дела и третейским судом в составе одного арбитра. Как правило, в регламентах и правилах постоянно действующих арбитражных учреждений содержатся нормы, согласно которым рассмотрение и разрешение спора должны производиться составом третейского суда с нечетным числом судей.

Перед рассмотрением спора по существу коммерческий арбитраж должен разрешить вопрос о собственной компетенции в данном деле. Оценка собственной компетенции по рассмотрению спора базируется на признании или непризнании существования и действительности арбитражного соглашения, в соответствии с которым дело было передано на разрешение данного коммерческого арбитража. Однако самостоятельное решение международным коммерческим арбитражем вопроса о своей компетенции не лишает сторону при обжаловании принятого третейским судом решения права ссылаться на отсутствие у арбитража компетенции для разрешения данного спора.

До рассмотрения искового заявления по существу международному коммерческому арбитражу предоставлено  право принятия обеспечительных  мер. Однако следует отметить, что  реализация мер по обеспечению исковых требований в значительной степени зависит от режима национального законодательства, на территории которого такие меры должны быть исполнены. В отличие от процедуры рассмотрения споров в государственных судах, подчиненной строжайшим процессуальным правилам, процедура разбирательства спора в коммерческом арбитраже чрезвычайно гибка. Стороны третейского разбирательства, а вслед за ними и арбитражные судьи обладают правом значительного усмотрения при выборе тех форм и способов, которые наиболее оптимально позволяют достичь истины по делу и наиболее справедливым образом разрешить спор. На практике это означает, что международный коммерческий арбитраж может строить свое разбирательство как на основе принципа устности, так и в соответствии с принципом письменности (на основе представленных документов); как с привлечением к непосредственному разбирательству сторон и их представителей, так и без их участия (но, естественно, с их согласия); как с использованием строго определенных средств доказывания, так и с привлечением максимально широкого круга доказательств, используемых для правильного разрешения спора, и т.д.

 

Решение по делу является актом, которым завершается третейское разбирательство по существу рассмотрения спора. Путем принятия решения осуществляется защита нарушенного права либо устраняется неопределенность в материальных правоотношениях, переданных на рассмотрение третейского суда. В этом заключается сходство решения, принимаемого третейским судом, и решения, принимаемого компетентным государственным судом. Решение по делу принимается только после исследования всех обстоятельств дела. Это означает, что, если после рассмотрения дела в процессе совещания о принятии решения международный коммерческий арбитраж придет к выводу о том, что не все обстоятельства оказались исследованными, он обязан возобновить третейское разбирательство и продолжить выяснение обстоятельств, имеющих значение для правильного и справедливого разрешения дела.

Решение международного коммерческого арбитража принимается большинством голосов третейских судей, которые входят в состав суда, рассматривающего и разрешающего спор. Арбитр, не согласный с мнением большинства третейских судей, не вправе уклониться от подписания решения, однако вправе изложить свое особое мнение в письменной форме. Это особое мнение третейского судьи должно быть доведено до сведения сторон, участвующих в деле, и приобщено к материалам рассмотренного дела. Форма, в которой происходит принятие решения, заключается в составлении и подписании третейскими судьями соответствующего текста (при этом допускается подписание арбитрами как полного текста третейского решения, так и только его резолютивной части).

 

 

5. Нормы арбитражного процессуального права

 

Третейский процесс  построен с ориентацией на процессуальные кодексы, что находит свое закрепление в регламентах третейских судов. Поэтому порядок действий субъектов третейского разбирательства чаще всего подчинен достаточно четким правилам.

К признакам процессуальной формы относятся: нормативность, непререкаемость, системность и универсальность. Если использовать термин "третейская процессуальная форма", то следует предположить, что это частный случай общего понятия "процессуальная форма". Исходя из того, что "третейская процессуальная форма" обладает теми же признаками, что и само родовое понятие - "процессуальная форма", можно сказать, что третейская процессуальная форма - это урегулированный законом порядок деятельности субъектов третейского разбирательства. Данное определение должно вытекать из общего понятия процессуальной формы, но очевидно и то, что источником ее закон не является.

Требование о следовании третейским судом определенной процессуальной форме вызвано скорее своеобразной процессуальной традицией, чем необходимостью. Характерно, что, указывая на необходимость использования процессуальной формы в определенных случаях, закон не определяет, каким образом должны быть произведены указанные действия в остальных случаях. Следовательно, когда отсутствует законодательное или локальное регулирование, третейский суд не связан какой-либо определенной формой реагирования и по своему усмотрению выбирает форму совершения процессуального действия. Еще в меньшей степени регулируются действия сторон третейского разбирательства, и процессуальная форма установлена только для выражения истцом своего требования в виде искового заявления.

Если в государственном  судопроизводстве содержание процессуального  действия и документа детально регулируется законом, то в отношении третейского  суда регулирование не отличается подобной точностью. Достаточно подробно закон регулирует только требования к содержанию искового заявления и форме и содержанию решения третейского суда. В других случаях закон требует только совершения действий в определенной форме, не раскрывая требований к ее содержанию, которое устанавливается участниками процесса и судом самостоятельно.

Есть еще одно важное отличие, касающееся третейской процессуальной формы, - возможность влияния сторон третейского разбирательства не только на наличие процессуальной формы, но и на ее содержание: например, в отношении ведения протокола судебного заседания, способов уведомления сторон, исследования доказательств. В третейском разбирательстве существует влияние сторон и самого состава третейского суда на процессуальную форму, в то время как для государственного суда подобное влияние исключено - процессуальная форма устанавливается только законом. Указанные отличия приводят к выводу об отсутствии в третейском разбирательстве процессуальной формы в ее классическом понимании.

Можно выделить следующие  основные признаки третейской процессуальной формы:

- устанавливается не  только законом, но и локальными  правовыми актами, усмотрением сторон  и состава суда;

- не является всеобъемлющей  (допускается осуществление процессуальных действий в иных, не запрещенных формах);

- закон не всегда  содержит требования к ее внутреннему  содержанию.

Столь существенная разница  в содержании понятия третейской процессуальной формы возникает  не только в силу различий в законодательном  регулировании, но в силу особенностей правовой природы третейского суда, ее использующей.

 

Список использованной литературы

 

 

1. Звеков В.П. Коллизии законов в международном частном праве. -   М.: "Волтерс Клувер", 2007.
2. Курочкин С.А. и др. Третейское разбирательство в Российской  

   Федерации (под ред. О.Ю. Скворцова). - М.: "Волтерс Клувер", 2010.

3. Международное частное право. Учебник. Ерпылева Н. Ю. – M.: «Юрайт», 2011.

4. Международный коммерческий арбитраж. Комментарий законодательства, под редакцией А.С. Комарова, С.Н. Лебедева, В.А. Мусина // Издательство: "Редакция журнала "Третейский суд"", 2007.

5.     Международное частное право. Учебник/Под ред. Г. К. Дмитриевой. — ПБОЮЛ Гриженко Е. М., 2002.

6.  Николюкин С.В. Международный коммерческий арбитраж. - М.:   Юстицинформ, 2009.г.

7.  Арбитражный регламент ЮНСИТРАЛ (пересмотрен в 2010 году): [Электронный ресурс].

URL: http://www.uncitral.org/pdf/russian/texts/arbitration/arb-rules-revised/arb-rules-revised-r.pdf (Дата обращения: 01.05.2012).

8.  Регламент МКАС (с изменениями и дополнениями от 23 июня 2010 г.):

[Электронный ресурс].

URL: http://www.tpprf-mkac.ru/ru/lregl/reglrus (Дата обращения: 01.05.2012).