Авторский договор и ответственность

 

 

Содержание

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Авторское право сегодня представляет наибольший интерес как с теоретической, так и с практической точки зрения. При этом, одним из наиболее сложных институтов авторского права является авторский договор.

Впервые в России наиболее полный и четкий анализ взаимоотношений автора и издателя был представлен Г.Ф.Шершеневичем, который в своем труде «Издательский договор» уделил особое внимание общим и частным условиям авторского договора, раскрыл его роль и значение в реализации прав автора1. Идеи, заложенные автором в этом труде, актуальны и сегодня, так как они так или иначе востребованы современным законодательством в качестве основы авторского права.

Однако и сегодня институт авторского права недостаточно изучен как в научных трудах, так и слабо отражен в законодательстве, несмотря на вступление в законную силу новой – четвертой части ГК РФ2, регулирующей вопросы права интеллектуальной собственности.

Как видится, основная тому причина – это отсутствие в течение длительного времени в нашей стране института частной собственности, который длительное время находился в забвении. Изменение экономической ситуации в стране привело к тому, что зачастую авторское вознаграждение является единственным источником существования автора, поэтому вопросы его размера и условий оплаты очень важны.

Кроме того, Конституция Российской Федерации3 провозгласила приоритет прав и свобод человека, а к ним, в числе прочих, относятся и авторские права гражданина. Не менее существенным фактором стало и бурное развитие издательского бизнеса в России.

Все это породило необходимость в гарантированной защите авторских прав, совершенствования правового регулирования данной сферы общественных отношений. Исключительно важной на сегодняшний день является возможность как для авторов, так и для издателей в полной мере реализовывать свои права и защищать интересы.

Объект исследования – комплекс общественных отношений, связанных с особенностями института авторского договора, его правового регулирования и практики применения на основе норм законодательства.

Предмет исследования – нормы гражданского и специального законодательства об авторском праве, а также положения доктрины гражданского права и права интеллектуальной собственности.

Цель работы – рассмотреть особенности института авторского договора в Российской Федерации посредством изучения и анализа гражданского законодательства и законодательства о праве интеллектуальной собственности.

В связи с данной целью были поставлены следующие задачи:

- дать понятие авторского  договора;

- исследовать виды авторских  договоров;

- изучить особенности  правового регулирования авторского  договора;

- проанализировать элементы  авторского договора;

- рассмотреть правоприменительные  особенности авторского договора.

Методологическая основа исследования представлена использование общенаучных и частнонаучных методов познания – диалектического, материалистического, формально-логического, конкретно-исторического и др.

Теоретической базой исследования явились труды ученых в сфере гражданского права и конкретно права интеллектуальной собственности, посвященные вопросам регулирования института авторского договора.

Также в работе использовались нормы действующего законодательства Российской Федерации: Конституции РФ, Гражданского кодекса Российской Федерации, иного законодательства о праве интеллектуальной собственности, в том числе утративших силу актов, нормы международного законодательства.

Работа состоит из введения, трех глав, заключения и списка использованной литературы.

 

1. Понятие и виды авторского договора

 

1.1. Понятие авторского договора

 

В современном обществе все более важную роль в развитии научной, культурной, просветительской, коммерческой, производственной, внешнеэкономической деятельности играет институт интеллектуальной собственности.

Интеллектуальная собственность - это совокупность исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, а также на приравненные к ним иные объекты - средства индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции (работ, услуг). 
Объектами интеллектуальной собственности являются творения человеческого разума, его интеллекта. К интеллектуальной собственности в том числе, относятся авторские права на произведения науки, литературы и искусства4.

Объектами авторских прав также являются программы электронных вычислительных машин (программы для ЭВМ), которые охраняются как литературные произведения.

Правовые основы обеспечения и защиты авторских прав регулируются ч.4 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Часть четвертая Гражданского кодекса Российской Федерации, регламентирующая отношения в сфере прав на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации введена в действие с 1 января 2008 года на основании Федерального закона от 18.12.2006 № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».

В связи с введением ч.4 Гражданского кодекса Российской Федерации юридическую силу утратил Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» от 9 июля 1993 года № 5351-1. 
Прежде чем перейти к характеристике авторского договора и его видов, необходимо определить, что такое авторское право и какие права принадлежать автору:

В соответствии со ст.1255 ГК РФ интеллектуальные права на произведения науки, литературы и искусства являются авторскими правами. 
В силу указанной статьи автору принадлежат:

- исключительное право на произведение;

- право авторства;

- право автора на имя;

- право на неприкосновенность произведения;

- право на обнародование произведения.

Исключительное право на произведение является имущественным правом автора, под которым в соответствии со ст.1270 ГК РФ понимается, что автору принадлежит право по своему усмотрению использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом, в том числе, в целях извлечения прибыли или без такой цели. 
Право авторства, право автора на имя, на неприкосновенность произведения и на обнародование произведения являются личными неимущественными правами автора.

Согласно ст.1265 право авторства – это право признаваться автором произведения. Право автора на имя, означает право использовать или разрешать использование произведения под своим именем либо под вымышленным именем (псевдонимом).

Эти права неотчуждаемы и непередаваемы, в том числе при передаче другому лицу или переходе к нему исключительного права на произведение и при предоставлении другому лицу права использования произведения. Отказ от этих прав ничтожен.

Авторство, имя автора и неприкосновенность произведения охраняются бессрочно в силу ст.1267 ГК РФ.

Как таковой термин «авторский договор» в Гражданской кодексе Российской Федерации отсутствует, однако в данном контексте под таким определением следует понимать, что авторский договор - это гражданско-правовой договор, предметом которого является передача имущественных прав автора.

 

1.2. Виды авторских договоров

 

Частью четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации регламентированы следующие виды авторского договора:

Договор об отчуждении исключительного права на произведение, согласно которому в силу ст.1285 ГК РФ автор или иной правообладатель передает или обязуется передать принадлежащее ему исключительное право на произведение в полном объеме приобретателю такого права. Поскольку согласно действующему законодательству объекты авторских прав не подлежат обязательной регистрации, следовательно, регистрация договора об отчуждении исключительного права на незарегистрированное произведение, не является обязательной5.

Лицо (правообладатель), которому передано исключительное право, вправе использовать его по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом.

Постановлением Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 5/29 от 26 марта 2009 года даны разъяснения относительно Договора об отчуждении исключительного права на произведение.

Так, исходя из позиции ст.1234 ГК РФ и ст.1235 ГК РФ данный договор должен быть заключен только в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора.

В силу п. 1 ст. 1234 ГК РФ по Договору об отчуждении исключительного права передается исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации в полном объеме.

Договор, предусматривающий отчуждение права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации, но, в то же время вводящий ограничения по способам использования соответствующего результата или средства либо устанавливающий срок действия этого договора, с учетом положений статьи 431 ГК РФ может быть квалифицирован судом как лицензионный договор. При отсутствии такой возможности договор будет считаться недействительным (ст. 168 ГК РФ). 
Договор об отчуждении исключительного права на произведение может являться как возмездным, так и безвозмездным. В последнем случае, данное условие (безвозмездности) должно быть прописано в договоре. Следует обратить внимание, что при отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права, условия о размере вознаграждения или порядке его определения, договор считается незаключенным.

Второй вид авторского договора.

Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения, по которому, в силу ст.1286 ГК РФ, одна сторона - автор или иной правообладатель (лицензиар) предоставляет либо обязуется предоставить другой стороне (лицензиату) право использования этого произведения в установленных договором пределах (неисключительное право) должен быть заключен в письменной форме. При этом несоблюдение письменной формы договора согласно п.2 ст.162 ГК РФ, п.2 ст.1235 ГК РФ влечёт недействительность такого договора.

Допускается заключение Лицензионного договора в устной форме только в целях предоставления права использования произведения в периодическом печатном издании.

Лицензионный договор о предоставлении права использования произведения, также как и Договор об отчуждении исключительного права на незарегистрированное произведение не подлежит государственной регистрации.

В возмездном Лицензионном договоре в силу ст. 1286 ГК РФ должен быть прописан размер вознаграждения за использование произведения, либо порядок исчисления такого вознаграждения.

Выплата вознаграждения также может быть предусмотрена в форме фиксированных разовых или периодических платежей, процентных отчислений от дохода (выручки) или в иной форме.

Заключение Лицензионных договоров, связанных с передачей прав на использование программ для ЭВМ согласно п.3 ст.1286 ГК РФ может быть оформлено в виде заключения такого договора правообладателем с каждым пользователем путем заключения договора присоединения. При этом условия такого договора должны быть изложены на каждом приобретаемом экземпляре программы (базы данных), либо на упаковке такого экземпляра. Использование такой программы (базы данных) пользователем означает согласие последнего на заключение договора присоединения. 
Из разъяснений Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 5/29 от 26 марта 2009 года следует, что Лицензионный договор должен быть зарегистрирован, если объект права или средство индивидуализации подлежат государственной регистрации в силу действующего законодательства (п.2 ст1232 ГК РФ). В этом случае несоблюдение требования о государственной регистрации влечет за собой недействительность лицензионного договора6.

Данное требование относится также к Лицензионному договору, связанному с передачей прав на использование программ для ЭВМ и базам данных. Регистрация такого Лицензионного договора обязательна в том случае, если программа ЭВМ и базы данных, как объекты интеллектуальной собственности зарегистрированы в Роспатенте (Федеральная служба по интеллектуальной собственности).

Лицензионный договор относится к возмездным договорам, следовательно, автор может передать неисключительные права только за вознаграждение.

Третий вид авторского договора.

Издательский лицензионный договор (ст.1287 ГК РФ) по конструкции своей относится к Лицензионному договору о предоставлении права использования произведения с определенными оговорками и наличием дополнительных условий.

Четвертый вид авторского договора.

Договор авторского заказа (ст.1288 ГК РФ) имеет универсальную конструкцию.

При определенных условиях такой договор может являться лицензионным, если не предусматривает перехода исключительных прав.

В том случае, когда Договор авторского заказа предусматривает отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, к такому договору будут применяться условия Договора об отчуждении исключительного права.

Кроме того, к Договору авторского заказа в силу ст. 1289 ГК РФ предъявляются особые требования, связанные со сроком его исполнения.

Выводы. Договор авторского права (авторский договор) - соглашение между автором произведения искусства, литературы или науки, подлежащего охране авторским правом, и пользователем произведения. Договор авторского права регулирует передачу своих имущественных прав, связанных с произведением.

Имущественные права на произведения могут быть переданы частично или полностью, на определенный срок. Действие договора может быть распространено на определенную территорию. Основные типы авторских договоров предусматривают передачу исключительных либо неисключительных прав на использование произведения.

Договор авторского права заключается в письменной форме. Изменение или расторжение договора возможно тоже только в письменной форме.

 

 

2. Заключение и исполнение авторского договора

 

2.1. Заключение и элементы авторского договора

 

Итогом согласования условий, которые стороны сочтут существенными, является заключение договора (ст. 432 ГК РФ).

Порядок заключения договора предопределяется степенью готовности произведения. Готовое произведение, представленное в издательство, киностудии и т.д. до заключения договора с автором, рецензируется, обсуждается. Организация (физические лица, занимающиеся использованием произведения) принимает решение о пригодности этого произведения к изданию. Если произведение будет одобрено, то это является основанием для заключения договора.

Авторский договор заключается, как правило, между автором и организацией, осуществляющей подготовку произведения к изданию и его распространению. Это не исключает того, что стороной договора могут быть наследники7.

Способностью иметь гражданские права и обязанности наделены все граждане с момента рождения и по день смерти (ст. 17 ГК РФ). В содержание правоспособности включена возможность иметь права авторов произведения науки, литературы и искусства (ст. 18 ГК РФ). Но эти права реально имеют не все граждане, а лишь те, кто своим трудом создает произведения творчества. Причем для создания произведения не требуется достижения определенного возраста, установленного для наступления полной дееспособности.

Авторами (соавторами) могут быть российские, а также иностранные граждане. Их отношения с организациями-пользователями возникают при достижении соглашения по основным, существенным условиям договора.

Возможны ситуации, когда авторами произведения выступают двое или более лиц, в этом случае все соавторы выступают стороной авторского договора. В силу ст. 10 ЗоАП отношения, складывающиеся внутри коллектива авторов, определяется соглашениями. Какого-либо образца соглашения законодательством не предусмотрено. Оно может быть составлено любым способом, но не должно содержать положений противоречащих закону.

Одной из сторон авторского договора могут быть наследники умершего автора. Однако объем их прав уже, чем у авторов. Как правило, по договору автор гарантирует, что именно он действительный автор произведения, что оно создано им лично (либо в соавторстве), а также что оно не нарушает прав и интересов других авторов (правопреемников). Если же стороной договора выступает наследник, то он гарантирует издателю, что только он единственный наследник прав умершего, однако возможно существование нескольких наследников. При этом свое право наследник должен подтвердить, предоставив свидетельство о праве на наследство либо решение суда о признании конкретного лица наследником авторских прав. В свидетельстве о праве на наследство нотариус делает запись о том, что наследуемое имущество состоит из авторского права. Если же наследников несколько, то в свидетельстве указываются все наследники и наследственная доля каждого лица.

В подтверждение того, что умерший был автором, достаточно предъявить нотариусу, например, любое изданное произведение автора либо справку из издательства, редакции журнала, где произведения печатались.

Другой стороной авторского договора выступает организация-пользователь: издательство, театр, киностудия и т.д., которые в соответствии со ст.48 ГК РФ являются юридическими лицами.

Наиболее распространенным является авторский договор, по которому одной из сторон является издательство.

Объем правомочий издательства как стороны договора определяется согласованными с автором условиями. Как и автор, издательство обязано надлежаще выполнять взятые им на себя обязательства.

2. Существенные условия авторских договоров

 

Согласно мнениям судов существенными условиями договоров авторского заказа являются:

Предмет договора, который должен быть указан наиболее подробно (п.1 ст.1288 ГК РФ «По договору авторского заказа одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение»). Так, Постановлением ФАС Волго-Вятского округа от 26 декабря 2005 г. N А17-295/1-2005 договор заказа был признан незаключенным, поскольку стороны недостаточно точно определили его объект. Произведение, создаваемое по договору заказа, должно быть определено как можно более точно и конкретно, а именно его объем, вид, жанр, сфера применения и название. Следовательно, объектом авторского договора заказа является конкретное произведение, отвечающее установленным договором требованиям и созданное автором к определенному сторонами сроку8.

Сроки создания произведения (абз2 п.1 ст.1289 ГК РФ: «Договор, который не предусматривает и не позволяет определить срок его исполнения, не считается заключенным».)

Возмездность договора авторского заказа, если договором прямо не предусмотрена его безвозмездность. При этом цена отчуждения может быть определена на основании п.3 ст.424 ГК РФ.

Согласно п.2 ст.1288 ГК РФ, договором авторского заказа может быть предусмотрено отчуждение заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, или предоставление заказчику права использования этого произведения в установленных договором пределах.

Особенностями договора об отчуждении исключительного права, согласно части 4 ГК РФ является обязательное заключение договора в письменной форме (п.2 ст.1234 ГК РФ: «Несоблюдение письменной формы или требования о государственной регистрации влечет недействительность договора»). Существенными условиями договора об отчуждения исключительного права являются:

Предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации

Обязательное указание цены отчуждения исключительного права или порядка ее определения для возмездного договора, при этом безвозмездность договора должна быть указана прямо (п.3 ст.1234 ГК РФ: «При отсутствии в возмездном договоре об отчуждении исключительного права условия о размере вознаграждения или порядке его определения договор считается незаключенным»).

В договоре об отчуждении исключительного права должно быть указано, что «исключительное право на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации передается в полном объеме», иначе он будет считаться лицензионным (п.3 ст.1233 ГК РФ).

Лицензионный договор так же заключается только в письменной форме. Отсутствие письменной формы договора служит основанием признания его недействительным (п.2 ст.1235 ГК РФ). Существенными условиями лицензионного договора являются9:

предмет договора путем указания на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации, право использования которых предоставляется по договору, с указанием в соответствующих случаях номера и даты выдачи документа, удостоверяющего исключительное право на такой результат или на такое средство (патент, свидетельство) (пп. 1 п. 6 ст. 1235 ГК РФ);

способы использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (пп. 2 п. 6 ст. 1235 ГК РФ);

условие о размере вознаграждения или порядке его определения (для возмездного лицензионного договора) (п. 5 ст. 1235 ГК РФ).

На наш взгляд, наиболее интересным в отношении толкования договора авторского заказа как смешанного, является комментарий к п. 2 ст.1288 ГК РФ10:

"Сравнительный анализ  положений ст. ст. 1288 и 1291 ГК показывает, что договор авторского заказа  может быть трех видов:

1) договор, по которому  автор обязуется создать произведение  и передать его заказчику без  предоставления ему каких-либо  правомочий в отношении исключительного  права на произведение;

2) договор, по которому  автор обязуется создать произведение, передать его заказчику и уступить  исключительное право на произведение. К такому договору по общему  правилу применяются правила  Кодекса о договоре об отчуждении  исключительного права (п. 3 ст. 1288);

3) договор, по которому  автор обязуется создать произведение, передать его заказчику и предоставить  право использования произведения (выдать лицензию). К такому договору  применяются по общему правилу  нормы Кодекса об авторском  лицензионном договоре - ст. ст. 1286, 1287 (п. 4 ст. 1288).

Первый вид договора применяется тогда, когда ценен сам оригинал созданного произведения (картина, скульптура) и заказчик не ставит перед собой цели использовать произведение как объект исключительного права. В этом случае используется не произведение, а сам оригинал произведения. 
В тех же случаях, когда заказ на создание обусловлен именно необходимостью использовать произведение (распространение экземпляров произведения, сообщение произведения для всеобщего сведения в эфир или по кабелю), договор заказа требует включения условий об уступке исключительного права или выдаче соответствующей лицензии на использование произведения. Но в любом случае материальный носитель по договору авторского заказа передается заказчику в собственность, если соглашением сторон не предусмотрена его передача заказчику во временное пользование (абз. 2 п. 1 ст. 1288).

С точки зрения видовой принадлежности авторский договор заказа, который не предполагает предоставления каких-либо прав по использованию произведения, является особой разновидностью обязательств по выполнению работ. Авторские договоры заказа, которые связаны с отчуждением исключительного права или предоставлением лицензии, являются договорами смешанными, поскольку объединяют и обязательства по выполнению работ, и обязательства по передаче прав на произведение". 
Таким образом, включение или не включение в договор авторского заказа условий об отчуждении исключительного права или предоставления права использования в установленных договором пределах, осуществляется исключительно по воле сторон.

То, что договор авторского заказа, который связан с отчуждением исключительного права или предоставлением лицензии, является смешанным, на мой взгляд не вызывает сомнения.

При совмещении условий договоров входящих в состав договора авторского заказа, общим для всех договоров являются следующие условия:

1. Предмет договора, путем  указания на результат интеллектуальной  деятельности

2. Возмездность договоров, в случае отсутствия прямого  указания на их «безвозмездность».

При этом:

1. В договоре авторского  заказа предмет должен быть  указан подробно и точно (п.1 ст.1288 ГК РФ).

2. В отличии от договора  авторского заказа, порядок определения  цены, предусмотренный п. 3. ст.424 ГК, для договоров об отчуждении  исключительного права и лицензионного  не применяются и в случае  отсутствии цены или порядка  ее определения договор считается  незаключенным (п. 3 ст.1234 и п.5 ст.1235 ГК  РФ).

3. Дополнительным условием  договора авторского заказа является  срок создания произведения (п.1 ст.1289 ГК РФ). Срок создания важен  так и для договоров связанных с правами, поскольку только по созданию произведения гражданин признается автором и приобретает весь комплекс прав, в том числе Исключительное право (п.1 и п.3 ст.1228 ГК РФ).

4. Все условия договора  об отчуждении исключительного  права или лицензионного договора, в отличии от договора авторского  заказа должны быть оформлены  в письменной форме (п.2 ст.1234 и  п.2 ст.1235 ГК РФ), иначе они ничтожны. Несоблюдение простой письменной  формы договора авторского заказа  лишает стороны права в случае  спора ссылаться в подтверждение  сделки и ее условий на свидетельские  показания, но не лишает их  права приводить письменные и  другие доказательства. 
Все это составляет пределы соглашений по договору авторского заказа.

Если перечислить обязательные (существенные) условия по договору авторского заказа с отчуждением исключительного права – они будут следующими11:

1. Предмет договора путем  подробного указания на характеристики  создаваемого произведения

2. Сроки создания произведений, причем отчуждение исключительного  права не может быть осуществлено  ранее создания произведения.

3. Условие о размере  вознаграждения или порядке его  определения за отчуждение исключительного  права согласованное в письменной  форме

4. Условие о том, что  исключительное право на произведение  передается в полном объеме.

Если перечислить обязательные (существенные) условия договора авторского заказа с предоставлением права использования произведения в установленных договором пределах (лицензии), то они будут следующими:

1. Предмет договора путем  подробного указания на характеристики  создаваемого произведения

2. Сроки создания произведений, причем предоставление права  использования произведения в  установленных договором пределах (лицензии) не может быть осуществлено  ранее создания произведения.

3. Способы использования  произведения (пп. 2 п. 6 ст. 1235 ГК РФ)

4. Условие о размере  вознаграждения или порядке его  определения (для возмездного лицензионного  договора) согласованное в письменной  форме.

Однако, возникает вопрос, что подразумевается под случаем, «если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора» в п.3 ст.421 ГК РФ применительно к договору авторского заказа?

О чем могут договориться автор и заказчик?

1. О безвозмездности каждого  вида договоров, включенных в  договор авторского заказа.

2. О включении стоимости  создания в стоимость отчуждения  исключительного права или предоставления  права использования в предусмотренных  договором пределах (лицензии или  сублицензии). Обратного не дано, поскольку стоимость их отчуждения  или предоставления должны быть  указаны в договоре в письменной  форме, в противном случае лицензионный  договор или договор об отчуждении  исключительного права считается  незаключенным.

3. О моменте отчуждения  исключительного права или предоставления  права использования в предусмотренных  договором пределах (лицензии или  сублицензии). В случае, если договором  предусмотрена передача прав  на произведения по акту, моментом  отчуждения всегда будет считаться  подписание акта. При отсутствии  акта приема-передачи прав как  договорного условия по фиксации  юридической процедуры перехода  исключительного права, моментом  отчуждения в договоре можно  назвать момент его возникновения  у автора.