Ирина Эланс

Автор который поможет с любыми образовательными и учебными заданиями

Договор подряда. 23

Введение

Актуальность темы исследования. Подрядные отношения вообще и отношения по бытовому подряду в частности следует отнести к числу довольно распространенных на практике. В рамках указанных отношений по бытовому подряду граждане (физические лица) удовлетворяют свои личные бытовые потребности в получении результатов различных работ. В частности, таким результатом выступает новое качество отремонтированной вещи заказчика-потребителя, например, его автомобиля. В связи с этим действующее законодательство должно предоставлять заказчику такие правовые средства, которые обеспечивали бы надлежащее качество и своевременность получения результата работ по бытовому подряду, т.е. удовлетворение основных интересов потребителя. В то же время, с позиции подрядчика, необходимо нормативное обеспечение его интереса в получении постоянного дохода от предпринимательской деятельности, осуществляемой в форме систематического выполнения работ для удовлетворения бытовых потребностей заказчика-гражданина. Одновременное правовое оформление реализации названных интересов сторон по бытовому подряду составляет суть того правопорядка, который должно обеспечивать современное законодательство в данной области. К сожалению, на сегодняшний день это не всегда удается, поэтому важно выработать научно обоснованные рекомендации по совершенствованию правового регулирования отношений в сфере бытового подряда.

Зачастую отношения по бытовому подряду носят нарушенный характер, выливаясь в соответствующие юридические конфликты с участием заказчика и подрядчика. При этом могут ставиться под сомнение (оспариваться) права как заказчика, так и подрядчика. Конечно, с учетом складывающейся практики, когда оплата с заказчика (основное обязательство указанного субъекта) взимается подрядчиком обычно в форме предоплаты (полной или частичной), наибольшее распространение получили правонарушения, совершаемые в отношении заказчика. Именно с учетом данной особенности практически все правовое регулирование отношений по бытовому подряду носит пропотребительский характер, защищая интересы заказчика. Данное регулирование представляет собой средство гарантирования интересов заказчика-гражданина путем устранения экономического неравенства данного субъекта и подрядчика-предпринимателя. Вместе с тем, при поддержке указанной направленности названного правового регулирования требуется усиление правовой охраны также и подрядчика, в целях исключения злоупотреблений субъективными правами со стороны заказчиков.

Степень разработанности темы. Сферу правового регулирования отношений с участием граждан-потребителей (потребительских отношений) в настоящее время следует признать в целом достаточно разработанной в правовой науке, включая и прикладной аспект. Среди ученых-правоведов, исследовавших в последнее время (начиная с 90-х годов XX века) на диссертационном уровне различные общие проблемы защиты прав потребителей (гражданско-правовые, гражданско-процессуальные, теоретико-правовые, историко-правовые, административно-правовые, уголовно-правовые), следует назвать таких авторов, как М.А. Абрамова, С.Г. Аникиец, О.Ю. Блохина, М.А. Бычко, М.А. Катыс, Э.Г. Корнилов, С.С. Крашенников, В.Б. Левицкий, С.И. Помазкова, H.A. Резина, Ю.В. Романец, Л.Н. Тхайцухова, Б.А. Шабля, Л.А. (Пашкова, Е.Л. Шведов, А.Е. Шерстобитов, О.В. Шумова и ряд других.

Проблема правового регулирования отношений по бытовому подряду (заказу) в целом серьезно разрабатывалась в советской цивилистической науке. На диссертационном уровне к данной проблематике в свое время обращались такие ученые, как H.A. Баринов, Б. Ибратов, В.В. Левый, М.Е. Синицкая и другие исследователи. Однако изменившиеся экономические условия на потребительском рынке, практически полное обновление законодательного массива в области регулирования подрядных отношений и, в частности, отношений по бытовому подряду создают основу для продолжения детальных научных исследований правовой сферы бытового подряда. Конечно, такой научный анализ, вне всяких сомнений, должен опираться на ранее существовавший опыт правового регламентирования отношений по бытовому подряду, а также на ранее проведенные учеными-цивилистами научные работы в данной области правовой науки.

Объектом исследования выступают правоотношения, возникающие между подрядчиком и потребителем по поводу отношений возникающих из договора бытового подряда.

Предметом данной работы выступает правовое регулирование в сфере отношений по бытовому подряду. В работе анализу подвергается законодательство о бытовом подряде, практика его применения, всесторонне исследуется договор бытового подряда как сделка, как правоотношение, как соответствующая юридическая процедура развития отношений между сторонами.

Целью данной работы является анализ такого гражданского института как договор бытового подряда.

Отмеченная цель достигается решением следующих задач:

- представить общую характеристику договора бытового подряда и исследовать его место в отечественной системе гражданско-правовых договоров;

- исследовать его субъектный состав;

- проанализировать специфику формирования и прекращения договора бытового подряда, а также его содержания;

- рассмотреть гражданско-правовые последствия нарушения договора бытового подряда;

- дать анализ особенностей защиты субъективных прав заказчика-потребителя в данном договоре;

Гипотеза работы заключается в том, что следует законодателю следует унифицировать определения категории «существенный недостаток», содержащиеся в действующем законодательстве. Это необходимо для того, чтобы во всех смежных ситуациях, при наличии схожих правонарушений существенного характера, осуществлять восстановление нрава, исходя из единых принципов. Прежде всего, это нужно сделать в Гражданском кодексе РФ. Для этой цели, на наш взгляд, во всех случаях, когда речь идет об установлении правовых последствий существенных недостатков, рекомендуется включать в соответствующие нормативные положения Гражданского кодекса РФ отсылочное правило о применении ст.475 Гражданского кодекса РФ в части определения категории «существенный недостаток».

Нормативную базу исследования составили Конституция России, Гражданский кодекс РФ (части первая и вторая), Федеральный закон «О защите прав потребителей», а также иные законы и подзаконные акты, регулирующие отношения по договору бытового подряда.

Теоретическую основу работы составили труды российских авторов в области проблем правового регулирования договора бытового подряда: М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, А.П. Сергеева, А. Ю. Кабалкина, Е. А. Мищенко, Е.А. Суханова и др.

В качестве эмпирической основы исследования была использована опубликованная практика Верховного Суда РФ, по отдельным вопросам правового регулирования института договора бытового подряда.

Методологическая основа исследования. Для достижения обозначенной цели исследования и решения поставленных задач в данном исследовании использовались общенаучный диалектический метод, предполагающий объективность и всесторонность анализируемых правовых явлений, Также автором применялись сравнительно-правовой, историко-правовой, логический и нормативный методы научного познания.

Практическая значимость исследования заключается в том, что проведённый анализ законодательства, а также судебной практики позволили углубить знания в области регулирования подрядных отношений, и в частности договора бытового подряда. Сформулированные выводы, содержащиеся в работе, могут быть использованы при изучении курсов «Гражданское право» и «Предпринимательское право».

Структура работы основывается на ее цели и задачах: введение, тематические главы, заключение, глоссарий, список использованных источников, приложения.

1 Общая характеристика договора бытового подряда

Понятие договора бытового подряда

В статье 702 ГК РФ дается общее определение договору подряда. «По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его».

Соответственно в статье 730 ГК РФ выделяется договор бытового подряда: «по договору бытового подряда подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина (заказчика) определенную работу, предназначенную удовлетворить бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу».

Приведенное легальное определение бытового подряда охватывает исключительно видовые особенности указанного договора подряда. Это сделано с учетом распространения на него основополагающих признаков подряда как такового. При сопоставлении с родовым понятием подряда легального определения бытового подряда можно выделить такие особенности последнего:

-Во-первых, особый субъектный состав: одной стороной в нем и непременно подрядчиком должен выступать предприниматель а другой - непременно заказчик-гражданин. Следовательно, не может выступать в роли подрядчика тот, кто не является предпринимателем, в частности обычный гражданин или обычное юридическое лицо. К тому же необходимо, чтобы заключенный предпринимателем конкретный договор бытового подряда укладывался в рамки того вида предпринимательской деятельности, которую осуществляет подрядчик.

-Во-вторых, договор столь же непременно должен быть направлен на удовлетворение строго обозначенных потребностей заказчика. Именно на основании данного обстоятельства Постановлением Пленума Верховного Суда РФ N 7 предусмотрено, что «суды не вправе руководствоваться законодательством о защите прав потребителей при разрешении споров, вытекающих из отношений между гражданами, вступающими в договорные отношения между собой с целью удовлетворения личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности». [35] И как отмечает Брагиский М.И соответственно одни и те же работы (например, пошив специальной формы) будут признаваться обычным подрядом, если в роли заказчика выступает воинская часть, и договором бытового подряда, если в той же роли выступает от собственного имени сам военнослужащий. [9, С. 78]

Как уже отмечалось, договор бытового подряда является разновидностью договора подряда, и соответственно ему характерны основные черты последнего. В этой связи как подчеркивает Суханов Е. А. договор бытового подряда, также, как и договор подряда, является двусторонним, консенсуальным и возмездным. [29, С. 104]

Следует отметить, что вышеуказанные черты имеют целый ряд особенностей в отношении договора бытового подряда. В отличие от иных консенсуальных договоров, подряд не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить известное время на выполнение работы. Выполнять же работы впрок, «накапливать их», а потом реализовывать по договору подряда невозможно, поскольку в этом случае реализуется уже имеющийся в наличии индивидуально определенный результат, а не работа подрядчика. Консенсуальный характер договора сохраняется и в случае, если подрядчик приступает к исполнению работы немедленно после заключения договора либо выполняет работу в присутствии заказчика. Выполнению работы, исполнению обязанности подрядчика всегда предшествует заключение договора, которым и определяется, что именно нужно сделать.

Другой особенностью является то, что в отличие от возмездных договоров о передаче имущества в собственность или пользование договор бытового подряда (как впрочем, и любой договор подряда), с одной стороны, регулирует процесс производительной деятельности, сопровождающейся созданием определенного овеществленного результата. Следовательно, интерес заказчика в договоре бытового подряда состоит в получении новой вещи, изготовленной подрядчиком как стороной в данном договоре, или в улучшении качества и иных потребительских свойств уже существующей вещи. С другой стороны изготовление, переработка (обработка) вещи или выполнение какой-либо иной работы должны сопровождаться передачей ее результата заказчику. В иных случаях подрядчик должен передать заказчику результат выполненной работы, который не выражен в новой вещи, но является вещественным. В связи с этим передаваемый подрядчиком заказчику результат не обязательно должен представлять собой движимую или недвижимую вещь.

Еще одним важным отличием договоров подряда и бытового подряда от возмездных договоров о передаче имущества в собственность или пользование является то, что «их предметом всегда выступают при изготовлении - индивидуально-определенные вещи, а при переработке или выполнении иной работы - конкретный овеществленный результат в отношении индивидуально-определенных вещей. Необходимость создания новых индивидуально-определенных вещей или изменения их потребительских свойств предполагает осуществление подрядных работ по заданию заказчика». [29, С. 105]

Также следует подчеркнуть, что договор бытового подряда является в соответствии с п. 2 ст. 730 ГК РФ публичным, что означает необходимость руководствоваться при его заключении прежде всего общими, относящимися к публичному договору положениями, закрепленными в ст. 426 ГК. При этом публичность договора обязывает подрядчика выполнять работы по договору бытового подряда в отношении каждого гражданина, который к нему обратится, и на одинаковых условиях, кроме случаев, когда законом и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителей.

Кроме того, публичность договора бытового подряда налагает на подрядчика обязанность до заключения договора предоставить заказчику необходимую достоверную информацию о предлагаемой работе, ее видах и об особенностях, о цене и форме оплаты, иные относящиеся к предмету договора сведения (п. 1 ст. 732 ГК). Необходимо особо отметить, что как подчеркивает Калпин А. Г. «большинство норм, регулирующих бытовой подряд, носит императивный характер, что объясняется необходимостью предоставить надежную правовую гарантию экономически более слабой стороне в договоре – заказчику». [13, С. 142]

В судебной практике дано ряд принципиальных разъяснений, связанных с рассмотрением дел, возникших по поводу положений ГК о публичном договоре, а значит, и о публичном договоре бытового подряда, содержится в Постановлении N 6/8 Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. "При разрешении споров, - подчеркнуто в нем, - по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора (ст. 426) необходимо учитывать, что бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, предоставить услуги возложено на коммерческую организацию. При этом разногласия сторон по отдельным условиям публичного договора могут быть переданы потребителем на рассмотрение суда независимо от согласия на это коммерческой организации".[35]

Также особенностью бытового подряда является также целевая направленность результата работ, которые должны удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика. Правила бытового обслуживания населения Российской Федерации, утвержденные Постановлением Правительства Российской Федерации 15.08.97 № 1025, конкретизируют, что работы должны заказываться и использоваться исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. [5]

Итак, в соответствии с действующим ГК договор бытового подряда рассматривается как отдельный вид договора подряда. Как уже упоминалось выше, в соответствии со ст. 730 современного ГК бытовым подрядом является договор, по которому подрядчик, осуществляющий соответствующую предпринимательскую деятельность, обязуется выполнить по заданию гражданина определенную работу, предназначенную удовлетворять бытовые или другие личные потребности заказчика, а заказчик обязуется принять и оплатить работу.

Итак, исходя из всего вышесказанного можно сделать вывод о наличии в договорной конструкции бытового подряда ряда особенностей:

1) предметом этого договора выступают работы и их овеществленный результат;

2) договор является возмездным, консенсуальным;

3) договор имеет особый субъектный состав: с одной стороны, это гражданин, вступающий в этот договор для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, а с другой, — это подрядчик-предприниматель;

4) договор имеет специфику содержания

5) принцип свободы договора, установленный в ГК РФ (ст.1, ст.421), для этих договоров действует несколько ограниченно, данное положение касается в первую очередь предпринимателя и основывается на том, что данный договор в соответствии с ст. 730 является публичным.

Субъекты договора бытового подряда

Как видно из легального определения договора бытового подряда и как уже отмечалось в работе, законодатель прежде всего выделяет особенности субъектного состава данного договора: заказчик - это всегда гражданин, заказывающий выполнение работ для удовлетворения собственных бытовых или иных личных потребностей; подрядчик - юридическое лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность. Выполнение работ по договору бытового подряда всегда имеет предпринимательский характер, однако не всегда осуществляется предпринимателем в юридическом смысле - субъектом предпринимательской деятельности. В договоре же бытового подряда подрядчик должен являться субъектом предпринимательской деятельности, т.е. либо гражданином-предпринимателем, либо коммерческой организацией, либо некоммерческой организацией, если ей предоставлено право осуществлять предпринимательскую деятельность.

Более того, в определении подчеркивается, что подрядчик - лицо, осуществляющее соответствующую предпринимательскую деятельность. В контексте нормы ГК РФ можно сделать вывод, что речь идет о предпринимателях, деятельность которых направлена на выполнение работ по заказам граждан, т.е. осуществляющих деятельность по обслуживанию населения. Подтверждением данного обстоятельства является признание бытового подряда публичным договором (п. 2 ст. 730 ГК РФ).

Правило о субъектном составе применяется во всех случаях и поэтому позволяет более точно разграничивать договор подряда и бытового подряда.

Таким образом, договор бытового подряда относится к обязательствам, субъектный состав которых является одной из их особенностей, и отличается такой договор стабильностью субъектного состава.

Справедливо отмечает профессор М.И. Брагинский: "Общие нормы о договоре подряда не содержат ограничения для выступления субъектов гражданского оборота на той или другой стороне".[9, С. 81] Следовательно, как в качестве заказчика, так и в качестве подрядчика в договоре подряда могут выступать физические лица (полностью дееспособные, а также частично и ограниченно дееспособные - в порядке, установленном законом), а также юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации, если это не противоречит целям их деятельности, установленным учредительными документами).

Помимо граждан Российской Федерации, субъектами гражданского права в соответствии со ст. 1196 ГК РФ могут быть иностранные граждане и лица без гражданства, которые пользуются в Российской Федерации гражданской правоспособностью наравне с российскими гражданами, кроме случаев, предусмотренных законом. Указанное положение полностью соответствует ч. 3 ст. 62 Конституции РФ, где указано, что иностранные граждане и лица без гражданства пользуются правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ.

Согласно ст. 9 ФЗ "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации", в тех случаях, когда одной из сторон договора является гражданин, использующий, потребляющий, заказывающий либо имеющий намерения приобрести или заказать работы или услуги для личных бытовых нужд, имеет право пользоваться правами, установленными Законом "О защите прав потребителей" для потребителей. [4] Таким образом, гражданин, заключающий договор бытового подряда, выступает не только в роли заказчика, но и потребителя.

Соответственно, для раскрытия субъектного состава договорных отношений по бытовому подряду необходимо обратиться к законодательству о защите прав потребителей и проанализировать некоторые термины преамбулы Закона.

Основополагающим понятием законодательства о защите прав потребителей является термин "потребитель".

В соответствии с Законом РФ "О защите прав потребителей" потребителем признается гражданин, имеющий намерение заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги) исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности. [4] Кроме этого, Закон в статусе потребителя предполагает не только гражданина, приобретающего товар или заказывающего выполнение соответствующих работ или услуг. В качестве потребителя Закон рассматривает и того гражданина, у которого в будущем может возникнуть желание приобрести их или заказать. Это значит, что тот гражданин, который только зашел, например, в ателье с целью заказать работу, уже будет признан Законом "О защите прав потребителей" потребителем. Данное положение имеет важное практическое значение для реализации прав потребителя на ознакомление с товаром, получение информации о товаре (работе, услуге) и т.д. Следовательно, гражданин в некоторых случаях признается потребителем до заключения конкретного договора.

Необходимо отметить и то, что в соответствии с Законом потребителем признается и тот гражданин, который уже пользуется приобретенными товарами, работами или услугами, а также потребителем признается и тот гражданин, который сам не приобрел товар, работу (услугу), но при этом пользуется им (полученный в подарок от членов семьи).

Проведя анализ понятия "потребитель", содержащегося в преамбуле Закона, можно выделить три основных его признака:

1. Потребитель - это как гражданин Российской Федерации, так и иностранный гражданин или лицо без гражданства.

2. Потребитель - гражданин, который имеет намерения заказать или приобрести либо заказывающий, приобретающий или использующий товары (работы, услуги).

3. Потребитель - лицо, приобретающее, заказывающее, использующее товары, работы, услуги для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.

Следующим лицом в субъектном составе законодательства о защите прав потребителей является исполнитель. Указанному субъекту присущ также ряд характеризующих его признаков:

1) исполнитель - это организация независимо от ее организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, выполняющие работы или оказывающие услуги потребителям по возмездному договору.

В качестве организации Закон понимает юридические лица (ст. 48 ГК РФ), как коммерческие, основной целью которых является извлечение прибыли, так и некоммерческие, имеющие иную цель своей деятельности, не распределяющую между участниками полученную в ходе деятельности прибыль (ст. 50 ГК РФ). Из определения понятия "исполнитель" следует, что Закон распространяется на отношения, вытекающие из оказания услуг (выполнения работ) только в том случае, если они оказывались по возмездному договору, т.е. за плату или иное встречное предоставление (п. 1 ст. 423 ГК РФ). Следовательно, оказание безвозмездных услуг (выполнение работ) гражданам, исследуемым Законом, не регулируется;

2) исполнитель выполняет работу или оказывает услуги потребителям;

3) работы и услуги выполняются или оказываются исполнителем по возмездному договору.

В заключение стоит отметить, что правильное уяснение особенностей субъектной структуры подрядных отношений на этапе заключения договора содействует наиболее удачной защите прав и законных интересов сторон, а также поможет сторонам избежать возникновения между ними конфликтов.

1.3 Элементы договора бытового подряда

Предмет договора

Предметом договора бытового подряда является выполнение работ, предназначенных для удовлетворения бытовых и других личных потребностей заказчика.

Исходя из анализа ст. 702 ГК РФ следует, что предметом договора подряда является как сама работа (изготовление вещи, ее переработка или обработка, иные виды работ), так и ее овеществленный результат. При отсутствии в договоре подряда условия о предмете или при недостижении сторонами соглашения о его предмете договор считается незаключенным. Следует отметить, что редакция прежнего законодательства не давала бесспорных оснований для такого вывода и поэтому в литературе велись дискуссии о предмете подрядного договора(в том числе и бытового подряда). Суть их сводилась к тому, что одни авторы полагали, что есть основания считать предметом сами работы, другие - что в таком качестве следует рассматривать результат работ, наконец, третьи - что и сама работа и ее результат составляют предмет договора. Как следует из современного легального определения подрядного обязательства, его предметом выступают и работа, и ее результат. В этой связи как отмечает Цыбуленко З.И., примером создания новых вещей, предметов является: изготовление инструментов, приборов или аппаратуры; создание машины, не имеющей серийного производства; пошив пальто, костюма, строительство различных объектов, проведение монтажных работ и т.д. Также могут быть произведены работы направленные на изменение или восстановление вещи – перелицовка костюма, ремонт трактора, капитальный ремонт зданий и т.д.[31, С. 87]

Форма договора

Достаточно интересным и в тоже время весьма проблематичным является вопрос о форме договора бытового подряда. По данному вопросу имеется целый ряд различных мнений. Так, как отмечает Гришаев С.П.: «Форма договора специально не регламентируется гл. 37 ГК РФ и подчиняется общим правилам оформления сделок. Обычно договор подряда облекается в простую письменную форму, так как отношения между сторонами, как правило, длительные и цена в договоре бывает значительной. Вместе с тем, когда работа выполняется в присутствии заказчика (и, таким образом, договор исполняется при самом его совершении), сделка может быть устной». [14, С. 245]

Несколько иное мнение по данному вопросу высказывает А.Г. Калпин: «Договор заключается, как правило, в письменной форме. Такой формой часто служит квитанция или иной заменяющий ее документ. Работа, выполняемая в присутствии потребителя, может оформляться выдачей кассового чека, билета и т.п. В этом случае договор заключается устно. Перечисленные документы нельзя рассматривать как письменную форму договора, ибо они не содержат всех его существенных условий и не подписываются сторонами». [13, С. 144]

На наш взгляд правильным является синтез двух выше названных точек зрения, действительно ГК не предусматривает специальных правил о форме договора бытового подряда. Следовательно, нужно руководствоваться общими положениями о форме сделок, по которым договор между гражданином и юридическим лицом заключается в простой письменной форме. Это положение повторено в Правилах бытового обслуживания населения в Российской Федерации (п. 4). Разновидностью письменной формы договора, как следует из указанных Правил, является квитанция, а также иной документ, который должен содержать такие сведения, как: фирменное наименование и местонахождение организации-исполнителя (для индивидуального предпринимателя - фамилия, имя, отчество, сведения о государственной регистрации); вид работы; цена работы; точное наименование, описание и цена материалов (вещи), если работа выполняется из материалов исполнителя или из материалов (с вещью) потребителя; отметка об оплате потребителем полной цены услуги (работы) либо о внесенном авансе, даты приема и исполнения заказа; гарантийные сроки на результаты работы, если они установлены; другие необходимые данные, связанные со спецификой выполняемых работ; должность лица, принявшего заказ, и его подпись, а также подпись потребителя, сдавшего заказ. [5]

Таким образом, действительно основной формой заключения данного договора является письменная, но при этом данная письменная форма может быть воплощена в различные виды документов