Договор поставки. 27

41

ДОГОВОР ПОСТАВОК
СОДЕРЖАНИЕ:

ВВЕДЕНИЕ……………………………………………………………………...3

ГЛАВА 1.  ДОГОВОР ПОСТАВКИ КАК

                   РАЗНОВИДНОСТЬ ТОРГОВОГО ДОГОВОРА…………….. .7

              1.1. Необходимые документы, прилагаемые к договору

                     поставки          

              1.2. Определение полномочий представителя сторон при

                     заключении и подписании договора поставки

              1.3. Правила составления договора  поставки

              1.4. Необходимые данные, указывающиеся во вводной части

                     договора

              1.5. «Предмет договора» и «Основные условия договора»

ГЛАВА 2. ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ ОСНОВНЫХ ПОЛОЖЕНИЙ

                   ДОГОВОРА ПОСТАВКИ…………………………………….……15

               2.1.  Порядок поставки товаров

              2.2.  Неустойки и другие санкции при

                      нарушении  пунктов договора поставки

ГЛАВА 3. СПЕЦИФИЧЕСКИЕ ЧЕРТЫ ОТДЕЛЬНЫХ ВИДОВ 

                   ДОГОВОРОВ ПОСТАВКИ ……………………………………….31

ЗАКЛЮЧЕНИЕ…………………………………………………………………43

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ…………………………44

ПРИЛОЖЕНИЕ…………………………………………………………………45
ВВЕДЕНИЕ

В условиях рыночных отношений договор является главным средством регулирования товарно-денежных связей в сфере торговли, определяет содержание отношений, права и обязанности сторон.

          Темой  работы является договор о поставке как разновидность торгового договора, получившего большое распространение в условиях развития современных экономических отношений в России.

Договор поставки является одним из наиболее распространенных видов торговых договоров как вида сделки. Следует учесть основные  аспекты договора поставки. Прежде всего – договор, как и любая сделка, представляет собой волевой акт.  «Этот волевой акт представляет собой единое волеизъявление, выражающее общую волю сторон (в данном случае, поставщика и покупателя). Для того, чтобы эта общая воля могла быть сформирована и закреплена в договоре, он должен быть свободен от какого-либо внешнего воздействия»[1].

Актуальность выбранной темы определяется, прежде всего, тем, что в России на пути развития рыночных экономических отношений, наблюдался недостаток или слабая разработка определенных юридических обоснований той или иной экономической деятельности. В настоящее время  ситуация относительно стабилизировалась, так как усовершенствовались юридические нормы регулирования предпринимательской, в частности, торговой деятельности.

         Цель работы:

      выявить наиболее характерные особенности составления и заключения договора поставки;

      правовой анализ применения некоторых положений Гражданского Кодекса РФ о договоре поставки на современном этапе развития экономики в России.

Были решены следующие задачи:

          1. На основе статей первой части гражданского Кодекса РФ были рассмотрены общие положения о договорах, понятие и условия договора, порядок заключения, изменения и расторжения договоров в контексте с договором поставки как разновидностью торгового договора.

          2. Анализ положений второй части Гражданского кодекса позволил выявить особенные черты договоров купли-продажи, в частности, договора поставки.

           3. Так как договор о поставке относится к сфере коммерческой деятельности, то были изучены материалы по деятельности торговых организаций и приведены примеры типовых договоров о поставке, распространенных в практической деятельности большинства современных организаций и торговых фирм.

          4. Анализ не только основных требований по составлению и заключению типовых договоров поставки в соответствии с современными правовыми требованиями и развитием экономических отношений, но и  особых видов договоров различных видов товаров и продукции.

          В работе были использованы различные источники – комментарии к Гражданскому Кодексу РФ, монографии, учебные пособия, а также справочные издания. Тем самым была сделана аналитическая работа по всем вопросам составления, заключения договоров поставки и урегулирования споров, возникших по вопросам несоблюдения отдельных положений договора.

Статьей 421 ГК закреплен целый ряд правил, обеспечивающих свободу договора. Кратко рассмотрим, что в законодательстве подразумевается под этим понятием: 

1. Свобода договора предполагает, что субъекты гражданского права свободны в решении вопроса, заключать или не заключать договор. Пункт 1 ст. 412 ГК устанавливает: «Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключнием случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством». В настоящее время случаи, когда обязанность заключить договор  установлена законом, не так многочисленны. Как правило, это имеет место тогда, когда заключение такого рода договоров соответствует интересам как всего общества в целом, так и лца, обязанного заключить такой договор. Например, в соответствии с п.1. ст.343 ГК залогодатель или залогодержатель в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан, если иное не предусмотрено законом или договором, застраховать за счет залогодателя заложенное имущество.

            2. Свобода договора предусматривает свободу выбора партнера при заключении договора. Так,  в приведенном примере, когда залогодатель или залогодержатель в силу закона обязан заключить договор страхования заложенного имущества, за ним сохраняется свобода выбора страховщика, с которым будет заключен договор страхования.

3. Свобода договора предполагает свободу участников гражданского оборота в выборе вида договора. В соответствии с пп.2,3 ст.421 ГК стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законно или иными правовыми актами. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

4.  Свобода договора предполагает свободу усмотрения сторон при определении условий договора. В соответствии с п.4 ст. 421 ГК условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего  условия предписано законом, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное, стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствие такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

К любым договорам в гражданском праве применяется такое общее правило, как «закон обратной силы не имеет», что, несомненно, придает устойчивость гражданскому обороту. Участники договор могут быть уверены в том, что последующие изменения в законодательстве не могут изменить условий заключенных ими договоров. В целях преодоления этих препятствий в п.2 ст.422 предусмотрена возможность изменения условий уже заключенных договоров путем введения обязательных для участников договора правил, действующих с обратной силой.

Итак, можно сделать вывод: договор является наиболее оперативным и гибким средством связи между производством и потреблением, изучения потребности и немедленного реагирования на них со стороны производства. В силу этого именно договорно-правовая форма способна обеспечить необходимый баланс между спросом и предложением.

Именно с помощью договора у граждан и юридических лиц формируется уверенность в том, что их предпринимательская деятельность будет обеспечена всеми необходимыми материальными предпосылками, а результаты предпринимательской деятельности найдут свое признание у потребителей и будут реализованы. Такая уверенность, в свою очередь, способствует развитию производственной сферы. С помощью договора совершенствуется и процесс распределения произведенных в обществе материальных благ, поскольку договор позволяет доставить произведенный продукт тому, кто в нем нуждается.

Договор обеспечивает эффективный обмен произведенными и распределенными материальными благами в случае изменения потребностей участников экономического оборота. Наконец, договор предоставляет возможность потреблять существующие в обществе материальные ценности не только собственниками, но и  другими участниками экономического оборота, испытывающими потребности в данных материальных ценностях.

Эти и многие другие качества договора с неизбежностью обусловливают усиление его роли и расширение сферы применения по мере перехода к рыночной экономике. Вместе с тем поистине бесценные свойства договора сохраняются лишь до тех пор, пока обеспечивается необходимая для любого договора свобода усмотрения сторон при его заключении. Понуждение к заключению договоров, широко распространенное в хозяйственной деятельности юридических лиц в условиях плановой экономики, вытравливало саму сущность договора, лишало его таких свойств, без которых он существовать не может.

Для того, чтобы гражданско-правовой договор был не просто декорацией, а действительно правовым документом, необходимо четко соблюдать предписания законодательства. Все выше перечисленное относится и к договору поставки, который является темой работы.

ГЛАВА 1

ДОГОВОР ПОСТАВКИ КАК РАЗНОВИДНОСТЬ

ТОРГОВОГО ДОГОВОРА

     Договор поставки является одним из распространенных видов торговых договоров. Он является одним из видов гражданско-правового договора. Как известно, гражданско-правовые договоры различаются в зависимости от их юридической направленности. Основной договор непосредственно порождает права и обязанности сторон, связанные с перемещением материальных благ. Предварительный договор – это соглашение сторон о заключении основного договора в будущем. Так как большинство договоров – основные, то и в нашей работе мы рассматриваем виды  основных договоров поставки.

      Также договоры могут быть односторонними и взаимными. Односторонний договор порождает у одной стороны только права, а у другой – только обязанности. Во взаимных договорах каждая из сторон приобретает права и одновременно несет обязанности по отношению к другой стороне. Договор поставки носит взаимный характер, то есть по договору поставки поставщик обязан поставить товар, но одновременно приобретает право получить деньги за переданную продукцию.

        Договоры могут быть возмездными и безвозмездными. Договор поставки как любой другой договора  купли-продажи является возмездным, по которому имущественное предоставление одной стороны предусматривает встречное имущественное предоставление от другой стороны.

     Существует общий порядок заключения договоров, который распространяется и на договора о поставке. Обычно заключение договора проходит две стадии: первая стадия называется офертой, а вторая – акцептом. В соответствии с этим сторона, делающая предложение заключить договор, именуется офертом, а сторона, принимающая предложение,  - акцептантом. Существуют и другие правила заключения договоров. Мы рассматриваем особенности заключения договоров о поставке, при этом учитывая, что соблюдаются и другие правила заключения и соблюдения условий договора, содержащиеся в Гражданском кодексе Российской Федерации.

При подготовке договора поставки и любого торгового договора следует:

1.      Четко определить цель, которую не­обходимо достичь в ходе его реализации, и уточнить наиболее важные моменты, связанные с его оформлением, подписанием и исполнением.

2.      Выделить главные вопросы и составить примерную поэтапную схему работы по предполагаемому договору, взвесить свои возможности, степень и вероятность риска при исполнении его условий.

Как правило, проект договора готовит заинтересованная сторона. Но часто случается, что обе стороны просто обмениваются своими ва­риантами договоров, при обсуждении которых вырабатывается новый проект, устраивающий обе стороны одновременно. Анализируя проект договора, можно понять, какая из сторон по договору являлась его ини­циатором. Например, если в договоре уделяется большое внимание во­просам приемки товара по качеству, следовательно, покупатель оплачи­вает товар предварительно и это его проект договора. Если же договор содержит условие предварительной оплаты за товар, а условия приемки товара по качеству отсутствуют или носят общий характер, то это про­ект договора продавца, который, получив деньги, в меньшей степени обеспокоен вопросом качества проданной им продукции.  Однако существует проверенная опытом процедура подготовки и заключения договора поставки, которая сопровождает заключение любого торгового договора.

     Процедура подготовки и оформления договора поставки состоит из следующих этапов:

1.      Выбор контрагента (поставщика, продавца).

2. Проведение предварительных пере­говоров и согласования основных условий (предмет договора, цена това­ра, порядок доставки).

3. Составление проекта договора и его подписания.

1.1. Необходимые документы, прилагаемые к договору поставки

Если предложение о заключении договора поступает от неизвестной ор­ганизации, необходимо получить о ней как можно больше информации. Поэтому «к договору обычно прилагаются копии следующих документов, заверенные печатью организации:

        устава;

      свидетельства о регистрации;

      свидетельства о постановке на учет в налоговом органе;

      письма Госком­стата о присвоении кодов;

      лицензии, если деятельность подлежит лицен­зированию;

      свидетельства об аккредитации (если это алкогольная про­дукция);

      сертификатов соответствия;

      удостоверения качества товара;

      прайс-листа (ассортиментный перечень поставляемой продукции, това­ра);

      регистрационного удостоверения Государственной инспекции про­бирного надзора (в случае поставки ювелирных изделий);

      карточку кли­ента, подписанную руководителем и главным бухгалтером организации, с подробными реквизитами организации (указанием юридического и фактического адресов, платежных банковских реквизитов, телефонов, ИНН, кодов ОКОНХ, ОКНО;

      подтверждение полномочий лица на пра­во заключения договора от имени организации и его подписания»[1].

Если несколько лет назад требование прилагать к проекту договора вышеназ­ванные документы признавалось не всеми партнерами по бизнесу, то в настоящее время это стало почти негласным правилом. Только отдельные крупные, хорошо известные и зарекомендовавшие себя на рынке пред­приятия-производители предоставляют другой стороне по договору толь­ко копии этих документов (лицензий, свидетельств об аккредитации, свидетельств качества продукции и т.д.), наличие которых в торговых ор­ганизациях, реализующих продукцию, проверяется государственными контролирующими органами.

1.2. Определение полномочий представителя сторон при заключении и подписании договора поставки

«При подписании договора необходимо убедиться, что представитель другой стороны (контрагента) имеет полномочия на заключение и подпи­сание договора. Отсутствие соответствующих полномочий и подписание договора таким представителем делает договор юридически не заключен­ным со всеми вытекающими из этого последствиями (невозможность по­лучения оплаты за поставленные товары или возврата выплаченных сумм за товары, либо предъявить претензии по поводу поставки товара не в полном объеме или с существенными недостатками).

В начале перест­ройки в нашей стране были известны случаи, когда недобросовестные предприниматели, пользуясь доверием, невнимательностью или незна­нием законодательства партнером по договору, поручали его подписание лицу, не имеющему юридических полномочий, вследствие чего договор признавался не заключенным, не  имеющим юридической силы, и не принимался судами к рассмотрению по существу, с вытекающими из это­го последствиями - невозможностью защитить свои права по такому до­говору (невозможностью получить деньги за товар либо товар на сумму предоплаты, что являлось на самом деле одним из способов мошенниче­ства). Во избежание таких последствий необходимо удостовериться в личности представителя, для чего корректно попросить его представить соответствующие документы»[1].

Если представителем контрагента выступает директор предприятия, который действует без доверенности, необходимо ознакомиться с при­казом о его назначении (это в основном касается государственных пред­приятий), либо с протоколом собрания учредителей предприятия (для коммерческих организаций), где указано, что именно на это лицо воз­ложены обязанности директора (генерального директора) предприятия (организации). При этом необходимо обратить внимание на наличие ограничений полномочий такого лица (директора). В некоторых орга­низациях (предприятиях), особенно там, где директор работает по най­му, учредители в той или иной степени ограничивают его полномочия и предоставляют ему их только с согласия правления, совета директоров, собрания учредителей и т.д. Например, в уставе организации, в разделе «Компетенция директора» может быть указано, что директор вправе со­вершать сделки на сумму свыше 5 млн. руб. только с согласия совета ди­ректоров предприятия. Поэтому следует ознакомиться с соответствую­щим разделом устава организации-контрагента и убедиться, что полномочия директора не ограничены.

В том случае, когда представитель действует по доверенности, следу­ет проверить, имеется ли на доверенности подпись руководителя орга­низации и печать, какого числа она выдана (если дата не указана, то до­веренность признается недействительной), срок ее действия, объем полномочий по доверенности.

              1.3. Правила составления договора  поставки

При формулировании условий договора поставки, нельзя допускать двусмыс­ленности, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждое слово, поскольку впоследствии, в случае спора по условиям исполнения дого­вора, контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в до­говоре трактовать в свою пользу. Более того, партнер может специально включить в договор неясные (но хорошо понятные ему самому) форму­лировки и положения, в которых интересы другой стороны могут быть ущемлены.

Иногда в договорах допускаются неточности при применении юри­дических торговых международных терминов, в частности, определяю­щих базисные условия поставки. Так, нередко торговый термин «СИФ», предназначенный для водных перевозок, применяется при ис­пользовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, авто­мобильного) или при смешанных перевозках (несколькими видами транспорта). При отсутствии в договоре положений, разъясняющих, что стороны имели в виду, могут возникнуть трудности при разрешении споров, в частности, по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

При формулировании условий об обстоятельствах, освобождающих от ответственности (так называемых «форс-мажорных оговорок»), сле­дует учитывать последствия той или иной формулировки, что может привести к снижению или повышению имущественной ответственнос­ти стороны по договору.

При включении в договор оговорки, предусматривающей конкрет­ный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от от­ветственности при нарушении обязательства, арбитражные суды, как правило, принимают решения о взыскании со стороны убытков, явив­шихся следствием тех обстоятельств, которые не были предусмотрены перечнем, содержавшимся в договоре.

В практике, наряду с краткими по содержанию договорами, включаю­щими в себя необходимый минимум условий, встречаются многостранич­ные договоры, оговаривающие все условия до мельчайших подробностей. И в том и в другом случае стороны не застрахованы от нежелательных ре­зультатов. Поэтому договор должен содержать основные (существенные) условия (предмет договора, цена договора) и дополнительные условия, которые регулируют специфичные для данного договора условия в рамках действующего законодательства или достигнутой договоренности. Напри­мер, условия договора поставки хлебобулочных изделий будут иметь не­которые отличия от условий договора поставки оборудования, хотя оба этих договора будут содержать и схожие условия (наличие предмета, цены, срока действия договора и т.д.). «Договор может быть заключен в любой форме, причем законодатель допускает использование всех форм современной связи, в том числе и электронной, если она позволяет достоверно определить, что документ исходит от стороны по данному договору. В этом случае при рассмотре­нии споров судами дается оценка всем имеющимся по делу материалам (Вестник Высшего арбитражного суда РФ, № 11, с. 68). Предпринима­тель, работающий в сфере торговли, должен внимательно относиться к переписке со своими партнерами по бизнесу (чаще всего российские бизнесмены попадают впросак с западными партнерами). Если на пред­ложение о поставке товара другого ассортимента, направленное партне­ром по факсу, российский предприниматель, не имея намерения его принимать и в порядке вежливости отвечая письменно (по факсу), что в настоящее время нет возможности, но вот попозже, в следующем ме­сяце, следующем году такая возможность появится, считает, что все в порядке и вопрос закрыт, то он ошибается. Иностранный бизнесмен считает, и на законных основаниях, что он заключил договор о намере­ниях (в российском законодательстве называемый предварительным договором), который широко используется на западном рынке, и кото­рый обязывает российского предпринимателя (хочет он того или нет) заключить основной договор либо нести ответственность, предусмот­ренную пунктом 4 статьи 445 ГК РФ. Иными словами, сторона, необос­нованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне в соответствии со ст. 15 ГК РФ при этим убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду – неполученные доходы)»[1].

    Рассмотрим структуру договора поставки.

Договор поставки состоит из основных разделов:

      вводной части (преамбулы);

      предмета договора

      основных условий, связанных с предметом договора;

      дополнительных условий.

1.4. Необходимые данные, указывающиеся

       во вводной части договора    

Во вводной части договора поставки указывается:

1.  Наименование договора (договор поставки и т.д.). Название договора дает возможность определить правоотношения по данному договору, но название договора не всегда выражает его суть. Поэтому при рассмотрении спорных вопросов, возникающих по данному договору, при отнесении договора к той или иной категории арбитражные суды исходят из его содержания.

2.  Дата подписания договора и окончание срока его действия, а значит и

указываются  определенные юридические последствия.

3. Указывается место подписания договора (город или населенный пункт), что является не простой формальностью, которую имеет иногда большое юридическое значение. По законодательству того места, где совершается сделка, определяются:

а) правоспособность и дееспособность лиц, заключивших сделку;

б) форма сделки;

в)  обязательства, возникшие из сделки.

4. Полное фирменное наименование контрагента, под которым он зарегистрирован в реестре государственной регистрации, а также сокращенное название сторон по договору ( «Заказчик», «Покупатель», «Поставщик» ), должности, фамилии, имена и отчества лиц, подписывающих договор, указания на их полномочия на подписание договора.

              1.5. «Предмет договора» и «Основные условия договора».

      В разделе «Предмет договора» называется предмет сделки (поставка продукции, купля-продажа товара), возможно с конкретным указанием вида товара (мебель, оборудование и т.д.).

В разделе основных условий договора указываются:

1.      Обязанности и права сторон по договору;

2.      Цена договора;

3.      Порядок расчетов;

4.      Качество  поставляемой продукции, товара;

5.      Срок выполнения сторонами своих обязанностей.

В раздел «Прочие условия договора» может быть включено следующее:

1. Законодательство, регулирующее отношения сторон (особенно это важно для внешнеторговых контрактов).

2. Особенности согласований связи между сторонами, где указываются:

а) лица, полномочные давать информацию и решать вопросы, отно­сящиеся к исполнению договора (с персональным указанием полно­мочного лица (лиц) или с указанием должностей);

б) сроки связи между сторонами. Например: «... каждый понедель­ник с__ч.»;

в) способы связи: телефон, факс, телекс, телеграф, телетайп с указа­нием их номеров и иных данных.

3. Судьба преддоговорной работы и ее результатов после подписания договора. Данный пункт содержит положение, в соответствии с кото­рым стороны устанавливают, что после подписания настоящего догово­ра все предварительные переговоры по нему, переписка, предваритель­ные соглашения и протоколы о намерениях теряют силу.

4. Реквизиты сторон:

а) почтовые реквизиты;

б) местонахождение (адрес) предприятия;

в) банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, номер корреспонденского счета, наименование банка, местонахождение уч­реждения банка, БИК);

г) ОКОНХ, ОКПО, ИНН;

г) отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для кон­тейнеров, для мелких отправок), адреса доставки.

Особое внимание необходимо уделить наличию и правильности све­дений, касающихся банковских реквизитов другой стороны по догово­ру (контрагента), что имеет значение при проведении расчетов по дого­вору (денежные средства могут не дойти до адресата и тем самым будут нарушены оговоренные сроки по оплате).

5.Указывается количество экземпляров договора.

6. Подписи сторон, скрепленные печатью организаций.

ГЛАВА 2

ПРАВОВОЙ АНАЛИЗ ОСНОВНЫХ ПОЛОЖЕНИЙ

ДОГОВОРА ПОСТАВКИ

              2.1. Порядок поставки товаров

«Поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки (пере­дачи) товаров покупателю, являющемуся стороной договора поставки, или лицу, указанному в договоре в качестве получателя. Если договором поставки покупателю предоставлено право давать поставщику указания об отгрузке (передаче) товаров получателям (отгрузочные разнарядки), от­грузка (передача) товаров осуществляется поставщиком тем получателям, которые указаны в отгрузочной разнарядке. Содержание отгрузочной раз­нарядки и срок ее направления покупателем поставщику определяются договором. Если срок направления отгрузочной разнарядки договором не предусмотрен, она должна быть направлена поставщику не позднее чем за тридцать дней до наступления периода поставки.

Непредставление покупателем отгрузочной разнарядки в установлен­ный срок дает поставщику право либо отказаться от исполнения догово­ра поставки, либо потребовать от покупателя оплаты товаров. Кроме то­го, поставщик вправе потребовать возмещения убытков, причиненных в связи с непредставлением отгрузочной разнарядки»[2].