Ирина Эланс

Автор который поможет с любыми образовательными и учебными заданиями

Договор строительного подряда. 39

Оглавление:

ВВЕДЕНИЕ

ГЛАВА 1. Договор строительного подряда: история развития, правовая природа договора

§1. Историко-правовое развитие договора строительного подряда.

§2. Понятие договора строительного подряда

ГЛАВА 2. Особенности содержания договора строительного подряда

§1. Существенные условия договора строительного подряда

§2. Субъекты договора строительного подряда, их права и обязанности

ГЛАВА 3. Проблемные вопросы исполнения и ответственности за нарушение договора строительного подряда

§1. Порядок сдачи и приемки результата строительных работ

§2. Гражданско-правовая ответственность по договору строительного подряда

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

СПИСОК ИСПОЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ

Введение

Фундаментальные изменения, произошедшие в экономической системе Российской Федерации, потребовали коренного преобразования гражданского законодательства. Конституция России в статье 8 гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности. В соответствии с этим конституционным требованием новый Гражданский кодекс РФ впервые за последние десятилетия закрепил наиболее полную реализацию принципа свободы договора строительного подряда. В предшествующий же период, как отмечает М.И. Брагинский, «превалирование административных элементов в правовом режиме капитального строительства повлекло за собой то, что содержание договора, связывающего заказчика с подрядчиком, оказалось полностью подчиненным обязательным для сторон нормативным и ненормативным актам. В результате сфера действия договорного согласования была резко ограничена»¹. В настоящее время как общее правило заказчик свободен в выборе исполнителя работ по договору строительного подряда; а обе стороны свободны в определении условий заключаемого ими подрядного договора в строительстве.

В изменившихся экономических условиях специальное правовое регулирование отношений строительного подряда стало осуществляться не на уровне подзаконных нормативно-правовых актов, а Гражданским кодексом РФ (параграф 3 гл. 37 «Строительный подряд»). Причем расширение правовой регламентации ГК РФ подрядных отношений в строительстве произошло не только за счет придания высшей юридической силы нормам, содержавшимся ранее в подзаконных нормативно-правовых актах, сколько вследствие закрепления ряда новелл в правовом регулировании. К таким новеллам можно отнести: возможность подрядчика принимать на себя обязанности по обеспечению эксплуатации объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока; участие инженера (инженерной организации) в осуществлении прав и выполнении обязанностей заказчика; новое решение вопросов, связанных с экономией подрядчика и др.

Однако несмотря на перестройку правового регулирования и закрепления ряда новелл проблематика строительного подряда пока не получила глубокого теоретического осмысления в современной цивилистике. Отсутствие прочного теоретического фундамента вызывает множество вопросов в правоприменительной практике. В связи с этим можно утверждать, что перед теорией и практикой стоят задачи, направленные на незамедлительное решение проблем подрядных отношений в строительстве. Все сказанное в совокупности и предопределяет актуальность и необходимость настоящего исследования.

Проблематика подрядных отношений в строительстве была предметом научных исследований таких авторов, как М.И. Барышев, Ю.Г. Басин, М.И. Брагинский, С.А. Верб, С.А. Говорков, А.А. Каравайкин, В.В. Меркулов, А.А. Ромащенко, И.А Сиротина, А.П. Ткач, В.И. Федоров, И.Т. Хламов, В.М. Чернов, В.Ф. Чигир, Ю.И. Шегай, Е.Д. Шешенин и некоторых других. Рассмотрение отдельных аспектов правового регулирования отношений строительного подряда имело место в периодической печати в виде статей, носящих фрагментарный характер по отношению к теме в целом.

Объектом исследования являются общественные отношения в сфере правового регулирования отношений строительного подряда. Предметом данного исследования выступают нормы гражданского права, регулирующие отношения строительного подряда.

Целью настоящего исследования является комплексное правовое рассмотрение теоретических и практических проблем в обязательствах строительного подряда и разработка на этой основе предложений по совершенствованию правового регулирования отношений строительного подряда.

Вышеуказанная цель и предопределила постановку следующих задач:

рассмотреть правовую природу договора строительного подряда и выделить его существенные признаки, позволяющие отграничивать исследуемый договор от иных гражданско-правовых договоров, как в рамках договоров подрядного типа, так и вне таковых;
рассмотреть субъектный состав и структуру договорных связей в обязательствах строительного подряда;
исследовать проблематику существенных условий договора строительного подряда;
проанализировать содержание подрядных обязательств в строительстве;
решить проблемные вопросы исполнения и ответственности за нарушение договора строительного подряда;
выявить пробелы законодательства, регулирующего отношения строительного подряда,

Для достижения указанной цели и решения поставленных задач использовались такие научные способы познания, как исторический метод, сравнительно-правовой, формально-логический. На их основе проводилось изучение и обобщение материалов исследований, научное обоснование теоретических положений и выводов.

Глава 1. Договор строительного подряда: история развития, понятие и сфера применения.

§ 1. Историко-правовое развитие договора строительного подряда.

Роль строительства на современном уровне экономического развития нашей страны неуклонно возрастает. Это объясняется тем, что строительство является основой развития других отраслей материального производства, служит главным источником формирования основных средств используемых для получения прибыли или иного положительного результата. Таким образом, можно предположить, что строительный подряд с древних времен играет немаловажную роль. Поэтому, я нахожу для себя небезынтересным рассмотрение исторического аспекта становления подрядных отношений.

Договор подряда берет свое начало из римского классического права. В римском праве договор подряда, который также регулировал работы по строительству, выделялся в составе договора найма. Договором подряда (найма работы) в римском праве назывался договор, по которому одна сторона (подрядчик) принимает на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны (заказчика) известную работу, а заказчик принимает на себя обязательство уплатить за эту работу определенное денежное вознаграждение².

В дореволюционной России подрядные отношения в области строительства не получили широкого развития³. И то, что договор подряда был урегулирован не сам по себе, а вместе с поставкой, не оказалось случайным. В частности, применительно к строительству основой правовой формой служили отношения, объектом которых был главным образом индивидуальный труд (имеется в виду будущий трудовой договор).

Правовое регулирование договоров, используемых в сфере строительства в послереволюционный период, прошло несколько этапов. Каждый из них выражал неодинаковую оценку этих договоров со стороны законодателя.

Все началось с Декрета СНК СССР от 1 декабря 1919г⁴. В нем проявилось весьма подозрительное отношение к строительству как определенному виду деятельности, которая олицетворяла тогда для законодателя в наибольшей степени то, против чего была направлена революция, - частное хозяйство и частный рынок. По указанной причине строительный подряд подлежал особому контролю со стороны государства. С этой целью было установлено, что о каждом договоре подряда, имевшем предметом проведение строительства и связанные с ним работы, кем бы такой договор ни заключался, необходимо было сообщать финансовым органам. Некоторое время спустя постановлением СТО от 24 ноября 1920 г⁵ государственным учреждениям и предприятиям, а также общественным организациям вообще запретили вступать в подрядные отношения; при этом ранее заключенные договоры объявлялись с 1 января 1921 г. аннулированными. Таким образом, оказалось, что строить для себя можно было только своими силами.

В результате единственным заказчиком в области строительства оставалось государство – казна. В указанный период потребности оборота в правовом регулировании подрядных отношений вполне удовлетворялись ГК 1922 г. с его общими для всех видов подряда нормами.

Особый интерес к строительному подряду начал проявляться главным образом на рубеже 1920 - 1930-х гг., когда стала ясной невозможность решения без него крупнейших хозяйственных задач, поставленных к тому времени государством. В таких условиях все большее значение приобретали специализированные государственные строительные предприятия, что нашло прямое выражение, в частности, в постановлении СНК СССР от 1 июля 1928 г⁶.

Новый этап в развитии законодательства в соответствующей сфере был связан с постановлением ЦК ВКП (б) и Совета Министров СССР от 11 февраля 1936 г⁷. Им был провозглашен «переход на подрядный способ ведения строительных работ».

В указанных условиях стала остро ощущаться потребность в разработке кодифицированных актов, регулирующих отношения, которые складывались в специальной отрасли – строительстве. Эту роль сыграли, прежде всего, тесно связанные между собой и принятые в один и тот же день (26 февраля 1938 г.) Правила о договорах подряда на капитальное строительство и Правила финансирования строительства Промышленным банком. Эти акты регулировали существенную часть опиравшихся на особые принципы «социалистического хозяйствования» отношений. В соответствии с проявлявшейся в то время общей тенденцией к умалению значимости ГК для договорных отношений между организациями специальные акты, посвященные строительному подряду, вытеснили статьи ГК о подряде.

Превалирование административно-правовых элементов в правовом режиме капитального строительства повлекло за собой то, что содержание договора, связывающего заказчика с подрядчиком, оказалось полностью подчиненным обязательным для сторон нормативным и ненормативным актам. В результате сфера действия договорного согласования была резко ограничена. Подтверждением могли служить обязательные для сторон типовой генеральный и типовой годовой договоры подряда, утвержденные правительством СССР, а позднее – соответствующим министерством. Типовые договоры не содержали ни одного условия, которое стороны должны были бы согласовать между собой. Индивидуализация в этой форме отношений сторон сводилась к заполнению граф, содержащих указание на то, кто и когда заключил соответствующий договор, идет ли речь в нем о строительстве, расширении или реконструкции, кто и когда утвердил технический проект и смету, а также какова указанная в утвержденной смете стоимость работ⁸.

Неудивительно поэтому, что принятый в 1964 г. ГК признал подряд и подряд на капитальное строительство самостоятельными договорами⁹. При этом дифференциация правового регулирования подрядных отношений оказалась столь резкой, что законодатель отказался от использованного им в ряде других случаев приема – отсылки к родственным договорам (имеются в виду содержащиеся в нем указания на субсидиарное применение норм о купле-продаже к мене (ст. 255 ГК 1964 г.), имущественного найма – к безвозмездному пользованию имуществом (ст. 342 ГК 1964 г.) и др.). Таких отсылок в гл.64 ГК 1964 г. «Подряд на капитальное строительство» к главе «Подряд» не оказалось. Отсутствовали они и в специальных актах о подряде на капитальное строительство.

И только в Основах гражданского законодательства 1991 г. договор подряда на капитальное строительство был признан разновидностью подрядного договора¹⁰. Соответственно из определения договора подряда на капитальное строительство была исключена ссылка на плановые его основы, и одновременно предполагалось ограничение вмешательства государства в установление взаимных прав и обязанностей сторон.

Гражданский Кодекс РФ, вслед за «Основами законодательства СССР и союзных республик», вернул строительный подряд в рамки подряда вообще, сохранив при этом его как самостоятельный вид договора. Из кодекса исчезает понятие «капитальное строительство», что подводит под общую законодательную базу такие виды строительных работ как монтаж, ремонт и многие другие. ГК РФ достаточно подробно регулирует многие вопросы, связанные с договором строительного подряда.

§ 2. Понятие договора строительного подряда.

В силу ст. 740 ГК РФ по договору строительного подряда одна сторона (подрядчик) обязуется в установленный договором срок построить по заданию другой стороны (заказчика) определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Необходимо отметить, что договор строительного подряда обладает рядом признаков, схожих с признаками других договоров, регулируемых гражданским и трудовым правом. Поэтому, я считаю, что во избежание неправильной квалификации договора строительного подряда следует более детально рассмотреть его конститутивные признаки.

Аналогично мнению М.И. Брагинского, выделяющего основополагающие признаки для института подряда¹¹, можно, в частности, выделить ряд конститутивных признаков договора строительного подряда. Необходимо отметить, что то или иное свойство конкретного типа (вида) договора становится его безусловным (конститутивным) признаком, если в соответствии с ГК или иным законом он непременно присущ данному договору. По крайней мере, три признака договора строительного подряда, прямо или косвенно отраженные в ст.740 ГК, являются конститутивными. Во-первых, это выполнение работы, т.е. строительство подрядчиком определенного объекта, в соответствии с заданием заказчика. Во-вторых, это обязанность подрядчика построить объект для заказчика, а также корреспондирующие ей обязанности заказчика создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. В-третьих, предмет договора строительного подряда носит всегда строго индивидуальный характер¹².

Характеристика любого типа договора включает в себя указание на то, как распределяются права и обязанности между контрагентами, предполагает ли договор встречное удовлетворение, а также с какого момента он считается заключенным. Классификация договоров по вышеуказанным признакам производится по методу дихотомии ( от греч. «деление надвое»)¹³. Принимая за основу дихотомический метод классификации договоров, можно определить, что договор строительного подряда является двусторонним, возмездным и консенсуальным.

В силу того, что договор строительного подряда является двусторонним, он предполагает встречное исполнение (ст. 328 ГК). Следовательно, и заказчик, и подрядчик по отношению друг к другу обладают в одно и то же время, как определенными правами, так и обязанностями. Некоторые цивилисты, например, А.П. Сергеев, относят договор строительного подряда к взаимному¹⁴. Необходимо отметить, что в юридической литературе четкой позиции по вопросу соотношения двусторонних и взаимных договоров не существует. Статья 328 ГК («Встречное исполнение обязательств») заменила собой ст.177 ГК 64 г. («Исполнение взаимных обязанностей по договору»). Авторы комментария к последней статье единодушно ставили знак равенства между делением договоров на взаимные и не являющиеся таковыми, с одной стороны, а также на одно- и двусторонние – с другой. Так, О.С. Иоффе подчеркивал, что «взаимными называются обязательства, каждый участник которых является кредитором и должником одновременно. Им могут быть противопоставлены односторонние обязательства, в которых одно лицо выступает только как кредитор, другое – только как должник»¹⁵. Действующий ГК РФ заменил признак «взаимности» «встречностью». Следовательно, я думаю, нельзя не согласиться с мнением М.И. Брагинского о том, что признак «встречности» «является более удачным, ибо совпадение во времени исполнения обеими сторонами на практике встречается крайне редко»¹⁶. Также не совпадают моменты исполнения сторонами обязательств и в договоре строительного подряда. Поэтому, квалификация договора строительного подряда как взаимного вида договора является, на мой взгляд, не совсем удачной. Этот вид договора также основывается на принципе «встречности». Смысл встречности состоит в том, что имеется в виду такое исполнение, которое должно проводиться одной из сторон лишь после того, как другая сторона исполнила свое обязательство. Типичный случай применения ст. 328 ГК содержится в п.1 ст. 719 ГК, которая предоставила подрядчику право при определенных условиях не приступать к работе, а начатую работу приостановить. В примерный перечень оснований для этого оказались включенными: непредоставление материала, оборудования, технической документации и т.д.

Договор строительного подряда обладает рядом признаков, схожих с признаками некоторых других типов договоров, регулируемых гражданским и трудовым правом. Примерами подобных могут служить купля – продажа, возмездное оказание услуг и трудовой договор. Важность проблемы отграничения договора строительного подряда от смежных видов договоров обусловлена тем, что в последнее время на практике нередки случаи, когда субъектами гражданско – правовых и трудовых отношений дается неправильная квалификация договорам. Так, аудитор городского отделения Международного консультативно – правового центра налогообложения Д.А. Логунов отмечает «Необходимо четко различать трудовой договор, договор возмездного оказания услуг и договор подряда, поскольку они несколько схожи по ряду признаков. Практика аудиторских проверок предприятий и организаций различных форм собственности и видов деятельности показывает, что очень часто заключаются договоры, названия которых не соответствуют их реальной сути»¹⁷. Ошибочная квалификация договора может привести к неблагоприятным для сторон юридическим и, что немаловажно, экономическим последствиям. Такой договор может быть признан недействительным, и, кроме того, неверное определение сути договора влечет ошибочное исчисление налогооблагаемой базы, что может вызвать начисление штрафных санкций и пени.

Договор купли – продажи классифицируется как договор, направленный на передачу имущества, в то время как строительный подряд характеризуется выполнением строительных работ. Однако оба этих договора близки друг к другу, так как связаны с возмездной передачей определенного объекта в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление. Кроме того, совпадает правовая квалификация данных договоров: и тот, и другой являются двусторонними, возмездными и консенсуальными.

По этому поводу следует отметить, что некоторые отношения, обладающие указанными признаками, могут быть заведомо построены только по одной из двух рассматриваемых моделей. Так, например, права, а также вещи, определенные родовыми признаками, из рассматриваемых двух договорных моделей могут быть предметом только купли – продажи, так как предмет договора строительного подряда всегда строго индивидуален.

Таким образом, с проблемой разграничения купли – продажи и строительного подряда приходиться сталкиваться лишь тогда, когда содержанием договора служит отчуждение индивидуально определенной вещи (исключаются вещи родовые, а также те права, на которые в момент заключения договора еще не существуют).

Различие между указанными договорами имеет своей основой несовпадение в объекте, если понимать под ним действия обязанных лиц. Так, для купли – продажи им служит передача вещи (здания, сооружения, и иного объекта), а для строительного подряда – строительство или реконструкция здания, сооружения и т.д. с передачей результата. Следовательно, если договор не регулирует ведения работы по созданию результата налицо купля – продажа. Например, при рассмотрении спора, возникшего по поводу договора, заключенного на строительство двух кораблей, Высший Арбитражный Суд РФ обратил внимание на то, что нижестоящий суд «не определил природы заключенного договора, который, по существу, является договором поставки, так как предусматривает передачу поставщиком в определенный срок производимого им товара». Основанием для такого вывода послужило то, что суда «были готовы еще до заключения договора»¹⁸.

И, наоборот, в случаях, когда договор охватывает не только передачу в собственность, но и создание вещи, заключаемый договор должен рассматриваться как подряд. Соответствующий вывод следует из определения каждого из указанных договоров с точки зрения российского гражданского законодательства. Несколько иное представление о соотношении тех же договоров содержится в ст. 3 Венской конвенции о международной купле – продаже товаров, которая вводит еще один, дополнительный ограничительный признак. «Договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаются договорами купли – продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров»¹⁹.

Из приведенного в Венской конвенции определения следует, что договор купли – продажи имеет лишь место тогда, когда изготовление или производство товаров, по поводу которых возник спор, ведется иждивением подрядчика полностью или в существенной части. Однако указанный признак не соответствует ст. 704 ГК и п.1 ст. 745 ГК, которые допускают решение в договоре строительного подряда вопроса об «иждивении» любой из сторон. Таким образом, может сложиться ситуация, при которой два одинаковых по содержанию договора будут квалифицированны как купля – продажа или соответственно строительный подряд в силу того обстоятельства, что один из них оказался в сфере регулирования ГК, а другой, как вытекает из ст. 1 Венской конвенции о международных договорах купли – продажи товаров.

Проблема близости договора строительного подряда с договорами возмездного оказания услуг и трудовым договором оказывается не менее острой. Хозяйствующий субъект, нуждаясь в выполнении определенного объема работ или услуг, может привлекать работников, как по трудовым, так и по гражданско-правовым договорам. Однако между данными договорами существует ряд существенно важных отличий, о которых необходимо знать во избежание ошибочной квалификации договора.

Договор возмездного оказания услуг и договор строительного подряда регулируются гражданским законодательством. В отличие от вышеназванных договоров, отношения, вытекающие из трудового контракта, регулируются иной отраслью права, а именно трудовым правом.

Действующая система законодательного регулирования не ограничивает круг лиц, которые могут являться сторонами указанных гражданско-правовых договоров, а потому ими могут быть как юридические, так и физические лица. Необходимо отметить, что по трудовому договору юридическое лицо в качестве работника выступать не может. (ст. 15 КзоТ).

Характерной чертой договора строительного подряда, является тот факт, что предметом строительного подряда выступает достижение конкретного материального результата при выполнении работ (строительстве или реконструкции), а не просто выполнение работ.

Поэтому, если работа была выполнена, но материальный результат достигнут не был, то данную ситуацию можно прокомментировать лишь двумя способами: либо договор подряда не был исполнен, либо данные отношения должны регулироваться договором возмездного оказания услуг.

При работе по трудовому договору правовому регулированию подлежит сам процесс труда и условия его применения, поэтому работник, включаясь в коллектив организации, реализует тем самым свой труд как процесс. При выполнении же заданий по договорам гражданско-правового характера труд как процесс не регулируется договорными правоотношениями (труд служит лишь способом исполнения обязательств).

Каждый из рассматриваемых договоров предусматривает различные возможности по установлению фактического исполнителя договора. По трудовому договору работник обязуется выполнить работу лично. Согласно ст.780 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг по общему правилу исполнитель обязан оказать услуги лично, тогда как из ст.706 ГК РФ следует, что «если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика исполнить договор лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков)». В этом случае подрядчик будет выступать в роли генерального подрядчика.

По трудовому договору работник подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка. Для него обязателен режим рабочего дня – его начало и окончание, время перерыва. Лица, выполняющие работы или оказывающие услуги по гражданско-правовым договорам, самостоятельно определяют время работы, конкретные методы, приемы и способы выполнения задания, а также используемые оборудование и инструмент.

Стороны гражданско-правовых договоров вправе самостоятельно определять срок действия заключаемого договора, тогда как установление срока трудового контракта жестко ограничено Кодексом законов о труде.

Глава 2. Особенности содержания договора строительного подряда.

§ 1. Существенные условия договора строительного подряда.

К существенным условиям договора строительного подряда относятся предмет, срок и цена.

По поводу предмета договора строительного подряда в юридической литературе высказываются различные мнения. Большинство авторов отождествляют предмет и объект подряда. Так, в учебнике гражданского права под редакцией профессора Е.А. Суханова указано, что «предметом договора строительного подряда является конечный результат деятельности подрядчика. По договору подряда – это соответствующий объект строительства (предприятие, здание, сооружение)…»²⁰. Аналогичной точки зрения придерживается А.П. Сергеев, отмечающий, что «предметом договора строительного подряда является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму»²¹.

Однако существует иная точка зрения на определение предмета договора вообще и договора строительного подряда в частности. Так, профессор В.В. Витрянский считает, что предмет договора «… представляет собой действия (бездействия), которые должна совершить (или от совершения которых должна воздержаться) обязанная сторона»²². Я думаю, целесообразно согласиться с учеными, различающими предмет и объект договора. Объект договора следует рассматривать как составную часть предмета договора. В противном случае может получиться так, что, например, договор аренды здания и договор подряда на его строительство имеют одинаковый предмет – здание.

Таким образом, предмета договора строительного подряда состоит из двух элементов: работ, выполняемых по договору строительного подряда, и объекта строительства, представляющего собой конечный результат выполняемых подрядчиком работ.

Строительный подряд может охватывать строительство или реконструкцию предприятия, жилого дома или другого здания, сооружения или иного объекта, а также неразрывно связанные со строящимся объектом работы: монтажные, пусконаладочные и др. (п. 2 ст. 740 ГК).