Договор о совместной деятельности и простое товарищество

 

Калининградский филиал Санкт-Петербургского Университета Министерства внутренних дел Российской федерации

 

Кафедра общеправовых дисциплин

 

 

 

 

КУРСОВАЯ  РАБОТА

по  гражданскому праву

 

На тему: « Договор о совместной деятельности и простое 

                                   товарищество».                                 

 

 

 

 

 

                                                   Научный руководитель:

Доцент кафедры  общеправовых дисциплин

кандидат  юридических наук, подполковник полиции

Барыкин Дмитрий  Александрович

 

     

 

                                                                                                         Выполнила 

                                                                                             Студент 3 курса 1 группы   

                                                                                          Фалькова Дарья Евгеньевна                                                                                                                                                                                          

 

 

 

 

 

                                                         Калининград

                                                    2012

                                                   

 

                                              План.

Введение.                                                                                          

Глава Ӏ.Понятие договора простого товарищества.

 

Глава ӀӀ.Элементы договора простого товарищества.

§2.1 Предмет договора.

§2.2 Субъекты договора.

§2.3 Форма и порядок заключения договора.

§2.4 Срок договора

 

Глава ӀӀӀ.Права и обязанности сторон в договоре простого товарищества.

Глава ӀV.Ответственность сторон в договоре.

 

Глава V.Виды договоров простого товарищества.

 

Глава VӀ.Прекращение договора простого товарищества.

 

Заключение.

 

Список используемых нормативных актов.

Список используемой литературы.

Список используемой судебной практики.

                                           

 

 

 

                                               

 

 

                                                  Введение.

   В настоящее время договор простого товарищества является достаточно распространенным в современной предпринимательской деятельности, а также в иных сферах, не связанных с предпринимательской деятельностью. Все большее число индивидуальных предпринимателей, различных юридических лиц, а также некоммерческих организаций и граждан заключают между собой договор простого товарищества (договор о совместной деятельности). Договор простого товарищества имеет свои определенные особенности, свойства, и условия заключения, которые, как правило, являются приемлемыми для различных субъектов, как предпринимательской деятельности, так и иной деятельности, не противоречащей законодательству Российской Федерации.

 К  числу таких особенностей, во-первых, относится возможность участников договора простого товарищества достаточно гибко подходить к регулированию налоговых последствий для каждого из участников, что и будет описано в данной работе. При этом каждый участник товарищества ведет обычную хозяйственную деятельность, заключая договоры, выполняя работы, оказывая услуги, осуществляя производство и реализацию товаров. Для третьих лиц при этом ничего не будет меняться: участники простого товарищества могут не уведомлять третьих лиц о заключении подобного договора (так называемое негласное товарищество). Во-вторых, когда указанные выше лица заключают между собой договор простого товарищества, то данное товарищество не обладает гражданской правоспособностью, и, следовательно, не образует юридического лица и не имеет фирменного наименования. В-третьих, еще одной из главных особенностей данного вида договора является наличие единой общей цели среди участников простого товарищества. Без наличия общей цели деятельность простого товарищества невозможна.

Все вышеперечисленные  особенности договора простого товарищества будут подробно описаны в данной курсовой работе.

      Данный вид договора простого товарищества относится к разновидности договоров о создании коллективных образований, которые в свою очередь являются разновидностью договоров о совместной деятельности.

В настоящее  время различными авторами ведутся  споры о том, является ли договор  простого товарищества разновидностью договора о совместной деятельности, или же является тождественным договору о совместной деятельности. Данные точки зрения будут также подробнее рассмотрены в настоящей работе.

В целом  договор простого товарищества имеет давнюю историю, так как он впервые возник еще в Древнем Риме.

Что касается истории развития договора простого товарищества в России, то он уже  занимал достаточно важное место  в гражданском законодательстве послереволюционной России. В частности  отдельный раздел в Гражданском кодексе 1922 года был посвящен простому товариществу, только назывался он тогда простым сотовариществом. В данном разделе особый акцент уделялся на то, что хозяйственные объединения осуществляли свою деятельность исключительно на основе совместного совершения определенных действий и с единой, общей целью.

Настоящий Гражданский кодекс значительно  дополнил и достаточно четко определил  круг субъектов договора простого товарищества, существенные условия  договора, его  назначение, права и обязанности  сторон простого товарищества, форму и порядок заключения, а также иные особенности данного вида договора.

В то же время использование договора простого товарищества в современной предпринимательской  деятельности, а также иной деятельности, не противоречащей законодательству РФ, выявляет определенные теоретические  и практические сложности, о чем  свидетельствует практика рассмотрения судами споров, связанных с заключением  договора простого товарищества, а  также с его недействительностью. На основании этого необходимо провести теоретические и практические исследования на обозначенную тему. Этим объясняется значение и актуальность исследуемой темы.

Целью данной курсовой работы является исследование теоретических основ договора простого товарищества, а также тщательный и подробный анализ нормативно-правовых актов, посвященных договору простого товарищества и изучение судебной практики рассмотрения судами споров, связанных с договором простого товарищества.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

              

 

 

 

 

 

 

 

   Глава 1. Понятие договора простого товарищества.

 

 

 По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (ст. 1041 ГК РФ).

Гражданский кодекс РФ в  настоящее время выделяет несколько видов коллективных образований. К ним относятся в первую очередь хозяйственные товарищества (полное товарищество и товарищество на вере) и хозяйственные общества (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью). Основным общим признаком вышеперечисленных коллективных образований является наличие у них правосубъектности.

Простые товарищества, наоборот противопоставлены хозяйственным товариществам и обществам и выделены Гражданским кодексом в отдельную главу. Объясняется это тем, что простые товарищества хотя и обладают статусом коммерческой организации, но, однако не имеют правосубъктности, и соответственно к ним применяются иные правила по регулированию их деятельности, в том числе и особые  правила по налогообложению на доходы, полученные участниками простого товарищества.

Поэтому договор простого товарищества относится к числу видов договоров, направленных на создание неправосубъектных коллективных образований.

В настоящее время среди  российских цивилистов ведутся активные споры о том, является ли договор  простого товарищества разновидностью договора о совместной деятельности или же он является тождественным договору о совместной деятельности. По мнению А.П.Сергеева: "Значение договора простого товарищества, его место в гражданском обороте в первую очередь обусловлены тем, что это единственный предусмотренный ГК договор, регулирующий совместную деятельность его участников"¹. С данным мнением не согласны М.И. Брагинский и В.В.Витрянский, которые утверждают, что наряду с договором простого товарищества существуют другие договоры, которые направлены на создание образований, имеющие целью учредить юридическое лицо (договор о создании акционерного общества и учредительные договоры о других обществах и товариществах).² Соответственно данные договоры, которые направлены на создание образований, имеющих целью учредить юридическое лицо также являются разновидностью договоров о совместной деятельности. Поэтому договор простого товарищества  - это одна из разновидностей договоров о совместной деятельности, и соответственно договор о совместной деятельности признан родовым по отношению к договору простого товарищества понятием.

Договор простого товарищества обладает рядом особенностей, которые  отличают его от других видов договоров о совместной деятельности. Как отмечает Е.А.Суханов к числу данных особенностей, которые отличают договор простого товарищества от других видов договоров о совместной деятельности относятся:³

1. Единая (общая) цель участников договора простого товарищества.

Все участники простого товарищества должны осуществлять определенные действия с общей целью. Данная цель может  носить как имущественный характер (предпринимательская деятельность – извлечение прибыли), так и иной характер (иная деятельность, не противоречащая законодательству РФ).

2. Участники договора простого товарищества, совершают действия, которые необходимы для достижения данной общей цели.
3. Участники договора соединяют свои вклады, которые в дальнейшем будут составлять общее имущество товарищества.
4. Участники договора несут все расходы и убытки от общего дела товарищества, а также распределяют прибыль между собой, полученную вследствие совместной деятельности товарищества пропорционально доли своего вклада.

Если хотя бы один из данных признаков будет отсутствовать  при заключении договора простого товарищества, то этот договор будет квалифицироваться  иначе, и данная сделка будет считаться  притворной и недействительной.

Например, договор участия в долевом строительстве не будет являться простым товариществом, так как стороны данного договора преследуют разные цели, то есть одна сторона (застройщик) обязуется построить многоквартирный дом и передать его участнику долевого строительства, впоследствии получив за это прибыль, а другая сторона обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства.

   На сегодняшний  день, в условиях рыночной экономики,  для деятельности простого товарищества  не важно, каким будет вклад каждого участника простого товарищество, то есть он может носить как имущественный, так и неимущественный характер. Например, вкладами в общее имущество участников простого товарищества могут быть профессиональные навыки и умения, деловая репутация и деловые связи в предпринимательской деятельности. Но необходимо учитывать, что знания, вклады, умения, деловая репутация, деловые связи могут принадлежать и использоваться хотя и в целях совместной деятельности, но только внесшим их в качестве вклада конкретным участником простого товарищества⁴

Примером может служить  договор простого товарищества о  ведении ресторанного бизнеса, в  котором два участника только предоставляют денежные средства, а  третий участник осуществляет деятельность по строительству ресторана и  ведению остальных дел, не внося при этом денежные средства. В данном случае деятельность по строительству и будет являться профессиональным навыком и умением. Целью участников договора является общей, то есть построить ресторан, а затем использовать его для извлечения прибыли.

С.С.Алексеев, А.П.Сергеев, Е.А.Суханов  указывают, что договор простого товарищества является:⁵

1. Консенсуальным; он считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем его существенным условиям. В данном договоре существенными условиями будут являться: предмет, вклады участников в общее дело и обязанности по ведению совместной деятельности.
2. многосторонним.

М.И.Брагинский также подчеркивает, что в настоящее время многими  учеными-цивилистами поддерживается мнение о том, что договор простого товарищества может быть как двухсторонним, так и многосторонним, что в  корне не правильно: «Однако следует признать, что при таком делении оказывается утраченным отмеченный ранее основной для договоров простого товарищества признак: независимо от того, участвуют ли в договоре три и более стороны или только две, всех товарищей объединяет наличие общей цели и общего интереса. Этого как раз нет в двустороннем договоре, в котором у каждой из сторон имеется свой интерес и каждая преследует, вступая в договор, свою цель. Прямым выводом из указанного может быть только одно: признание договора простого товарищества независимо от числа участников, т.е. два либо более, многосторонним».⁶

3. Возмездным.
4. Взаимным.
5. Фидуциарным; договор простого товарищества представляет собой соединение не только имущества, но и лиц. Это позволяет сделать вывод о том, что в число признаков данного договора входит его личный доверительный характер, то есть фидуциарность.

 

 

                                    

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

  Глава 2. Элементы договора простого товарищества.

 

                           §2.1. Предмет договора.

 

Предметом договора простого товарищества является совместное ведение деятельности, которая должна быть направлена к достижению общей для всех участников цели.

Общая цель в договоре простого товарищества в соответствии с гражданским  законодательством может быть направлена на извлечение прибыли (предпринимательская  деятельность), а также на осуществление  иного результата, который не должен противоречит законодательству РФ. Таким образом, цель договора простого товарищества не обязательно должна быть хозяйственной.

Заключая договор простого товарищества, участники должны четко  и ясно выразить свою цель, а также  конкретно определить объект своей  совместной деятельности и указать  для каких потребностей данный объект используется. Данное требование необходимо для определения последствий  в случае неисполнения договорных обязательств, а также для того, чтобы доказать в случае судебного спора о  правовой природе заключенного между  участниками договора, что данный договор является именно договором  простого товарищества.

 Именно наличие общей  (единой цели) у участников простого  товарищества отличает данный  вид договора от других видов  договоров о совместной деятельности. То есть, совершая любые юридические действия, участники простого товарищества действуют исключительно для достижения связывающей их общей цели.

Как указывают М.И.Брагинский и В.В.Витрянский: "Вывод об особом значении общей цели для сторон договора простого товарищества цели не исключает того, что целей, о которых идет речь, при этом в равной мере общих, в действительности должно быть, по меньшей мере, две. Первой из них служит собственно создание коллективного образования. Общий характер указанной цели, достигаемой совместным волевым актом всех участников, составляет заключаемый сторонами договор, на основе которого создается простое товарищество. Однако эта цель не является самостоятельной. Она представляет собой определенное средство, с помощью которого стороны договора простого товарищества получают возможность совместно, хотя и каждый от своего имени, участвовать в гражданском обороте, добиваясь общего результата. А это как раз и составляет вторую, неразрывно связанную с первой цель ".⁷

Таким образом, создание простого товарищества и деятельность участников простого товарищества в гражданском  обороте с целью достижения общего результата дают начальное основание  квалифицировать данный договор  как простое товарищество.

 

                    

     §2.2. Субъекты договора простого товарищества.

 

           Участники договора простого товарищества в отношении друг к другу именуются в законе не сторонами, как в других договорах, а товарищами.

Это объясняется тем, что  права и обязанности одного товарищества в основном совпадают с правами  и обязанностями другого товарища.

Пункт 1 ст.1041 ГК предусматривает  возможность заключения договора простого товарищества с участием двух или  нескольких лиц. Таким образом, можно сделать вывод о том, что количество участников данного договора может быть любое число, но не менее двух лиц.

Субъектами договора простого товарищества могут быть любые граждане, юридические лица (предприятия, коммерческие и некоммерческие).

Однако гражданское законодательство устанавливает определенные ограничения  для определенных субъектов. Данные ограничения определяются в зависимости от целей, которые преследуют участники простого товарищества.

Вышесказанные ограничения  могут быть как общими, так и  специальными.

Общие ограничения распространяются на всех участников гражданского оборота. К числу общего ограничения, к  примеру, относится получение в случаях, предусмотренных Законом "О лицензировании отдельных видов деятельности", лицензии.⁸ Необходимость предоставления лицензии на осуществление определенного вида деятельности участниками простого товарищества заключается в предотвращении осуществления незаконной предпринимательской деятельности (скрытого предпринимательства) теми, кому законодательство не разрешает осуществлять свободную предпринимательскую деятельность.

К специальным ограничениям относится статья 1041 (пункт 2) ГК: "Сторонами  договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской  деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации". Таким образом, на основании данной статьи участниками договора простого товарищества, осуществляющего предпринимательскую деятельность, не могут быть:

1) Граждане, которые не являются предпринимателями.

2) Государство.

3) Государственные (муниципальные образования).

4) Некоммерческие организации.

По поводу того, что некоммерческие организации не могут быть участниками договора простого товарищества, осуществляющего предпринимательскую деятельность ведутся активные споры в научной литературе о том является ли данный вывод правомерным, или же наоборот. В соответствии со ст. 50 ГК некоммерческие организации, в отличие от коммерческих организаций, не преследуют увеличение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и соответственно не распределяют полученную прибыль между своими участниками. Но в то же время п.3 ст.50 ГК предусматривает возможность осуществления коммерческими организациями определенной коммерческой деятельности постольку, поскольку это служит достижению тех целей, ради которых они созданы и соответствуют этим целям. Также об этом свидетельствует п.2 ст.24 Федерального закона "О некоммерческих организациях", который указывает на то, что некоммерческая организация может осуществлять предпринимательскую деятельность, которая должна отвечать целям создания данной организации.⁹

Однако М.И.Брагинский и  В.В.Витрянский утверждают: "Судебная практика дает основания рассматривать  соответствующие нормы как исключительные и по этой причине не подлежащие распространительному толкованию".

И в качестве подтверждения данного вывода, приводят пример из Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с договорами на участие в строительстве, составленный Президиумом Высшего Арбитражного суда РФ.¹⁰ Приведенным в нем двум арбитражным судам предпослано общее положение: "Учреждения и некоммерческие организации не могут быть участниками договора о совместной деятельности только в случае, когда такой договор заключен для осуществления предпринимательской деятельности ".

Также по поводу того, могут  ли некоммерческие организации заключать  договор простого товарищества для  осуществления предпринимательской  деятельности можно привести пример по делу №53-22479/2007-С2-11. Данное дело было первоначально рассмотрено в Арбитражном суде Ростовской области. Сторонами данного судебного спора были ООО «Управляющая компания «Мечта», ТИЗ «Мечта», а также ТСЖ «Орбита ЮГ», которая в свою очередь являлось истцом. Ответчиком в свою очередь являлась некоммерческая организация ТИЗ «Мечта» и ООО «Управляющая компания «Мечта».

ТСЖ «Орбита ЮГ» подало исковое заявление о признании  договора о совместной деятельности в целях эксплуатации, реконструкции  и достройки объектов инфраструктуры и коммуникаций, заключенного между  ООО «Управляющая компания «Мечта»  и ТИЗ «Мечта» от 13.10.2005г. недействительным с момента его заключения. Решением Арбитражного суда Ростовской области  исковые требования были удовлетворены. Как видно из материалов дела 3 октября 2005 г. между ООО «Упрпавляющая  компания «Мечта» и ТИЗ «Мечта»  был заключен договор о совместной  деятельности, согласно которому стороны  обязались соединить свои усилия, вклады и совместно действовать  без образования юридического лица для осуществления целей предусмотренных  договором. В соответствии со статьей 1041 ГК РФ: сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления  предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели  и(или) коммерчыеские организации. ТИЗ  «Мечта» являлось некоммерческой организацией, вследствие чего не вправе было заключать  указанный договор, поскольку договор  был заключен для предпринимательских  целей (строительство инженерной инфраструктуры). Указание в пункте 3.2 договора на то, что, что прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов  сторон в общее дело, также свидетельствеут  о том, что договор заключен для  осуществления предпринимательской  деятельности. Суд также сделал вывод  о том, что изложенные выше обстоятельства свидетельствуют о том, что договор  о совместной деятельности заключенный  между ООО «Управляющая компания «Мечта» и ТИЗ «Мечта» не соответстует требованиям закона.

Изложенные обстоятельства служат основанием для удовлетворения требований истца. Соответственно суд  решил исковые требования удовлетворить.

На решение Арбитражного суда Ростовской области ответчиком была подана аппеляция в Пятнадцатый  Арбитражный суд г. Ростов-на-Дону. Однако данный суд постановил: Решение  Аритражного суда Ростовской области  от 10.09.2008г. по делу №53-22479/2007-С2-11 оставить без изменений, апеляционную жалобу без удовлетворения.¹¹

   Также следует указать на то, что для того, чтобы создать договор простого товарищества, для осуществления предпринимательской деятельности, необходима государственная регистрация в качестве индивидуального предпринимателя в соответствии со ст.23 ГК и Федеральным законом "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".¹²

 

           §2.3 Форма и порядок заключения договора.

 

   Глава 55 ГК РФ  не содержит каких-либо специальных  правил для заключения договора  простого товарищества. Соответственно  в плане заключения данного  договора, к нему применяются  общие правила заключения договоров,  предусмотренных главой 23 ГК: "Заключение договора".

Форма договора простого товарищества подчиняется общим правилам о  форме сделки, предусмотренных ст. 158-165 ГК РФ.

В частности правила заключения договора зависят от того, сколько  лиц будет заключать договор  простого товарищества.

В случае если договор простого товарищества заключают два лица, то моментом заключения договора будет считаться момент получения оферентом акцепта (ст. 433 ГК).

Если же договор простого товарищества заключается тремя  и более лицами, то он будет считаться  заключенным, если оферент получит акцепт от всех лиц, кому была отправлена оферта. При этом если хотя бы одно  из лиц, кому была отправлена оферта, не отправит акцепт оференту (то есть не примет акцепт), договор простого товарищества будет считаться незаключенным.

Договор простого товарищества с участием двух лиц будет считаться заключенным в момент получения оферентом акцепта. В случае если договор будет заключаться тремя и более лицами, то моментом заключения договора будет считаться момент получения оферентом акцепта от последнего лица, которому была отправлена оферта.

   Место заключения договора определяется по месту жительства гражданина или местонахождения юридического лица, от которых исходила оферта.

   В договоре простого  товарищества применяется предусмотренная  п. 2 ст.434 ГК возможность заключения письменного договора путем составления одного документа, который подписан сторонами, либо путем обмена документами, который осуществляется с использованием почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи. При этом необходимо, чтобы способ, избранный сторонами, позволял сделать вывод: оферта и акцепт действительно исходят от лица, которое является в нем стороной. Из данной статьи можно сделать вывод о том, что риск, который связан с возможным отказом лица от направленных ему оферты или акцепта, несет тот, кто их принял, не удостоверившись в том, что подпись действительно принадлежит лицу, указанному в качестве отправителя. Поэтому значительные улучшения и облегчения порядка заключения договора и установления идентичности подписавшего стороны открывает использование электронной цифровой подписи.¹³