Договор комиссии. 6

Содержание 

Введение

Актуальность темы исследования. Сфера применения комиссии распространяется на большинство отраслей экономики, в частности оптовую торговлю (как внутреннюю, так и внешнюю), биржевую торговлю товарами и ценными бумагами, сферу перевозок, оказания услуг и т.п. Использование посреднических схем позволяет минимизировать расходы, связанные с управлением производством и продажами, наиболее эффективно использовать имеющиеся финансовые и материальные ресурсы, а при определенных условиях - оптимизировать некоторые налоговые платежи.

В правовой литературе отмечено, что институт комиссии, во-первых, способствует эффективному разделению труда, давая  возможность производителям товаров, работ и услуг сосредоточиваться на производстве; во-вторых, ведет к значительному снижению издержек, связанных с производством и реализацией производимой продукции, маркетинговыми исследованиям, поскольку решение большей части вопросов, связанных с продвижением своего товара на рынке, возлагается на профессиональных комиссионеров.¹

Объектом настоящего исследования выступают правоотношения по договору комиссии.

Предметом исследования выступают  нормы российского законодательства, регулирующие отношения сторон по договору комиссии.

Цель данной работы: провести комплексный анализ договора комиссии.

Задачи работы: рассмотреть понятие  договора комиссии; рассмотреть отдельные  виды договора комиссии; исследовать  содержание договора комиссии; проанализировать права и обязанности сторон по договору комиссии; рассмотреть комиссионное вознаграждение; рассмотреть ответственность сторон по договору комиссии; рассмотреть вопрос исполнения договора комиссии и условия прекращения договора комиссии.

1. Правовая  характеристика договора комиссии

1.1. Понятие договора комиссии

Договор комиссии является одним из самых распространенных гражданско-правовых соглашений, заключаемых  при осуществлении предпринимательской  деятельности. Осуществление договора комиссии регулируется гл. 51 "Комиссия" Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)².

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется  по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст. 990 ГК РФ).

Для того, что раскрыть понятие договора комиссии нам, на основе указанного законодателем определения договора комиссии следует выделить его признаки: предмет, срок, стороны договора, форма договора, существенные условия, цена договора.

Договор комиссии является:

- консенсуальным;

- возмездным;

- взаимным (двусторонне-обязывающим)³.

Из приведенного в  ГК РФ определения договора комиссии, мы видим, что сторонами в договоре комиссии являются комиссионер и комитент.

Следует отметить, что  гражданское законодательство не устанавливает специальных требований к правовому статусу сторон рассматриваемого договора. Ими могут выступать любые участники гражданского оборота - как юридические, так и физические лица.

В качестве комиссионера (посредника), как правило, выступает юридическое лицо.

Гражданин обычно исполняет  обязанности комиссионера по разовому договору комиссии. Комиссионер, обязуясь по поручению комитента и за его счет совершить от своего имени одну или несколько сделок с третьими лицами, становится и стороной (участником) таких сделок, приобретая по ним права и обязанности, которые затем должен будет передать комитенту.

Таким образом, комиссионер  выступает стороной как минимум в двух обязательствах:

- в качестве комиссионера  по договору комиссии, при этом  он осуществляет предпринимательскую  деятельность, направленную на получение  комиссионного вознаграждения;

- в качестве продавца  или покупателя по договору купли-продажи или стороны в другом договоре (в зависимости от вида совершаемой сделки).

Отметим, что по сделке, совершенной комиссионером с  третьим лицом, приобретает права  и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в  сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки (п. 1 ст. 990 ГК РФ).

Существенные условия  договора комиссии. Следует указать, что нормами о договоре комиссии однозначно не указано, какие именно существенные условия должен содержать данный договор. В связи с чем в судебной практике нет единой позиции по вопросу об условиях, которые являются существенными для договора комиссии, за исключением его предмета.

Так, из анализа судебной практики можно выделить, что существенным условием договора комиссии является определение конкретных действий комиссионера.

Так, в Постановлении ФАС Волго-Вятского округа от 28.02.2011 по делу N А29-5464/2010 указано следующее:

"...На основании пункта 1 статьи 990 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.

Пунктом 1 статьи 991 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение, а в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере), также дополнительное вознаграждение в размере и в порядке, установленных в договоре комиссии.

Из приведенных норм следует, что существенными условиями договора комиссии являются определение конкретных юридических действий комиссионера, то есть заключение одной или нескольких сделок, а также комиссионное вознаграждение.

Из материалов дела следует, что  договор комиссии между сторонами не заключался.

В представленных в материалы дела товарных накладных такой круг сделок не определен, а также не содержится указания на размер и выплату комиссионного  вознаграждения, в связи с чем  правоотношения по передаче товара не могут быть квалифицированы как договор комиссии..."

Аналогичную позицию можно встретить  и Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 20.07.2009 по делу N А13-8422/2008, Постановлении ФАС Центрального округа от 29.06.2011 по делу N А68-6922/10.

По вопросу о том, является ли комиссионное вознаграждение существенным условием договора комиссии, позиции судов расходятся.

В первом случае суды считают, что комиссионное вознаграждение является существенным условием договора комиссии (См.: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.07.2009 по делу N А13-8422/2008, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 28.02.2011 по делу N А29-5464/2010, Постановление ФАС Московского округа от 31.01.2007 N КГ-А40/13752-06 по делу N А40-35852/06-52-243).

Так, в Постановлении ФАС Московского округа от 10.11.2004, 17.11.2004 N КГ-А40/8811-04-П прямо указано, что "...Условие о вознаграждении отнесено законом к существенным условиям договора комиссии...".

В другом случае, суды считают, что  комиссионное вознаграждение не является существенным условием договора комиссии.

Так, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 28.04.2005 N А56-13464/03 отмечено следующее: "...Согласно статье 991 Гражданского кодекса Российской Федерации, если размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и размер вознаграждения не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение уплачивается после исполнения договора комиссии в размере, определяемом в соответствии с пунктом 3 статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Таким образом, по смыслу названной нормы размер комиссионного вознаграждения не является существенным условием договора комиссии и при несогласованности этого условия договор не может быть признан незаключенным...".

По нашему мнению, комиссионное вознаграждение следует отнести  к существенным условия договора, поскольку согласно ч.1 ст. 991 ГК РФ комитент обязан уплатить комиссионеру вознаграждение. Аналогичное мнение можно встретить и в правовой литературе.⁴

Предметом договора является совершение комиссионером действий по поручению комитента одной  или нескольких сделок, а комитент обязуется принять от комиссионера все исполненное и уплатить ему  вознаграждение.

Однако п.1 ст. 990 ГК РФ не раскрывает круг сделок, совершение которых может быть поручено комиссионеру. Анализ норм ГК РФ позволяет сделать вывод о том, что, комитент может поручить комиссионеру совершить как обязательственную - одностороннюю (например, публичное обещание награды) или двустороннюю (например, договор купли-продажи), так и распорядительную сделку, направленную на изменение права (например, передачу вещи комитента в собственность другому лицу) или на его обременение (например, договор залога принадлежащей комитенту движимой вещи). При этом комитент не может поручить комиссионеру совершение сделок, сама характер которых не позволяет их комиссионного совершения (например, выдача доверенности и договор пожизненного содержания с иждивением и др.), а также сделок, совершение которых составляет предмет специальных договорных типов, направленных на оказание юридических услуг за счет заказчика. На практике чаще всего предметом договора комиссии выступает приобретение имущества для комитента или продажа его имущества третьим лицам⁵.

Объектом договора является нематериальная посредническая услуга.

Сроком действия договора комиссии является период времени, в течение которого комиссионер обязан исполнить все обязанности по договору комиссии. Согласно ст. 990 ГК РФ стороны, заключая договор комиссии, вправе предусмотреть условие о сроке его действия.

Договор комиссии может быть заключен как на определенный срок так и без указания срока. При этом следует различать срок, в течение которого комиссионер обязан совершить сделку, и срок действия всего договора комиссии.

Указание в договоре срока выполнения комиссионного  поручения призвано стимулировать  деятельность комиссионера, который  обязан в течение этого срока  полностью исполнить поручение.

Данный срок либо совпадает со сроком действия договора, либо меньше его (например, если комиссионеру дается несколько поручений в рамках одного договора комиссии). Срок передачи комиссионером всего исполненного комитенту является частью срока выполнения комиссионного поручения и обычно выделяется в длящихся договорах комиссии, предполагающих поэтапную передачу исполненного комиссионером комитенту.

С момента истечения срока выплаты  комиссионного вознаграждения на его  сумму подлежат начислению проценты за пользование чужими денежными  средствами (ст. 395 ГК РФ). Данный срок начинает течь по общему правилу с момента исполнения комиссионером договора комиссии (п. 1 ст. 991 ГК РФ). Однако стороны могут в договоре указать иной момент, например:

- момент заключения комиссионером  сделки либо момент получения комитентом исполненного по сделке (товаров, результата работ, денежных средств и т.п.);

- момент представления отчета  комиссионером.

Что касается определения срока  представления комиссионером отчета комитенту, ГК РФ предусматривает единственный ориентир, а именно отчет должен быть представлен после выполнения всего поручения. Срок же для утверждения отчета комитентом определяется исключительно в договоре комиссии.

Статьей 425 ГК РФ установлено следующее: законом или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по нему. Договор, в котором такого условия нет, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательства.

Однако в ст. 990 ГК РФ не указано, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон. Кроме того, контрагенты не всегда, устанавливая такой срок, предусматривают подобное условие.

Форма договора. В ГК РФ не содержится специальных правил о форме договора комиссии. Применению подлежат общие правила о форме совершения сделок (ст. ст. 158 - 165 ГК РФ). Тем не менее, как показывает практика, договор комиссии заключается в письменной форме.

Цена в рассматриваемом договоре понимается как комиссионное вознаграждение. Его размер определяется соглашением сторон, как правило, в виде процента от суммы совершенной комиссионером сделки. В случае если в договоре комиссии размер вознаграждения не предусмотрен и не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Названный договор допускает  предоставление только одного вида услуг - совершение сделок (заключение договоров) и не предполагает оказания комиссионером каких-либо других возмездных услуг комитенту.

Если по такому договору возмездные услуги, не связанные с заключением  сделок, все-таки оказываются, он является смешанным, так как содержит элементы различных договоров. За оказанные услуги комиссионер имеет право получить вознаграждение в размере и порядке, установленных договором, а если это в нем не определено, услуги могут быть оплачены по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 1 ст. 991 ГК РФ).

В большинстве случаев  сделки, которые поручают заключить  посреднику, - это договоры купли-продажи товаров. Договоры, как правило, носят длящийся характер, и товары для продажи передаются комиссионеру отдельными партиями. В ходе исполнения договоров составляется значительное количество документов (при согласовании цены товара, отгрузке товара комиссионеру, составлении комиссионером отчета и т.п.), каждый из которых имеет существенный объем, поскольку ассортимент передаваемых на реализацию товаров достаточно обширен и постоянно изменяется. Таким образом, отличием договора комиссии от договора купли-продажи является отсутствие перехода права собственности на товар к комиссионеру. Последний лишь оказывает услуги по заключению договора с покупателями. То, что договор комиссии относится к числу договоров, направленных в том числе на предоставление услуг. Тот факт, что эта услуга выражена в реализации товара, не позволяет данные отношения квалифицировать как розничную торговлю ни согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации, ни согласно Налоговому кодексу Российской Федерации. При оказании комиссионных услуг комиссионер получает доход не вследствие продажи принадлежащего ему товара, а за счет комиссионного вознаграждения, получаемого от комитента⁶.

Договор комиссии может  быть переквалифицирован в договор  купли-продажи, если в нем, в частности, содержится условие о том, что комиссионер должен оплатить переданный ему товар независимо от того, реализован он или нет (п. 1 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии).

Сделка с третьим  лицом, заключенная комиссионером  до вступления в силу договора комиссии, не считается совершенной во исполнение поручения комитента. Стороны не вправе распространить действие договора комиссии на отношения, возникшие до его заключения (п. 6 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии). Если иное не предусмотрено договором комиссии, до прекращения указанного договора комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером.

Действующее законодательство допускает заключение одного из двух разновидностей комиссионного договора (в зависимости от того, какой объем прав комитент передает комиссионеру):

- договор комиссии  на продажу имущества. В этом  случае комитент поручает комиссионеру, а комиссионер обязуется за  вознаграждение продать на оговоренных  условиях принадлежащее комитенту  имущество;

- договор комиссии  на приобретение имущества. По  такому договору комитент поручает  комиссионеру, а комиссионер обязуется  за вознаграждение приобрести  на оговоренных условиях имущество  для комитента.

1.2. Комиссионное  вознаграждение

Договор комиссии является возмездным договором (п. 1 ст. 423 ГК). Это объясняет то, что абз. 1 п. 1 ст. 991 ГК РФ возлагает на комитента обязанность уплатить комиссионеру вознаграждение. Комментаторы ГК РФ верно указывают, что данное императивное предписание не может быть отменено договором комиссии⁷. Таким образом, если в договоре прямо указывается, что комиссионер совершает для комитента сделки безвозмездно, то такой договор является смешанным (п. 3 ст. 421 ГК), поскольку содержит элементы комиссии и дарения (абз. 1 п. 1 ст. 572 ГК).

 Возмездная природа договора  комиссии обусловливает существенный  характер условия о размере  комиссионного вознаграждения (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК). Однако с учетом предписания п. 3 ст. 424 ГК это существенное условие надлежит считать восполнимым. Стороны договора комиссии, не согласовав размер комиссионного вознаграждения при заключении договора, могут сделать это в последующем, руководствуясь критериями, изложенными в предписании п. 3 ст. 424 ГК. При этом, как разъясняется в п. 54 Постановления ВС и ВАС N 6/8, наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным.

Согласно ст. 991 ГК РФ, если договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и сумма вознаграждения не может быть определена исходя из условий договора, оно уплачивается после исполнения договора в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Однако на практике возникают ситуации, когда в договоре не установлен размер комиссионного вознаграждения и  комитент отказывается от его выплаты  и возмещения расходов. При этом свою позицию комитент мотивирует тем, что комиссионер должен был продать товар по такой цене, чтобы уплатить обусловленную договором сумму, возместить свои расходы и получить комиссионное вознаграждение.

Анализ судебной практики позволяет сделать вывод о  том, что, если из договора комиссии прямо не следует, что сумма, подлежащая передаче комитенту, включает в себя расходы по исполнению поручения и вознаграждение, то комитент обязан возместить комиссионеру расходы и уплатить комиссионное вознаграждение в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ (См., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.08.2007 по делу N А56-13464/03).

В практике возникают ситуации, когда комитент, уплачивая комиссионное вознаграждение, перечисляет его в большем размере, чем требовалось. В связи с такой ситуацией возникает вопрос: на каком основании комитент может истребовать излишне уплаченные суммы, если комиссионер не хочет их возвращать? В такой ситуации излишне уплаченное вознаграждение является для комиссионера неосновательным обогащением и подлежит возврату на основании ст. 1102 ГК РФ (См.:, например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского от 02.10.2007 N А33-6163/07-Ф02-6153/07 по делу N А33-6163/07).

Кроме того,  стороны  вправе поставить выплату вознаграждения комиссионера в зависимость от оплаты им счетов третьих лиц, в отношении  которых им принято ручательство (делькредере). Судебная практика подтверждает данный вывод.

Статья 991 ГК РФ не определяет момент возникновения у комиссионера права требования уплаты комиссионного вознаграждения. При этом согласно ст. 999 ГК РФ по исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Из указанных статей неясно, обуславливается ли выплата комиссионного вознаграждения исполнением сделки, заключенной комиссионером и третьим лицом. При этом анализ судебной практики позволяет сделать вывод о том, право требования уплаты комиссионного вознаграждения не зависит от исполнения сделки, заключенной между комиссионером и третьим лицом, если иное не вытекает из существа обязательства или соглашения сторон⁸.

В зависимости от соглашения между комиссионером и комитентом принятие исполнения по этой сделке может входить или не входить в предмет комиссионного поручения. Следовательно, при отсутствии иных указаний в договоре комиссии вознаграждение по общему правилу должно быть уплачено комиссионеру после совершения им всех порученных комитентом сделок. И только если в предмет комиссионного поручения входило не только совершение сделок, но и принятие исполнения по ним, уплата комиссионного вознаграждения должна произойти после осуществления комиссионером всех названных действий (п. 3 письма ВАС N 85).

Таким образом, подводя  итог настоящей главы, мы можем сделать следующие выводы.

По договору комиссии комитент поручает, а комиссионер  принимает на себя обязательство  за вознаграждение совершить от своего имени, но за счет Комитента одну или  несколько сделок.

Предметом договора является совершение комиссионером действий по поручению комитента одной или нескольких сделок, а комитент обязуется принять от комиссионера все исполненное и уплатить ему вознаграждение.

Объектом договора является нематериальная посредническая услуга.

2.Содержание договора комиссии

2.1. Права и обязанности сторон по договору комиссии

Права и обязанности  комиссионера отдельными статьями гл. 51 ГК РФ не определены. По совокупности требований, сформулированных в отдельных статьях названной главы, состав прав и обязанностей участников договора комиссии можно представить следующим образом.

Основной обязанностью комиссионера по договору комиссии является совершение одной или нескольких сделок, то есть заключение с третьим  лицом договора купли-продажи товара, принадлежащего комитенту или закупаемого для него, и передача права собственности от продавца товара его покупателю. Одновременно договором комиссии могут быть предусмотрены и иные обязанности комиссионера (например, заключение договоров страхования товара, его транспортировки и т.п.).

Право определить, в чьих интересах заключена сделка покупки  товара комиссионером, предоставлено  ему самому, если только из условий  договора не следует, что имущество  приобретено за счет определенного  комитента, в частности с использованием принадлежащих ему денежных средств.

Комиссионер также обязан:

- в случае принятия  на себя ручательства за третье  лицо (делькредере) нести ответственность  за ненадлежащее исполнение/неисполнение  им сделки в пользу комитента.  Принятие такого ручательства  не исключает права комиссионера обратиться к третьему лицу с регрессным иском. В этом случае также возникает необходимость организации и ведения учета расчетов с прочими дебиторами (по претензиям), но только в отношении той организации, за которую принято ручательство. Учет расчетов с комитентом ведется так, как если бы товар был реализован;

- отвечать перед комитентом  за утрату, недостачу или повреждение  находящегося у него имущества,  если не докажет, что это  произошло не по его вине.

- принять все необходимые  меры к охране имущества (ст. 998 ГК РФ). Это не означает, что все расходы по хранению товара возлагаются исключительно на комиссионера. Законодательство допускает заключение отдельного соглашения - договора хранения. Отметим, что расходы по хранению в общем случае не входят в состав расходов, подлежащих возмещению комитентом (в рамках договора комиссии).

Статья 998 ГК РФ устанавливает, что комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Однако данная норма не предусматривает оснований для освобождения комиссионера от подобной ответственности.

Анализ судебной практики показывает, что в некоторых случаях суд освобождает комиссионера от ответственности за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента.

 По вопросу о  возможности привлечения комиссионера  к ответственности за утрату, недостачу или повреждение имущества  комитента, если это связано с противоправными действиями третьего лица, существует две позиции судов.

1. Комиссионер не несет ответственности за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента, если это связано с противоправными действиями третьего лица.

Так, суд указал следующее: "...По смыслу статьи 998 Гражданского кодекса Российской Федерации комиссионер отвечает за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества, если это произошло вследствие его неправомерных действий и не связано с причинением ущерба имуществу третьим лицом. В последнем случае комиссионер должен собрать документы и сообщить обо всем без промедления комитенту, который сам предъявляет требования о возмещении убытков, а ответственным в этом случае является не комиссионер, а лицо, причинившее убытки.

Таким образом, действующие нормы  материального права не позволяют  отнести на комиссионера убытки, причиненные порчей принадлежащего комитенту товара, если это связано с противоправными действиями третьего лица, а не с неисполнением обязательств комиссионером..."⁹.

2. Комиссионер несет ответственность за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента, несмотря на то, что данные обстоятельства возникли в связи с противоправными действиями третьего лица (См., например, Постановление ФАС Московского округа от 11.04.2011 N КГ-А41/2820-11-П по делу N А41-4123/10);

- по исполнении договора  представить комитенту отчет,  а также все полученное по  исполненному поручению, в том  числе права в отношении третьих  лиц (ст. 999 ГК РФ).

Что касается отчета комиссионера, то как правило, такой отчет составляется непосредственно после исполнения поручения. Исключение - случаи, когда договором установлены иные сроки представления отчета. Стороны вправе установить один из следующих способов определения срока представления отчета (п. 1 ст. 314 ГК РФ):

- конкретный день или период  времени, в течение которого  отчет должен быть передан,  например ежемесячно до второго числа месяца, следующего за отчетным;

- порядок определения дня или  периода времени, в течение  которого отчет (извещение) должен  быть передан, например в пятидневный срок после исполнения обязательства по реализации товара покупателю по договору купли-продажи.

Форма отчета действующим законодательством  не установлена, соответственно, комиссионер  может сделать его в произвольном виде.

 Обязательными для отражения в отчете комиссионера являются следующие сведения:

- количество и стоимость  реализованного (приобретенного) комиссионером товара с выделением соответствующих сумм НДС (к отчету должны быть приложены копии договоров, накладных, актов приема-передачи и т.п.);

- стоимость фактически произведенных  расходов, подлежащих возмещению, с  приложением первичных документов, подтверждающих факт возникновения и уплаты указанных расходов;

- сумму комиссионного вознаграждения  посредника, включая НДС. Сумма  комиссионного вознаграждения исчисляется  в соответствии с условиями  договора;

- если в момент составления отчета комиссионером получены от покупателей денежные средства, поступившие в оплату проданных товаров или в качестве аванса, комиссионеру следует указать их сумму;

- если в соответствии  с договором комиссии на приобретение  товара комиссионер получает  от комитента денежные средства  для осуществления оплаты поставщику  и (или) аванс в счет оказания  посреднических услуг, комиссионер  также должен отразить это  в отчете¹⁰.