Договор строительного подряда. 4. 2

Введение 

      Актуальность  темы исследования. В условиях развития экономических отношений возрастает потребность в дополнительных торговых и производственных площадях, что приводит к увеличению объемов строительства, появлению новых объектов недвижимости. Интенсивное строительство, как в промышленной, так и в жилой сфере, особенно в крупных городах, повлекло увеличение числа арбитражных споров по делам, связанным со строительно-подрядными отношениями. Строительство – особая отрасль материального производства, включающая в себя деятельность государственных органов, органов самоуправления, физических и юридических лиц, направленная на создание новых и модернизацию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения. В отличие от других отраслей материального производства, конечным продуктом строительной деятельности являются объекты недвижимости, которые имеют в настоящее время высокую социальную значимость.

      В процессе осуществления строительной деятельности складываются договорные и иного рода отношения, которые, несомненно, требуют правового регулирования, так как все чаще звучать тревожные факты в сфере строительства. Регулирование общественных отношений в строительстве осуществляется нормами различных отраслей права.

      В системе правового регулирования строительства самостоятельное место занимает договор строительного подряда, который позволяет регламентировать имущественно-стоимостные отношения, связанные со строительством и реконструкцией объектов недвижимости, а также выполнением иных строительных работ, что способствует формированию материальной базы будущих экономических отношений и закладывает основу для долговременного, устойчивого роста производительных сил.

      Исходя  из этого, научный интерес представляет изучение сущности договорных отношений по строительному подряду в аспекте истории и эволюции законодательства о строительстве.

      Анализ  изученных источников и литературы. В качестве источников и литературы использованы труды ученых, специалистов в области гражданского права, которые в своих статьях и работах отразили существующие проблемы в области договоров строительного подряда и градостроительства. Здесь следует отметить таких авторов как А.С. Анфилофьев, С.В. Коведяев, Е.А. Маслова, А.В. Баргов, И.Е. Степанова, М.Егоров, М.Ф. Казанцев и т.д.

      Цель  работы. Цель курсовой работы выявить и изучить теоретические проблемы правого регулирования отношений строительного подряда.

      Достижение  указанных целей предопределило постановку и решение в ходе исследования следующих задач:

      - изучение истории становления и развития договора строительного подряда в России;

      - анализ состояния современного  гражданского законодательства  применительно к договору строительного  подряда;

      - определение понятия и признаков  договора строительного подряда в системе гражданско-правовых договоров и соотношение с иными гражданско-правовыми конструкциями;

      - определения места договора строительного  подряда в системе гражданско-правовых  договоров и соотношение с  иными гражданско-правовыми конструкциями;

      - анализ содержания договора строительного подряда на современном этапе развития товарно-денежных отношений;

      - выявление правовых особенностей  организации процесса строительства,  правового положения сторон в  договоре строительного подряда,  анализ их прав и обязанностей;

      - рассмотрение гражданско-правовой ответственности в договоре строительного подряда.

      Объект  и предмет исследования. Объектом исследования являются обязательственные правоотношения по выполнению работ, возникающие в результате осуществления строительной деятельности.

      Предмет исследования образуют гражданское  законодательство о капитальном  строительстве, регулирование отношений строительного подряда.

      Теоретико-методологической основой и эмпирической базой работы послужили научные труды и статьи специалистов в области градостроения, таких как Л.В.Сокуро, С.В. Коведяев, Е.А. Маслова, И.Е. Степанова и многие. Которые в своих работах освещают такие темы как: «Проблемные вопросы договора строительного подряда», « О распределении риска случайной гибели имущества по договору строительного подряда», «Расторжения договора о долевом участии в строительстве» и т.д.

        1 Договор строительного подряда в системе гражданско – правовых договоров.

1. Юридическая природа договора строительного подряда.

      Основное  ядро действующего законодательства в капитальном строительстве составляют правила, закрепленные главой 37 ГК РФ [1]. Принципиально новым моментом является то, что в рассматриваемой сфере действует подавляющее большинство общих норм о договорах подряда. В то же время многие правила, которые раньше применялись в основном лишь в области капитального строительства, например о системе генерального подряда, приобрели знание общих норм, а другие вопросы, например о  риске случайной гибели предметов подряда, которые применительно к  обычному подряда и подряду на капитально  строительство прежде решались по-разному, сейчас регулируются одинаково [2].

      Наряду  с общими правилами о договорах  подряда в области капитального строительства регулируются нормами  параграфа 3 главы 37 ГК, специально рассчитанными на строительный подряд. Характеризуя правила, содержащиеся в данном параграфе, можно отметить два момента:

      - во, первых, с принятием части 2 ГК гражданско-правовое регулирование отношений в такой важной отрасли хозяйственной деятельности, как капитальное строительство, впервые обеспечено на законодательном уровне. Хотя ГК 1964 года и содержал специальную главу о подряде на капитальное строительство, ее нормы носили самый общий характер и не играли существенной роли на практике. Основными источниками правового регулирования традиционно были Правила о договорах подряда на капитальное строительство, утверждавшееся на правительственном уровне. Действующий ГК РФ существование подобного акта, равно как и принятие специального закона о строительном подряде, не предусматривает и исходит из того, что закрепленные им правила, являются достаточной правовой базой для регулирования отношений в рассматриваемой области в соответствии ГК должен быть принят специальный закон о подряде для государственных нужд:

      - во-вторых, содержащиеся в ГК РФ нормы о строительном подряде отражают лишь специфику данной разновидности договора подряда. Те вопросы, которые решаются одинаково для любых договоров подрядного характера в параграфах 3 главы 37 ГК в основном не затрагиваются. Поэтому полное представление о том, как обеспечивается ГК правовое регулирование подрядных отношений в области капитального строительства, может сложиться только при одновременном учете капитальных правил о строительном подряде, так и общих положениях о договорах подряда, которые закреплены параграфом первым Главы 37 ГК.

      Помимо  ГК РФ к источникам правового регулирования  отношений в области капитального строительства относятся и другие законодательные акты РФ. Например, новый Градостроительный кодекс РФ и Закона РФ и «Об архитектурной деятельности в РФ» от 17 ноября 1995 решаются вопросы, связанные с градостроительными застройщиками, ведения работ по капитальному строительству, в частности подготовкой проведением экспертизы и утверждением проектов строительства, с осуществлением архитектурного и градостроительного надзора и т.д.

      Наряду  с подзаконными актами, утвержденными  на федеральном уровне в рассматриваемой  области действует немало актов, принятых субъектами РФ.

      Завершая  общую характеристику действующего законодательства  о договоре строительного подряда, следует отметить такую его особенность, как вхождение в него большого массива нормативно-технических норм, т.е правил, регламентирующих технические процессы проектирования и ведения строительных и монтажных работ, содержащих требования к используемым в строительстве материалам, конструкциям и изделиям и т.д. указанные правила содержатся в так называемых Строительных нормах и правилах (СНиПах), стандартах и технических условиях, различных инструкциях и положениях, принимаемых уполномоченными государственными органами. Многие из действующих правил данного вида были утверждены еще союзными ведомствами. Продолжается процесс их постепенно обновления, обусловленный как научно-техническим прогрессом, так и повышением требований к качеству и безопасности объектов строительства.

      СНиП  регламентируют порядок разработки, согласования, утверждения и состав проектной документации на строительство  зданий, сооружений на территории РФ и  предназначены для применения заказчиками (инвесторами), органами государственного управления и надзора, предприятиями, организациями, объединениями, иными юридическими и физическими лицами-участниками инвестиционного процесса [3].

      Специфика правового регулирования отношений  в рассматриваемой области, нашедшая отражение в указанных выше актов, определяется основными особенностями капитального строительства их деятельности, направленной на создание новых и реконструкцию имеющихся основных фондов производственного и непроизводственного назначения. Работы, выполняемые на основании договоров строительного подряда, ведут к созданию или обновлению объектов недвижимости. Вполне естественно, что начало таких работ должно быть увязано с решением целого ряда вопросов, в частности выделением соответствующего земельного участка, утверждением проекто-сметной документации, получением согласований органов, отвечающих за градостроительную политику, пожарную и экологическую безопасности и т.д.

      Договор строительного подряда рассчитан, как правило, на достаточно длительный период времени, в течение которого будут вести строительные работы, осуществляться эксплуатация объектов в период гарантийного срока. За этот период может произойти существенное изменение цен на строительные работы и материалы, может возникнуть потребность внесения изменений в проектную документацию и т.д., что так же учитывается законодательством. 
 

2. Понятие и элементы договора строительного подряда

      По  договору строительного подряда  подрядчик обязуется в установленный  договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену (ч.1 ст 740 ГК)

Приведем  пример из судебной практики:

      «Предприятие (МП) «Башкортостан» обратилась в суд  с иском Н. о признании права  собственности на не законченный  строительством  жилой дом и  выселении из него ответчицы, ссылалась  на то, что в 2005 году на выделенном ему земельном участке было начато строительство дома, который самовольно заняла ответчица.

      Н. предъявила к истцу встречный  иск о признании за ней права  собственности на спорный дом  указывая, что  в 2005 году заключила с истцом договор подряда на строительство этого дома и тогда же полностью оплатила стоимость строительных материалов и работ.

      Суд признал право собственности  на дом за ответчицей Н., поскольку  ею были представлены достоверные доказательства выполнения своих обязательств по договору подряда оплатить стоимость работ  и материалов на строительство дома [17].

      Сравнивая данное определение с легальным  определением договора обычного подряда (п.1 ст.702 ГК), нетрудно заметить, что  наряду с предметом договора существенными  условиями договора строительного  подряда являются цена и срок договора, без согласования которых договор не может считаться заключенным. Кроме того, особо выделяется такая обязанность заказчика как «создание подрядчику необходимых условий для выполнения работ»

      Договор строительного подряда носит консенцуальный, возмездный и взаимный характер. Основной сферой его применения является предпринимательская деятельность.

      В отличие от иных консенсуальных договоров, подряд не может быть исполнен непосредственно  в момент заключения договор, поскольку  для достижения требуемого результата следует затратить известное время на выполнения работы.

      Возмездность  договора строительного подряда  проявляется в том, что подрядчик  выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого у  него возникает по выполнению и сдаче, как правило, всей работы заказчику, кроме случаев, установленных самим договором.

      Субъектами  договора строительного подряда  являются заказчик и подрядчик. В  роли заказчиков могут выступать  в принципе любые физические и  юридические лица. Однако выполнение функций заказчика, в частности осуществление эффективного контроля за деятельностью подрядчика, требует специальных знаний и навыков, а иногда – и наличия особого разрешения за данный вид деятельности. Поэтому на практике функции заказчика нередко передаются специализированным организациям, кроме действующих в качестве представителей тех лиц, для которых предназначен строящийся объект. Таким образом, в строительном подряде заказчик и инвестор часто не совпадают в одном лице [5].

        Инвесторами являются лица, осуществляющие вложение собственных, заемных или привлеченных средств в форме инвестиций и обеспечивающие их целевое использование. Инвесторами могут быть органы уполномоченные управлять государственным и муниципальным имуществом физические и юридические лица, в том числе иностранные, международные организации и  т.д. Инвесторы могут сами выступать в роли заказчиков, если они располагают для этого необходимыми возможностями, или могут возложить эти функции на других лиц. В этом случае между инвестором и заказчиком заключаются особый инвестиционный договор, который по своей юридической природе всего является либо договором поручения, либо договором комиссии.

      Опираясь  на данный договор лицо, действующее по поручению инвестора, заключает с использованием работ, договора строительного подряда выступая в нем в качестве заказчика. Таким образом, заказчик в договоре строительного подряда – это лицо, которое от имени инвестора или собственного имени заключает договор с подрядчиком и обладает всеми правами и обязанностями, вытекающими из этого договора.

      Приведем  пример из судебной практике:

      Между истцами и ответчиком был заключен договор о долевом участии  в строительстве жилого дома, по условиям которого после внесения соответствующих  денежных средств (полная стоимость  квартиры), ответчик обязуется построить и передать дольщикам в собственность две квартиры.

      Согласно  копии договора его предметом  является осуществление  строительства жилого дома, в котором В. будут представлены две квартиры. Следовательно, по своему содержанию он является договором строительного подряда.

      Наименование  лиц «дольщиками» в данном случае не имеет правового значения для  определения характера возникших  у сторон правоотношений.

      Вывод кассационной инстанции о том, что  истцы, заключив указанный договор, инвестируют строительство, является ошибочным, так как договор не соответствует цели, преследуемой ими при его заключении [17].

      В качестве подрядчиков выступают  различные строительные и строительно-монтажные  организации, независимо от сферы деятельности, а также индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на строительную деятельность. В строительстве широко применяется система генерального подряда, при которой функции генеральных подрядчиков принимают на себя организации общестроительного профиля, а для выполнения специальных работ привлекаются специализированные фирмы и организации. В этом случае подрядчик становиться генеральным подрядчиком, а привлеченное им лицо – субподрядчиком.

    Сущность  договорных отношений с участием генерального подрядчика отражена в ст. 706 ГК РФ, однако в ней содержатся общие положения о таком подряде, а его подробное регулирование остается за рамками ГК РФ. И в настоящее время многие авторы видят не совершенство законодательства в данном вопросе.    Подобную точку зрения разделяет так же и д.ю.н. И. Фаршатов в своей статье "Законодательство Российской Федерации о капитальном строительстве: состояние, противоречия в развитии" пишет: "В плане становления законодательства РФ следовало бы, с моей точки зрения, разработать законы о подрядных и субподрядных работах, о договорах подряда, субподряда либо о взаимоотношениях генерального подрядчика с субподрядными организациями, способные выступить сердцевиной, направляющими звеньями всего законодательства о капитальном строительстве. Результат невнимания со стороны законодателя - продолжающийся стихийный процесс законотворчества, низкая эффективность многих правовых актов, их декларативность и просто "беззубость".

    Рассмотрим, в чем же заключается суть проблемы по данному вопросу. Для начала необходимо указать, что существуют два возможных варианта участия генподрядчика в выполнении работ. Первый - когда генподрядчик своими силами выполняет часть объема работ; второй - когда он осуществляет лишь руководство строительными работами. Мы  рассмотрим исключительно последний вариант.

    Типичная  ситуация на практике, когда подрядчик  для выполнения задания заказчика  привлекает третьих лиц - субподрядчиков, а сам становится генподрядчиком. На практике встречаются случаи заключения субподрядчиком нового субподрядного договора (так называемый двойной субподряд), что действующим законодательством не запрещается. В этой ситуации генеральный подрядчик по отношению к субподрядчику играет роль заказчика. Однако на практике контрагенты в субподрядном договоре используют свою терминологию: генеральный подрядчик в договоре с субподрядчиком именуется не заказчиком, а генподрядчиком, а при двойном субподряде организация, поручающая часть работ другой организации, называется также подрядчиком, а принимающая на себя часть работ - субподрядчиком. Таким образом, там, где строительная организация фактически выступает в роли заказчика, она необоснованно называется подрядчиком. Такая путаница небезобидна.

    В последнее время в нашей стране стало появляться множество компаний, чей бизнес организован именно на системе генподряда. Такого рода компании заключают договор на строительство объекта, не имея собственных сил для производства работ. Для этих целей они привлекают третьих лиц, так как "закон не исключает возможности передачи субподрядчикам всего объема работ с сохранением за генподрядчиком общих функций по руководству и организации выполняемых работ". Подобного рода договор по своей природе представляется родственным комиссии или поручению, но не подряду.

      Предметом договора строительного подряда, как и договора обычного подряда, является результат деятельности подрядчика, имеющий конкретную овеществленную форму. Им может быть объект нового строительства, в том числе построенный «под ключ», реконструкция и технического перевооружение действующего предприятия; капитальный ремонт здания или сооружения, монтаж технологического, энергетического и другого специального оборудования; выполнение пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ.

      По  общему правилу, нормы о договорах строительного подряда не распространяются на отношения по непосредственному удовлетворению потребностей граждан-потребителей. Если по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других потребностей гражданина (заказчика), к такому договору соответственно применяются правила о бытовом подряде (п.3 ст.740 ГК).

      Цена  в договоре строительного подряда  имеет значение существенного условия, которое подлежит обязательному  согласованию. Ввиду большого объема строительных работ цена договора обычно определяется путем составления сметы, представляющей собой постатейный перечень затрат на выполнения работ, приобретение оборудования, закуп строительных материалов и конструкций и т.п. Вместе с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие, предъявляемые к ним требования, смета образует проектно-сметную документацию, являющуюся неотъемлемым элементом договора строительного подряда.

      Оплата  выполненных подрядчиком работ, проводимым заказчиком в сроки и в порядке, установленные законодательством или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или в договоре оплата работ производится в соответствии со ст.711 ГК РФ, т.е. после окончательной сдачи работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика, досрочно.

      Срок, как и цена договора, относиться к существенным условиям договора строительного  подряда. Поскольку отношения сторон носят длящийся характер, точное определение как конечного срока выполнения работы (именно он является существенным условием договора), так и сроков завершения ее отдельных этапов, имеет для сторон первостепенное значение. Срочный характер имеют и многие обязанности принимаемые на себя заказчиком. С целью согласования сроков выполнения сторонами взаимных обязательств к договору строительного подряда обычно прилагаются различные календарные планы и графики, которые становятся составными   частями договора.

      Форма договора строительного подряда в большинстве случаев, письменная, причем договор составляется в виде единого документа, подписывается обеими сторонами. В прежние годы в рассматриваемой области на практике были широко распространены предельно краткие,  состоящие буквально из нескольких пунктов договоры, к которым, однако, прилагались особые условия с пространным описанием взаимных прав и обязанностей сторон. 
 
 
 

      1.3. Место договора  строительного подряда  в системе гражданско-правовых  договоров. 

      Прежде  чем перейти к анализу договора строительного подряда, рассмотрим само понятие «подряда».

      Гражданский кодекс определяет подряд как такой  договор, в силу которого одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить  по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его [1].

      Выполнение  работы подрядчиком направленно  на достижение определенного результата, например, изготовление вещи, осуществление  ее ремонта, улучшение или изменение  ее потребительских свойств или получение какого иного результата, имеющего конкретное вещественное и обособленное от исполнителя выражение. Последнее объясняется тем, что результат работы подрядчик обязан передать заказчику.

      Отмеченный  признак сближает подряд и куплю  продажу. В договоре подряда, как и при купле-продаже, должник передает вещь в собственность кредитора, однако договор подряда, хотя и может предусматривать передачу вещи как результат выполненной работы в собственность заказчика, направлен на изготовление вещи, определяемой в момент заключения договора родовыми признаками. Напротив, предмет договора купли-продажи уже на этот момент может быть индивидуально-определенным. Кроме того, подрядчик обязан передать не любую вещь, а именно ту, которая явилась результатом его работы. Таким образом, подряд охватывает отношения не только товарного обращения, но и производства материальных благ.

      Близость  подряда и поставки предопределена тем, что в момент заключения договора вещи, которая должна быть передана кредитору, как правило, еще нет в наличии, ее только представит изготовить. Различие же между этими обязательствами состоит в направленности обязательства поставки на удовлетворение потребностей общества в массовых, типизированных видах товаров, в то время как подрядные отношения направлены на удовлетворение индивидуальных запросов и требований заказчика. Кроме того, по договору подряда вещь может изготавливаться из материала, как подрядчика, так и заказчика, а по договору поставки – только из материала поставщика (изготовителя).

      Подряд в первую очередь обязывает должника ее изготовить-выполнить работу, а уж затем ее передать.

      Наиболее  часто возникает необходимость сравнения договора подряда и трудового договора. Их близость предопределена тем, что оба договора охватывают правовым регулированием процесс труда. При этом сложившиеся в хозяйственной практике формы организации труда настолько сближают эти две формы правового регулирования отношений в сфере найма труда, что грань между ними становиться недостаточно четкой.

      Особенно это заметно в связи с выполнением гражданами работ по так называемым трудовым соглашениям. В данном случае весьма затруднительно сразу определить, какой договор лежит в основе трудового соглашения – трудовой или подрядный. Основное различие состоит в том, что основной акцент в регулировании трудовых отношений делаются на регламентацию процесса труда, в то время как в подряде он смешен на регламентации. Достижения и передачи результата труда заказчику. Подрядчик, в отличие от работника, который подчиняется правилам внутреннего трудового распорядка, не зависит от заказчика при определении способа выполнения заказа и достижения результата. Кроме того, для подряда характерно то, что подрядчик выполняет работу из собственных материалов, своими силами и средствами, рискует не получить вознаграждение за выполненную работу при случайной гибели или повреждении ее результата, т.е. за свой риск, а по трудовому договору работнику вознаграждение должно быть выплачено даже если выполненная им работа не привела ни к какому положительному результату, т.к. оплате подлежит сам процесс работы.

      На  основании сделанного выше анализа, можно выделить основные признаки обязательства  по договору подряда:

     1. подрядчик выполняет работу по заданию заказчика с целью удовлетворения тех или иных индивидуальных запросов и требований заказчика;