СОДЕРЖАНИЕ

ВВЕДЕНИЕ

1. ПОНЯТИЕ И ЭВОЛЮЦИЯ ИНСТИТУТА БРАКА

1.1 Понятие брака в правовой науке

1.2 Эволюция института брака в правовой науке

1.3 Юридическая природа брака в правовой науке

2. ПОРЯДОК ЗАКЛЮЧЕНИЯ БРАКА

2.1 Заключение брака в органах ЗАГСа

2.2 Процедура заключения брака

2.3 Заключение брака в дипломатических представительствах и консульских учреждениях РФ

3. УСЛОВИЯ ЗАКЛЮЧЕНИЯ БРАКА И ПРЕПЯТСТВИЯ К ЗАКЛЮЧЕНИЮ БРАКА

3.1 Условия заключения брака

3.2 Препятствия к заключению брака

3.3 Медицинское обследование лиц, вступающих в брак

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК  ИСПОЛЬЗУЕМЫХ ИСТОЧНИКОВ

     ВВЕДЕНИЕ

     Главной идеей Послания бывшего Президента Российской Федерации Путина В.В. от 10.05. 2006 г. Федеральному Собранию явилась особая забота государства о возрождении и обеспечении семейных ценностей. Государственный интерес в регулировании семейных отношений выражен в ст. 7 Конституции РФ, согласно которой "в Российской Федерации обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства", в ст. 38 Основного Закона закреплено, что "материнство и детство находятся под защитой государства".

     Совокупность  взаимосвязанных и взаимообусловленных  политических, экономических и социальных изменений, происходящих в современной  России, свидетельствует о необходимости пересмотра существующих взглядов на взаимодействие семьи и государства: насколько значим институт семьи для обеспечения государственных интересов и в какой мере государство может воздействовать на сферу сугубо частных семейных отношений. Признание человека, его прав и свобод высшей ценностью определило новое направление в характеристике системы взаимодействия частных и публичных интересов в обществе.

     Перед современной наукой семейного права  стоит целый ряд проблем, подход к разрешению которых определяется установлением оптимального соотношения частных и публичных интересов. Анализ современных семейных отношений сквозь призму действующего законодательства и правоприменительной практики дает основания говорить о необходимости изменения предмета и метода семейно-правового регулирования: расширяется круг отношений, связанных с реализацией гражданами своих семейных прав, которые в свою очередь не всегда могут быть регламентированы имеющимся "набором" семейно-правовых средств.

     Особое  значение имеет совершенствование понятийного аппарата семейного права. В семейном праве наблюдается тождественность понятий "семья" и "брак", "семья" и "семейные правоотношения". Иерархия интересов в семье и иерархия интересов в семейных правоотношениях имеют разные критерии построения, характеристика которых позволяет сделать вывод о неоднородности названных выше семейно-правовых категорий.

     В современных условиях семья выделяется в самостоятельную, независимую  от государства сферу, которая характеризуется  приоритетом индивидуальных частных интересов и ценностей членов семьи. Она утрачивает признаки социально-публичного института, представляя собой союз лиц, не обремененных взаимными обязанностями. Государство должно быть заинтересовано в существовании такой семьи, которая способна обеспечить национальные интересы, сыграть значимую роль в развитии государства, становлении гражданского общества.

     В связи с этим исследование возможных  форм взаимодействия государства и  семьи в условиях современного социального  реформирования сквозь призму сочетания частных и публичных интересов в механизме семейно-правового регулирования представляет особую актуальность. Рассмотрение общетеоретической проблемы соотношения частных и публичных начал в праве применительно к семейным правоотношениям позволит также повысить эффективность правотворчества и соответствующей правоприменительной практики.

     Характеризуя  состояние научной разработанности  проблемы соотношения частных и  публичных интересов в семейном праве, необходимо отметить, что в  науке семейного права рассматривались лишь некоторые вопросы, касающиеся интересов.

     Особенностью  понятий "законные интересы" и "интерес" вообще применительно к семейным правоотношениям является то, что  в семейном праве, как в доктрине, так и в законодательстве, отсутствует  четкое их определение. Можно констатировать, что до настоящего времени представители науки семейного права исследовали правовую природу данной категории частично и сквозь призму интересов отдельных членов семьи

     Семья - одна из величайших ценностей, созданных человечеством за всю историю своего существования. Ни одна нация, ни одна культурная общность не обошлись без семьи. В ее позитивном развитии, сохранении и упрочении заинтересовано общество и государство; в крепкой, надежной семье нуждается каждый человек независимо от возраста. Аристотель полагал: "Семья первичнее и необходимее государства". Однако вне общества, вне государства нет и семьи. Семья является своеобразным зеркальным отражением общества. Все происходящие в нем изменения, как позитивные, так и негативные, тут же отражаются во внешней форме и внутреннем состоянии семьи: в ее психологическом и моральном климате, бытовых условиях, экономическом состоянии и т.д.

     Анализируя  взаимосвязь семьи и общества, следует отметить, что неоспоримым  является утверждение, согласно которому семья в социуме - сложный феномен. Она зависима от общества и потому созвучна тем изменениям, которые в нем происходят. В то же время семья имеет собственную эволюцию, обусловленную собственными механизмами, обладающую имманентными ее закономерностями. Диалектика такова: семья изменяется вместе с изменениями общества, которое в свою очередь изменяется вместе с изменением семьи. Семья, таким образом, - та социальная арена, на которой и благодаря которой во многом разворачиваются взаимоотношения отдельного человека и общества.

     Семья является уникальным социально-правовым институтом. Именно в семье закладываются  основы социализации личности; обладая  семейно-правовым статусом, лицо вправе рассчитывать на защиту со стороны  государства.

     Значительное  внимание к изучению семьи обусловлено  развитием в последнее время  учения о гражданском обществе. Принято  считать, что гражданское общество - это "свободное, демократическое, плюралистическое, правовое общество, целью и центром  которого является человек (личность) с его частными интересами и чаяниями, система отношений, в которой высшей ценностью являются права человека". Считаю, что тема дипломной работы «Порядок и условия заключения брака» актуальна, поскольку становление семьи начинается с заключением брака в установленном государством порядке. 2008 год объявлен годом семьи. Порядок и условия заключения брака регламентируются действующим законодательством, в частности, Семейным кодексом Российской Федерации.

     Цель  работы: провести анализ правовых основ условий и порядка заключения брака.

     Цель  работы обуславливает ее задачи:

     -изучить  генезис условий и порядка  заключения брака в России,

     - охарактеризовать основные этапы  формирования понятий и функционального  содержания условий и порядка  заключения брака,

     - определить исторические, социальные  и экономические факторы, лежащие  в основе формирования и развития  условий и порядка заключения  брака, 

     - сформулировать выводы относительно  условий и порядка заключения  брака в современном российском  праве.

     Основой для написания данной работы стал анализ различных нормативных правовых актов и материалов юридической практики, а также специальной литературы – учебных пособий для студентов вузов, научных статей и монографий, среди которых следует выделить работы таких авторов, как: Антокольской М.В., Беляковой А.М., Васильева Е.А., Нечаевой А.М., Матвеева Г.К., Рясенцева В.А., Ворожейкина Е.М.

      ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ И ЭВОЛЮЦИЯ ИНСТИТУТА БРАКА

     1.1 Понятие брака в правовой науке

     В последние десятилетия брак в  социологическом смысле рассматривался в России в основном как союз между лицами мужского и женского пола, посредством которого регулируются отношения между полами и определяется положение ребенка в обществе, или как исторически обусловленная, санкционированная и регулируемая обществом форма отношений между мужчиной и женщиной, устанавливающая их отношения друг к другу и к детям. В современной отечественной энциклопедической литературе под браком, как правило, понимается семейный союз мужчины и женщины (супружество), порождающий их права и обязанности по отношению друг к другу и к детям.

     Однако  в Семейном Кодексе отсутствует  определение брака как конкретного  юридического факта и одного из главных  институтов семейного права, что  вполне закономерно, поскольку отрицательный подход к нормативному закреплению понятия брака был характерен на протяжении длительного времени и для ранее действовавшего семейного законодательства России, включая три предыдущих брачно-семейных кодекса послереволюционного периода (1918, 1926, 1969 гг.).

     Как подчеркивается в современной юридической  литературе, отсутствие законодательно установленного определения брака  связано с тем, что брак является сложным комплексным социальным явлением, находящимся под воздействием не только правовых, но и этических, моральных норм, а также экономических законов, что ставило бы под сомнение полноту определения брака только с правовых позиций, тем более что «духовные и физические элементы брака, безусловно, не могут регулироваться правом». [39]

     Подобная  позиция не нова и в целом согласуется с теоретическими выводами известных правоведов А. М. Беляковой, Н. В. Орловой, В. А. Рясенцева и других о том, что «юридическое определение брака неизбежно было бы неполным, так как не могло бы охватить существенные признаки брака, лежащие за пределами права».[22]

     В юридической литературе высказывались  различные точки зрения о понятии  брака, его сущности и признаках. При этом в большинстве научных  работ неизменно подчеркивалось, что брак не может быть сделкой  или договором, а является юридически оформленным свободным и добровольным союзом мужчины и женщины, направленным на создание семьи, порождающим взаимные права и обязанности. [26]

     Отмечалось  также, что брак как союз мужчины  и женщины, направленный на создание семьи, в принципе должен иметь пожизненный характер [27]. Подобная позиция основывалась на естественном предположении, что одной из основных целей семьи должно являться рождение и воспитание детей. [38]

     Однако  принцип пожизненности брака  носил скорее желаемый, чем фактический характер, а ныне не может признаваться обязательным признаком брака исходя из содержания Семейного Кодекса. Некорректным являлось бы и предлагаемое ранее некоторыми авторами включение в определение брака в качестве необходимого признака цели в виде рождения и воспитания детей. [27]

     С принятием Семейного Кодекса  и значительным усилением в нем  договорных начал в современных  научных исследованиях возникают  совершенно новые, нетрадиционные для  отечественной юридической науки  взгляды на брак, принципиально отличающиеся от ранее существовавших в семейном праве точек зрения. Например, М.В. Антокольская, последовательно исследуя правовые теории брака как договора, как таинства и как института особого рода, приходит к выводу, что «соглашение о заключении брака по своей правовой природе не отличается от гражданского договора. В той части, в какой оно регулируется правом и порождает правовые последствия, оно является договором». При этом брак во внеправовой сфере может расцениваться вступающими в брак «как клятва перед богом или как моральное обязательство, или как чисто имущественная сделка». [25]

     С другой стороны, в теории современного отечественного семейного права  в основном продолжают преобладать  взгляды на брак как на свободный, добровольный и равноправный союз мужчины и женщины, основанный на чувствах взаимной любви и уважения, заключаемый в органах записи актов гражданского состояния для создания семьи и порождающий взаимные права и обязанности супругов. [28]

     Подобное  определение приводится в научной  литературе по семейному праву с некоторыми коррективами. Так, О.А. Хазова понимает под браком «моногамный добровольный и равноправный союз мужчины и женщины, заключенный с соблюдением установленного законом порядка и порождающий между супругами взаимные личные и имущественные права и обязанности». [48]

     А.М. Нечаева, также давая традиционное понятие брака как союза мужчины и женщины, влекущего за собой правовые последствия, вместе с тем одновременно расценивает его как форму отношений между лицами разного пола и как своеобразный символ для вступающих в брак и для государства. [18]

     Многообразные точки зрения на правовую природу  брака существуют не только в отечественной  теории семейного права, но и в  семейном праве зарубежных государств. В частности, Е.А. Васильев выделяет из числа существующих за рубежом три основные точки зрения на брак: брак-договор (наиболее распространенная концепция), брак-статус, брак-партнерство. [14]

     Характерно, что, как и в России, конституционное  законодательство большинства зарубежных стран устанавливает необходимость государственной защиты брака как основы семьи.

     Например, Конституцией Ирландии (ст. 41 (3.1) закреплено, что «государство берет на себя обязательство  с особой тщательностью охранять институт брака, на котором основана семья, и защищать его от нападок». [14]

     В некоторых государствах посчитали  необходимым дать нормативное определение  брака, причем именно в конституции. Так, ст. 46 Конституции Республики Болгария 1991 г. провозглашает, что «брак представляет собой добровольный союз мужчины и женщины». [13]

     Таким образом, вышесказанное делает возможным  дать следующее понятие брака: брак — это важнейший юридический  факт, вызывающий возникновение семейно-правовых связей, и представляет собой свободный  и добровольный союз мужчины и  женщины, заключаемый в установленном порядке с соблюдением требований закона, направленный на создание семьи. В каждом случае брак является конкретным правоотношением, порождающим у супругов определенные субъективные права и обязанности личного и имущественного характера.

     Семья является одним из фундаментальных  институтов общества, придающим ему  стабильность и способность восполнять население в каждом следующем  поколении. На протяжении своей жизни  человек входит в состав множества  самых разных групп - в группу сверстников или друзей, школьный класс, трудовой коллектив, спортивную команду - но лишь семья остается той группой, которую он никогда не покидает.

     Поэтому когда мы говорим о важнейших  социальных институтах - столпах общества, то в числе первых называем семью. Семья - главный институт общества. В свою очередь институт семьи включает множество более частных институтов, а именно институт брака, институт родства, институт материнства и отцовства, институт собственности, институт социальной защиты детства и опеки и другие.

     Брак - институт, регулирующий отношения  между полами. В обществе сексуальные  отношения регулируются комплексом культурных норм.

     Конечно, половые отношения могут происходить  вне брака, а сам брак может  существовать и без них. Однако именно брак в человеческом обществе считается единственно приемлемой, социально одобренной и закрепленным законом формой не только разрешенных, но обязательных сексуальных отношений супругов.

     В ходе культурно-исторического развития изменялась не только форма семейно-брачных отношений, но и само содержание этих отношений, в частности, между мужем и женой. С возникновением моногамии это изменение в большей степени носило качественный характер.

     Для современной России характерны деформации семьи и брака как общественных институтов. Если в советские времена представление о семье как о ячейке общества, вне которой человек является социально ущербным, было преобладающим, то теперь отношение прямо противоположно.

     Как следствие вышеизложенных обстоятельств  многие наши сограждане перестали воспринимать семью и брак как важные ценности и жизненный приоритет. Если в 50-е и 70-е гг. прошлого века на 100 браков приходилось соответственно 7 и 15 разводов [19], то в 2007 г. на каждые четыре зарегистрированных брака приходилось три развода.

     Брак  уже не представляет собой для  мужчины и женщины ни социальную, ни правовую значимость. Опять-таки по данным социологических исследований, все большее число мужчин и  женщин предпочитают не регистрировать свои отношения, выбирая новые формы  сожительства: "гостевой брак", "партнерский брак" и др. По данным последней переписи населения, 50% российских женщин не замужем, причем из каждой тысячи 175 никогда не состояли в браке. Из 34 млн. супружеских пар в России у 3,4 млн. (9,8%) брак не был зарегистрирован. [19]

     С точки зрения государственно-правового  регулирования брачно-семейных отношений  современная ситуация может быть охарактеризована как противоречие публичных и частных интересов.

     С одной стороны, отдельные индивидуумы  выражают свой интерес, совместно проживая с лицами того же пола, называя это сожительство браком; признают такое явление, как многоженство (многомужество); предпочитают проживать в незарегистрированном браке и т.п. С другой стороны, государство и общество не признают подобные социальные изменения имеющими право на существование как не соответствующие установленному законодателем "стандарту" брачно-семейных отношений.

     Такая ситуация характерна не только для  нашего государства. Отдельные страны восприняли подобные элементы "модернизации" семьи и брака: признаются однополые браки и даже разрешается усыновление такими супругами детей; применяется процедура регистрации заключения и расторжения брака по Интернету и т.п.

     Российское  законодательство, продолжая следовать  установленным традициям, императивно регламентирует отношения, связанные с оформлением брачно-семейных связей. Необходимо выяснить в связи с этим, насколько возможно и целесообразно установление государством формы брачно-семейных отношений, как при этом соотносятся интересы публичного содержания с частными интересами мужчины и женщины.

     Значительное  внимание публичному интересу в регулировании  отношений между супругами уделял дореволюционный русский цивилист И.А. Покровский. Он писал: "Государство  взяло на себя ту роль, которую раньше играла церковь. Не интересы супругов как частных лиц, как некоторых "самоценностей" стоят при юридической нормировке брака на первом месте, а интересы чего-то, вне их находящегося. Если церковь охраняла брак как религиозное таинство во имя высших трансцендентных благ, то теперь государство охраняет его как некоторое социальное учреждение во имя таких или иных земных интересов общественности... Брак... есть некоторый от воли супругов независимый нравственный и юридический порядок... Замена церкви государством ничего не изменила по существу: ныне святость брака провозглашается в интересах государства". [20]

     Взаимодействие  интересов супругов и интересов  государства, по мнению И.А. Покровского, проявляется в выполнении мужчиной и женщиной особого социального предназначения. "От воли частных лиц зависит вступить или не вступить в брак, но раз они вступили, они уже не принадлежат себе, так как должны выполнять теперь некоторую социальную функцию". [20]

     Необходимо  отметить, что Конституцией РФ, принятой 12 декабря 1993 года всенародным голосованием, установлено в п.1 ст. 7, что «Российское государство – социальное государство, политика которого направлена на создание условий, обеспечивающих достойную жизнь и свободное развитие человека». Важнейшим критерием социального государства является защита материнства, детства, отцовства, а также и защита семьи. В пункте 2 этой же статьи Конституции сказано, « В российской Федерации …….. обеспечивается государственная поддержка семьи, материнства, отцовства и детства,……. Развивается система социальных служб, устанавливаются государственные пенсии, пособия и иные гарантии социальной защиты». [1]

     Статьей 72 Конституции предусмотрено, что  семейное законодательство находится  «в совместном ведении Российской Федерации  и субъектов Российской Федерации».

     Семейное  законодательство состоит из Кодекса  и принимаемых в соответствии с ним других федеральных законов, а также законов субъектов Российской Федерации. В статье 2 Семейного Кодекса говорится о том, что семейное законодательство устанавливает условия и порядок вступления в брак, прекращения брака, признание брака недействительным, регулирует личные неимущественные и имущественные отношения между членами семьи: супругами, родителями и детьми (усыновителями и усыновленными), между другими родственниками и иными лицами, также определяет формы и порядок устройства в семью детей, оставшихся без попечения родителей. Законодатель установил, что к названным в ст. 2 Семейного Кодекса имущественным и личным неимущественным отношениям между членами семьи, урегулированным семенным законодательством (ст. 3 Кодекса), применяется гражданское законодательство постольку, поскольку это не противоречит существу семенных отношений.

     В случае если отношения между членами  семьи не урегулированы семейным законодательством или соглашением сторон, и при отсутствии норм гражданского права, прямо регулирующих указанные отношения, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяются нормы семейного и (или) гражданского права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона).

     Чтобы охарактеризовать основные этапы формирования понятий и функционального содержания условий и порядка заключения брака, определить исторические, социальные и экономические факторы, лежащие  в основе формирования и развития условий и порядка заключения брака, необходимо проследить исторические типы браков.

     В истории человечества существовали иногда одновременно, но в разных местах, четыре системы брачных отношений:

     - групповой брак - брачный союз  нескольких мужчин и женщин (повсеместно был распространен в первобытном обществе);

     - полигиния - один мужчина и  несколько женщин (этот тип особенно  присущ скотоводам-кочевникам) - полиандрия - одна женщина и несколько  мужчин (крайне редкий случай, существовавший  у одного из народов Индокитая);

     - моногамия - один мужчина и  одна женщина (преобладающая форма  брака у земледельческих народов).

     - Моногамия встречается в двух  формах: пожизненная и допускающая  развод, или легко разводимая. Неполная  семья (один родитель с детьми) встречались крайне редко. [32]

     Согласно  обычаю заключения браков они делятся  на эндогамные и экзогамные. При  эндогамии выбирается только из той  группы, к которой относится сам  вступающий в брак. Экзогамия предполагает выбор брачного партнера в чужой  группе.

     Одним из критериев типологии семьи  выступает неравенство супругов.

     Неравный  брак подразумевает, что супруги  различаются по какому-либо значимому  признаку: общественному положению, возрасту, доходу. Так называемый статусный  брак предполагает преимущество выбора брачных партнеров для занимающих высшие ступеньки в социальной иерархии. Отсюда возникает понятие “неравный брак”. В кастовом, сословном и отчасти классовом обществах неравные браки запрещались в тех случаях, когда они угрожали стабильности социальной иерархии. По существу, это возвращение к принципу эндогамного брака, разрешающего заключать союзы только в пределах своей группы - рода, племени, сословия, касты.

     Другим  критерием классификации выступает  плата за брак. Институт покупного  брака возник на заре истории одновременно и внутри группового брака, когда женщина была вовлечена в обменный процесс в качестве товара. Две группы обменивались “подарками”, которым могла служить женщина. Родственники женщины “дарили” родственникам мужчины его будущую супругу в обмен на равноценные услуги и помощь, которые обязывались вторые первым. Раннюю форму покупного брака можно назвать дарообменной.

     Практика  покупного брака повлекла за собой  оживление таких обычаев, как  похищение невест, нередко чисто  символическое. При похищении невесты у разных народов практиковались разные обычаи. Например, у древних галлов этим занимались женщины - родственницы жениха. Батаки с Суматры обязательно оставляли в доме похищенной знак - одежду или оружие, иначе брак считался незаконным. Узаконивание брака после умыкания обычно сводилось к выплате выкупа и чисто символическому бою за честь похищенной невесты и ее родителей.

     Особой  разновидностью платного брака считается  священный брак. В своей книге  “Золотая ветвь” Джеймс Фрезер приводит множество доказательств тому, что обычай выдавать девиц замуж за богов-покровителей, был широко распространен у многих древних народов. Так, индейцы Перу выдавали 14-летнюю девушку замуж за камень, по форме напоминающий человека и почитавшийся в качестве бога. Девушка должна была хранить свою девственность и приносить богу-мужу жертвы от имени соплеменников, которые оказывали ей величайшее почтение. Кенийское племя кикуйю поклонялось речной змее, поэтому через каждые несколько лет молодую девушку выдавали замуж за бога-змея.