Договор комисси

ОГЛАВЛЕНИЕ

ВВЕДЕНИЕ……………………………………………………………….……….3

1. ПОНЯТИЕ И  ВИДЫ ДОГОВОРА КОМИССИИ………………………….…5

1.1. Понятие договора  комиссии………………………………………….……..5

1.2. Отдельные  виды договора комиссии……………………………………….6

2. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА КОМИССИИ…………………………………9

2.1. Содержание  договора комиссии……………………………………….……9

2.2. Комиссионное  вознаграждение………………………………………....….10

2. 3. Заключение договора комиссии, его оформление………………..……...12

2.4. Прекращение договора комиссии………………………………………….18

ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………………………………….19

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ.………………………….21 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

ВВЕДЕНИЕ 

ГК исходит  из того, что комиссия - это договор, содержание которого состоит в следующем:

1) одна сторона  (комиссионер) выполняет поручение  другой стороны (комитента), но  выступает в гражданском обороте  от своего имени; 

2) комиссионер  выполняет юридические действия, т.е. заключает одну или несколько  сделок;

3) за услуги  комиссионера выплачивается вознаграждение, т.е. такой договор всегда является  возмездным;

4) по сделке, совершенной комиссионером с  третьими лицами, права и обязанности  приобретает сам комиссионер. 

Таким образом, хотя участники комиссионного правоотношения связаны единым обязательством, в  нем различают внутренние и внешние  отношения. Внутренние отношения комитента  и комиссионера напоминают отношения  между доверителем и поверенным в договоре поручения. Во внешних  отношениях комиссионер действует  от собственного имени, как если бы ему принадлежали осуществляемые права (например, право собственности на передаваемую по договору комиссии вещь, которую он передает покупателю по договору купли-продажи).

Договор комиссии оформляет одну из основных разновидностей обязательств по оказанию юридических  услуг. Его предметом является совершение определенных юридических действий - сделок, стороной которых становится комиссионер, а не комитент, поскольку  первый совершает эти действия от своего имени, приобретая права и  обязанности в отношениях с третьими лицами. При этом комиссионер действует  не за свой счет, а за счет комитента. В этом состоит основное отличие  договора комиссии от договора поручения  и агентского договора. Если договор  поручения и в определенных случаях  агентский договор представляют собой прямое представительство, то комиссия осуществляется на основе так  называемого косвенного представительства. При этом следует иметь в виду, что комиссионер вправе совершать  далеко не любые юридические действия в интересах комитента. Так, например, комиссионеру не может поручаться исполнение юридических действий, вытекающих из правоотношений комитента, регулируемых налоговым законодательством РФ и законодательством РФ о труде.

Зарубежным законодательством  сходство договоров комиссии, поручения  и агентского договора нередко расценивается  как тождество. Так, ст. 94 Французского торгового кодекса определяет комиссионера как поверенного, а договор комиссии - как вид договора поручения в  торговом обороте. Гражданский кодекс Италии (ст. 1731) рассматривает договор  комиссии как поручение, связанное  с покупкой или продажей имущества. В англо-саксонском праве договоры поручения и комиссии составляют единый агентский договор. Агент  обычно действует от имени принципала, но может выступать и от собственного имени, т.е. как комиссионер. Следует  отметить, что и в российском праве  до введения в действие ГК правовое положение комиссионера, поверенного  и агента нередко трактовалось как  тождественное. В качестве примера  такого понимания можно привести п. 16 гл. 3 "Участники рынка ценных бумаг" Положения о выпуске и обращении ценных бумаг на фондовых биржах в РСФСР от 28.12.91, который изложен в следующей редакции: "Деятельность посредника (финансового брокера) на рынке ценных бумаг - выполнение посреднических (агентских) функций при купле-продаже ценных бумаг за счет и по поручению клиента на основании договора комиссии или поручения".

В западных государствах договор комиссии часто опосредует различные банковские операции, предметом  которых являются, прежде всего, ценные бумаги. В регулировании таких  операций особое место занимают типовые  договоры, разрабатываемые банками.  
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ  ДОГОВОРА КОМИССИИ 

1.1. Понятие договора  комиссии 

Договор комиссии также относится к числу договоров, опосредующих предоставление юридических  услуг. С его помощью осуществляются сделки по возмездной реализации имущества, не принадлежащего отчуждателю. Иными словами, он оформляет отношения торгового посредничества. Участие профессионального торгового посредника (комиссионера) избавляет как продавца (изготовителя), так и покупателя (потребителя) товара от многих забот: по подысканию контрагентов, оформлению и исполнению заключенных с ними сделок и т.п. Необходимость такого договора с посредником очевидна, например, в области внешнеторговых отношений, где изготовитель (экспортер) товара либо его потребитель (импортер) чаще всего имеют дело с иностранными контрагентами на зарубежном рынке через посредство комиссионеров.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется  по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершитъ одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (абз. 1 п. 1 ст. 990 ГК).

Стороной заключенных  в интересах комитента сделок первоначально становится именно комиссионер (посредник), который действует от своего имени и потому сам приобретает  по ним права и обязанности, которые  затем передает комитенту. Комитент (отчуждатель или приобретатель товара) первоначально не становится участником сделок, заключенных комиссионером по его поручению и за его счет, даже если он будет прямо назван в сделке или вступит в непосредственные отношения с третьим лицом (контрагентом сделки) по ее исполнению.

Этим договор  комиссии отличается от договора поручения. В обоих названных договорах  посредник действует в интересах  и по поручению своего принципала, однако для других участников оборота - третьих лиц, с которыми он заключает  сделки, ситуация выглядит по-разному. В договоре поручения поверенный выступает от чужого имени и потому всегда обозначает себя в этом качестве, представляя доверенность или иное полномочие на совершение сделок, стороной которых поэтому сразу же становится представляемый (доверитель). В отличие  от поверенного комиссионер всегда выступает от собственного имени, не называя комитента, в интересах  которого он действует, в связи, с  чем третье лицо, с которым он вступает в сделку, предполагает именно его отчуждателем или приобретателем товара. В силу этого права и обязанности по такой сделке возникают не у комитента (за чей счет и в чьих интересах она совершается), а у комиссионера (посредника). Поэтому, в частности, все спорные вопросы по сделке контрагент должен решать с ним, а не с комитентом (например, предъявлять требования по поводу ненадлежащего качества товара или просрочки в его отгрузке).

Договор комиссии отличается от договора поручения и  по предмету. Его объект составляют только сделки, обычно по купле-продаже  имущества комитента, тогда как  объектом поручения могут быть различные "юридические действия", не всегда сводимые к сделкам (например, представительство  интересов клиента в органах  публичной власти), и тем более к сделкам купли-продажи.

Наконец, договор  комиссии всегда возмездный, а поручение  становится таковым только по специальному указанию закона, иного правового  акта или договора. Возмездный характер комиссии, обусловленный лежащими в  ее основе отношениями торгового (коммерческого) посредничества, исключает лично-доверительный  характер данного договора. Поэтому  комиссионер, в отличие от поверенного, не может в одностороннем порядке, безмотивно и без возмещения убытков отказаться от исполнения договора, а смерть гражданина-комитента или ликвидация выступавшего в этой роли юридического лица не влечет автоматического прекращения договора, ибо здесь вполне возможно правопреемство. 

1.2. Отдельные виды  договора комиссии 

Развитый имущественный  оборот предполагает широкое использование  различных разновидностей договора комиссии. Согласно п. 2 ст. 990 ГК такой  договор может быть заключен:

- на определенный  срок и без указания срока;

- с указанием  или без указания территории  его исполнения;

- с обязательством  комитента не назначать иных  комиссионеров по аналогичным  сделкам или без такового;

- с определением  ассортимента сбываемых комиссионером  товаров или

- без такого  определения.

Это, например, позволяет  заключать договоры комиссии по сбыту  определенных товаров на согласованной  территории в течение установленного срока или без такового; с сохранением  за отчуждателем-комитентом права сбывать аналогичный товар самостоятельно или через других торговых посредников либо без такового; устанавливать ограниченный перечень (ассортимент) товаров, сбыт которых регулируется условиями данного договора, и т.д.

Такого рода отношения давно известны, например, во внешнеторговом обороте. Комиссионер-посредник  может получить от комитента исключительное ("эксклюзивное") право продажи  его товаров на той или иной территории (страны, региона и т.д.) на определенный срок или бессрочно, причем перечень таких товаров может  быть ограничен договором (имея в  виду возможность привлечь для сбыта иных товаров данного производителя других посредников). Обычно в таких случаях комитент оговаривает также запрет комиссионеру быть посредником в реализации аналогичных товаров других изготовителей на данной территории, как бы "блокируя" соответствующий рынок. Возможно, также условие об обязанности комитента-изготовителя вначале предложить данный товар (или новый аналогичный товар) для сбыта данному комиссионеру-посреднику и лишь при его отказе - иным посредникам.

Такая разновидность  комиссии, как договор консигнации, предусматривает передачу товара комитентом-изготовителем  на склад посредника-консигнатора (комиссионера), обязанного затем реализовать этот товар от своего имени. Непроданный  товар возвращается комитенту, если в договоре нет условия о "безвозвратности" определенного количества изделий, т.е., по сути, об их покупке консигнатором, что гарантирует изготовителю сбыт, по крайней мере, определенной части своих товаров.

Особенности отдельных  видов комиссии могут предусматриваться  законом или иными правовыми  актами (п. 3 ст. 990 ГК). Но и в этом случае на них распространяется действие общих  правил ГК об этом договоре. Так, биржевым законодательством предусматриваются  некоторые особенности комиссионной торговли на товарных биржах (поскольку  соответствующие сделки приобретают  режим биржевых сделок). В качестве комиссионеров могут действовать  страховые брокеры, деятельность которых  регулируется законодательством о  страховании, а также профессиональные участники рынка ценных бумаг.

Подзаконными  актами у нас традиционно устанавливаются  специальные правила розничной  комиссионной торговли предметами потребления. Такие правила регулируют отношения  профессиональных предпринимателей-комиссионеров  с гражданами-потребителями и  потому должны соответствовать не только общим положениям ГК о договоре комиссии, но и законодательству о защите прав потребителей. Кроме того, в этих отношениях договор комиссии может приобретать свойства публичного договора. Он оформляется квитанцией или иным документом, разрабатываемым продавцом-комиссионером, который фиксирует продажную цену вещи и размер вознаграждения комиссионера (в процентах от цены реализации товара). Комиссионер вправе до трех раз производить уценку вещи, если она не реализована, по согласованию с комитентом либо самостоятельно (если это предусмотрено договором), после чего комитент вправе забрать нереализованный товар, возместив комиссионеру расходы по его хранению.

Особым видом  рассматриваемых отношений является договор субкомиссии, который комиссионер вправе заключить с другим лицом - субкомиссионером - в целях исполнения данного ему комитентом поручения (п. 1 ст. 994 ГК). По существу, речь идет о частном случае возложения исполнения обязательства на третье лицо (п. 1 ст. 313 ГК). Поскольку договор комиссии не носит личного характера, его исполнение по общему правилу может возлагаться на субкомиссионера, если только сам договор не содержит прямого запрета на этот счет. При этом ответственным за исполнение договора перед комитентом все равно остается комиссионер, а комитент без его согласия не вправе вступать в отношения с субкомиссионером (если только такая возможность прямо не предусмотрена договором комиссии). По отношению к субкомиссионеру комиссионер выступает в роли комитента, приобретая соответствующие права и обязанности по заключенным им сделкам. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

2. ПРОБЛЕМЫ СОДЕРЖАНИЯ  ДОГОВОРА КОМИССИИ 

2.1. Содержание договора  комиссии 

Договор комиссии по своей юридической природе  является консенсуальным, двусторонним и возмездным. Закон не предусматривает специальных правил о форме данного договора, предполагая тем самым действие здесь общих положений о форме сделок.

Основную обязанность  комиссионера составляет совершение для  комитента сделки или сделок купли-продажи  в соответствии с данным ему поручением. При этом комиссионер отвечает за действительность, но не за исполнимость сделок, заключенных им с третьими лицами в интересах комитента (п. 1 ст. 993 ГК). Так, если по требованиям  к третьим лицам об оплате полученных ими товаров или об отгрузке товаров  комитенту истекла исковая давность, комиссионер будет отвечать перед  комитентом за возникшие убытки. Однако он не будет нести ответственности  при отказе контрагента исполнить заключенную сделку.

Комиссионер отвечает перед комитентом за неисполнение третьим  лицом заключенной им действительной сделки только в двух случаях:

- во-первых, при  отсутствии необходимой осмотрительности  в выборе контрагента по сделке, например при заключении им  сделки с юридическим лицом,  находящимся в ликвидации или  признанным неплатежеспособным (банкротом);

- во-вторых, при  наличии в договоре условия  о том, что комиссионер за  дополнительное вознаграждение  принимает на себя специальное  ручательство за исполнение заключенной  для комитента сделки третьим  лицом (делькредере) (п. 1 ст. 991 ГК). Тогда  комиссионер одновременно становится  поручителем (ст. 361 ГК) и наряду  с третьим лицом отвечает перед  комиссионером за надлежащее  исполнение заключенной сделки.

Однако и при  отсутствии оснований для своей  ответственности комиссионер должен немедленно сообщить комитенту о  неисполнении заключенной сделки третьим  лицом, собрать для него необходимые  доказательства и по требованию комитента  передать ему все права по такой  сделке (п. 2 ст. 993 ГК). 

2.2. Комиссионное вознаграждение 

Чаще всего  участниками гражданского оборота  заключаются возмездные договоры (п. 1 ст. 423 ГК). К таким договорам относится  и комиссия. Основная обязанность  комитента - уплатить комиссионеру вознаграждение, составляющее цену договора, величина которой определяется его условиями. Помимо основной цены может быть предусмотрено  дополнительное вознаграждение, которое  выплачивается комиссионеру в случае принятия им на себя особого ручательства за третье лицо (делькредере).

На условиях делькредере обычно даются поручения  по реализации товаров на внешних  рынках в целях уменьшения предпринимательского риска. При этом комиссионер несет  ответственность за любое нарушение  со стороны третьего лица, за исключением  случаев, когда такое нарушение  обусловлено поведением комитента. Делькредере является разновидностью поручительства.

Западная практика долгое время признавала ответственность  по делькредере основной, а ответственность  третьего лица - субсидиарной. Таким  образом, комитент мог принудить  комиссионера к уплате причитающихся  сумм до исполнения договора третьим  лицом.

Несмотря на то, что условие о вознаграждении в комиссионном обязательстве является весьма важным, его отсутствие не влечет за собой возможности признания  сделки недействительной. Отсылочная норма п. 1 комментируемой статьи и  правило, закрепленное в п. 3 ст. 424 ГК, устанавливают, что в случаях, когда  в возмездном договоре цена не предусмотрена  и не может быть определена исходя из условий договора, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах взимается за аналогичные услуги. Гражданским законодательством порядок определения рыночных цен не установлен, однако наиболее подробно принципы их определения для целей налогообложения изложены в ст. 40 НК.

Размеры и способы  комиссионного вознаграждения, как  правило, обусловливаются в самом  договоре комиссии. Обычным является установление вознаграждения в форме  определенного процента цены сделки, заключенной с третьими лицами. Размер вознаграждения может быть установлен также в твердой (фиксированной) сумме, не зависящей от цены совершенной  комиссионером сделки, каким-либо способом, согласованным сторонами. Право  на вознаграждение при отсутствии соглашения сторон об ином возникает в момент, когда заключенная комиссионером  сделка начинает исполняться третьим  лицом, например когда третье лицо уплачивает комиссионеру покупную цену (при продаже комиссионного товара) или поставляет товар (при покупке комиссионного товара) (§ 396 Торгового уложения ФРГ, ст. 432 Швейцарского обязательственного закона). Комиссионер вправе, однако, требовать вознаграждения и тогда, когда заключенная им с третьим лицом сделка не исполняется по вине комитента.

Договор комиссии является безусловно возмездным. Исключение из этого правила может вытекать из условий самого договора, если в нем предусмотрено, что комиссионер оказывает услуги безвозмездно. Тогда безвозмездность договора комиссии квалифицируется как признак договора дарения, поскольку обещание освободить кого-либо от имущественной обязанности признается договором дарения (п. 2 ст. 572 ГК). В этом случае заключенный договор комиссии следует рассматривать как смешанный, содержащий элементы договора дарения. Очевидно, что договор комиссии с таким условием не может быть заключен между юридическими лицами.

Комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение сделки, а также сохраняет право  на комиссионное вознаграждение и на возмещение понесенных расходов, если договор комиссии не был исполнен не по вине комиссионера, а по причинам, зависящим от комитента. Здесь полностью  воспроизводится предписание, содержавшееся  в абз. 2 п. 1 ст. 119 Основ гражданского законодательства. В данном случае можно говорить о прекращении обязательства невозможностью исполнения, вызванной виновными действиями кредитора. Согласно п. 2 ст. 416 ГК в данном случае кредитор не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству. Кроме того, должник на общих основаниях вправе требовать от кредитора возмещения понесенных им убытков. 
 
 
 
 
 
 
 
 

2.3. Заключение договора комиссии его оформление    

 В принципе, тема о договоре комиссии уже  рассмотрена во всех аспектах, но осталось совсем немного  сказать о том, как заключается  договор комиссии, о том. какие требования предъявляются к его оформлению, а также о том, что является предпосылками для его прекращения. Именно об этих вопросах и пойдет речь в последней главе моей курсовой работы.    

 Итак, какие  же требования существую по  оформлению договора комиссии. Гражданский  кодекс Российской Федерации  устанавливает, что этот вид  договора независимо от суммы  заключается в письменной форме.  Однако, он не относится к группе договоров, которая должна заверяться у нотариуса. Так как договор комиссии двусторонний, то и подписывается он в двух экземплярах: по одному для каждой стороны. Моментом заключения договора является момент его подписания или срок, который указан в договоре.    

 И на последок осталось сказать о предпосылках его прекращения.    

 Договор комиссии  прекращается вследствие: отказа  комитента от исполнения договора; отказа комиссионера от исполнения  договора в случаях, предусмотренных  законом или договором; смерти  комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или  безвестно отсутствующим; признания  индивидуального предпринимателя,  являющегося комиссионером, несостоятельным  (банкротом). В случае объявления  комиссионера несостоятельным (банкротом)  его права и обязанности по  сделкам, заключенным им для  комитента во исполнение указаний  последнего, переходят к комитенту.      

 Ниже представлен  образец договора комиссии.

Договор комиссии по оказанию услуг, связанных  с оформлением  визовых документов в консульской  службе.                       

ДОГОВОР КОМИССИИ Nо. ____  

г. ______________                               "___"_________ 200_ г.  

  Фирма ___________________________________, именуемая в дальнейшем                     

(наименование  фирмы)

Комитент,  в лице __________________________________________________,                           

                (должность, фамилия, имя, отчество)

действующего на основании _______________________,  с одной стороны, и

__________________________________________, именуем__  в  дальнейшем            

(наименование  организации)

Комиссионер,  в лице _______________________________________________,                              

                 (должность, фамилия, имя, отчество)

действующего на основании ________________________,  с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем:   

1. ПРЕДМЕТ  ДОГОВОРА  

1.1. По  настоящему  договору  Комиссионер  принимает   на   себя   

 обязанность   по  оказанию  услуг,  связанных  с  оформлением  визовых  

 документов  в Консульской службе Министерства  иностранных  дел  РФ,  а  

 также  по  обеспечению  оформления  приглашений  для  получения визы в  

 Российскую Федерацию иностранных граждан (согласно спискам  выдаваемых  

 Комитентом)  от  своего  имени,  но за счет Комитента.  В свою очередь  

 Комитент  обязуется   выплачивать   Комиссионеру   вознаграждение   за  

 оказываемые  услуги в размере, определяемом  настоящим договором.       

1.2. По каждому иностранному гражданину  (нескольким  иностранным  

 гражданам)  составляют  дополнительные  соглашения,  протоколы  и т.п.  

 которые являются  неотъемлемой частью настоящего  договора.  

2. ПРАВА И  ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН  

2.1. Комиссионер  обязан:       

- оформлять  визовые  документы  в  Консульской  службе МИДа РФ и  

 обеспечивать  оформление приглашений для получения  визы  в  Российскую  

 Федерацию  иностранных граждан (согласно  спискам выдаваемых Комитентом)  

 в соответствии  с установленным  законом  и  другими  правовыми  актами  

 порядком;       

- уведомить  Комитента о нарушении третьим  лицом  условий  сделки,  

 заключенной  с  ним  Комиссионером  в  рамках  настоящего  договора  и  

 дополнительных  соглашений к нему;       

- исполнить  все  обязанности и осуществить все права по сделкам,  

 совершенным с третьими лицами в рамках настоящего договора;       

- отвечать перед  Комитентом за утрату,  недостачу или повреждение  

 находящегося  у него имущества и документов  Комитента  в  случае,  если  

 утрата, недостача  или повреждение произошли по  его вине;       

- принимать  меры к охране  прав  Комитента  на  его  имущество  и  

 документы,  находящиеся у Комиссионера;       

- представлять  Комитенту  отчет  о выполненной работе;        

- уведомлять  Комитента  об  отказе  от  выполнения  поручения  с  

 указанием  причин отказа.       

2.2. Комиссионер  вправе  удержать  причитающиеся ему по договору  

 комиссии  суммы из всех сумм, поступивших  к нему за счет Комитента.       

2.3. Комиссионер  вправе  удерживать  находящиеся  у  него вещи и  

 документы,  которые подлежат передаче комитенту либо лицу,  указанному  

 Комитентом, в обеспечение своих требований  по настоящему комиссии.       

2.4. Комитент  обязан:       

- заранее   представлять  Комиссионеру  списки  лиц,  на  которых  

 необходимо  получить визы в Российскую  Федерацию и все необходимые  для   

 получения  визы данные и документы;       

- принять от  Комиссионера все исполненное  по настоящему  договору  

 и дополнительным  соглашениям (протоколам и т.п.) к нему;       

- возмещать  Комиссионеру суммы,  израсходованные им по исполнению  

 поручения  в  размере  тарифа,  установленного  Министерством финансов  

 России на  оформление визы иностранным  гражданам в РФ;       

- выплачивать  Комиссионеру  вознаграждение за оказанные услуги в   

 размере ___%   (______________   процентов)   плюс   НДС   от   тарифа  

 установленного   Министерством  финансов  России  на  оформление  визы  

 иностранным  гражданам в РФ.       

2.5. В  случае  ликвидации  либо  реорганизации   Комитента   его  

 поручение  сохраняет  свою  силу для Комиссионера до тех пор,  пока не  

 поступят  надлежащие указания от  правопреемников  либо  представителей  

 Комитента.       

2.6. Если Комиссионер  откажется от исполнения принятого  поручения  

 вследствие  нарушения договора комиссии  Комитентом,  он вправе получить