Древнекитайское право

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ  И НАУКИ РФ

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ  ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГОГО  ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ

«»

Юридический факультет

Очное отделение

КАФЕДРА ТЕОРИИ И ИСТОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА

                                                   КУРСОВАЯ РАБОТА

На тему: Древнекитайское право.

                                                    Работа сдана"____"____________

                                    к защите допущена:

                                     ”____”___________20___г.

Содержание:

Введение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 3.

Глава 1. Источники права . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 5.

Глава 2. Право собственности . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .6.

Глава 3. Обязательственное право . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .8.

Глава 4. Семейное и наследственное право . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 10.

Глава 5. Уголовное право . . . . . . . . . . . . . . . . . .  . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 13.

Глава 6. Судебный процесс . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 16.

Заключение . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .18.

Список используемой литературы . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .19.

Введение.

Древнекитайское право в глубине своего содержания выдерживает сравнения с великими правовыми системами, оставленными нам Римом или Наполеоном.

Специфические черты  права, отразившие особенности культурного, социально-экономического и государственного развития в Древнем Китае. На сегодняшний день Древний Китай с его культурой, историей и правом всё чаще становиться предметом для научного исследования. Для себя это важно как самопознанию, а так как я являюсь представителем другой страны и культуры, это интереснее вдвойне.

Актуальность заявленной темы состоит в том, что при  исследование исторических аспектов возникновения, становления и развития права  в Древнем Китае.

В развитие древнекитайского права легли такие философские учения как , Конфуцианство, Даосизм и Легизм. В период истории чжоуского Китая, здесь жили и творили такие учителя мудрости, как Лао-цзы, Мен-цзы и Кун-цзы.

Кун-цзы (Конфуций), он вначале пребывал на разных должностях у правителей нескольких царств, но а затем занялся преподавательской деятельностью. Он обучил около 3 тыс. учеников, из которых 72 прославились. Для Конфуции идеалом провозглашался совершенный человек, который по его мнению должен обладать двумя главными достоинствами- гуманностью и чувством долга. Под гуманностью он подразумевал сдержанность, скромность, ум, беспристрастность, доброту, чувство справедливости, любовь к людям. А гуманность – это то, чего не нужно искать, разъяснял мудрец. На вопрос, что есть гуманность, он, по преданию, отвечал: «Не делай человеку того, чего не желаешь себе». Учение Конфуции представляло собой заложение таких этических знаний как, преданность к старине, уважение к порядкам древности. Таким образом, были заложены основы конфуцианской политической идеологии с её принципами верховенства в отношении семьи и государства: «Пусть отец будет отцом, сын - сыном, также как, государь –государём, подданный –подданным». К законодательству Конфуций относился отрицательно, так как, всё необходимое - по его мнению, можно было отыскать в традициях. Таким образом, Конфуций был защитником традиций, которые передавались из поколения в поколения.

Важной модификацией древнего метафизического учения стал даосизм. Основателем этого учения был Лао-цзы. Даосизм трактовался как –Дао или же, «путь к мудрой жизни». Даосы считали что, человек есть часть природы, но далеко отдалившие от него. Поэтому они утверждали, что идеальный человек должен уйти от общества и затем вместе с природой обрести гармонию покоя.

Мораль, таким образом, возводилась конфуцианцами и даосами на уровень первоосновы социальной и политической жизни общества.

А вот сторонники школы легизма думали иначе. Просветителями школы легизма были такие учителя, мудрецы как: Шан Ян, Хань Фей-цзы и другие.

Легисты ориентировались на строгое подчинение закона, т.е. управление всегда опиралось на постоянные действующие законы, которые издавал император и подчиненные должны были беспрекословно выполнять свои обязанности,  а также следить за выполнение законности граждан Китая. «Закон не должен потворствовать знатным, отвес не должен подделываться по кривизну. Там, где действует закон, умный не может его обойти, храбрый не смеет ему противиться; наказания за проступки не минуют и сановников, награды за добрые дела не обходят и простолюдинов. Вот почему ничто не сравниться с законом, когда надо исправить проступки знати и показать преступления простолюдинов, усмирить мятеж и осудить заблуждение, избавиться от излишеств и устранить целостность, установить единые правила для всего народа» . ¹

Эти три философские  учения и легли в основу строения Древнекитайского права. Таким образом, прав был Петражицкий, признавший источником права не только законы и обычаи, но и различные изречения великих мудрецов и пророков.

Глава 1. Источники права.

Хронология помогает пролить некоторый  свет на происхождение правовых концепций. Основным источником права в Китае являлись законы. Первые писаные законы появились в период династии Шань. В учебной литературе пишется, что на рубеже V-IV вв. до н.э., появился один из первых сводов законов «Книга законов царства Вэй» составленная Ли Фуем на основе, традиций считающихся законами предков. Этот сборник положил следующие начала к разработке последующих законов. Он состоял из 6 глав: законы о ворах, о разбойниках, о заключении в темницу, о поимке преступников, об орудиях казни и пытки. Во времена династии Хань, в Китае происходило переписка и восстановление древних законов. В это время «Книга законов царства Вэй», была обновлена и дополнена рядом глав, в частности нормами права о военном деле и финансового права.

Ещё в 536г. до н.э. как сообщает хроника, в царстве Чжэн « отлили (треножник дин) с текстом законов». Несколько позднее были составлены так называемые «бамбуковые законы» , записанные на бамбуковых дощечках.

Одним из первых материальных свидетельств писаных законов в  Древнем Китае стал найденный бронзовый треножник с текстом "Обозрения законов", относящийся к 536 году до н.э., основой которого стало понятие "у син" - пяти видов наказаний за преступления: клеймение, отрезание носа, отрубание одной или обеих ног, кастрация и смертная казнь, ставшая наиболее распространенным наказанием.

Но, появление писаных  законов не могло изменить свойственный всему древнему праву Китая порядок, при котором непосредственно приказу вышестоящего лица, вплоть до правителя, или правилам нравственности, возведенным в ранг общепринятых установлений Конфуцием и его последователями, отводилось главное место в регулировании жизнедеятельности китайского общества. Законы не вытеснили нормы обычного права, они также регулировали многие стороны общественной жизни.

Таким образом, на виды источников права в Древнем Китае оказали  большое влияние, философские учения, которые легли в основу появившихся источников права.

Глава 2. Регулирование общественных отношений.

Нормы частного права  не получили самостоятельного развития в традиционном праве Китая, хотя глагол "ю" в значении "иметь собственность" известен был Китаю еще с конца Чжоу (IV — III вв. до н.э.).

Длительное время  в рабовладельческом Китае собственником пахотных земель была община, которая через совет старейшин наделяла общинников равноценными наделами. Наряду с этим крепла и развивалась государственная собственность в виде собственности правителя-вана. Чжоуский ван дарил приближенным десятки «полей», жаловал право получать налоги с определенной территории. Такие пожалования находились в пользовании их владельцев и в любой момент могли быть отобраны ваном. В источниках подчеркивается, что «земельные наделы не продаются».

Но уже в VIII-VII вв. до н.э. происходят серьёзные изменения. Значительно расширяются права владельцев земельных пожалований. Они уже обычно передаются от отца к сыну. Их владельцы иногда переступают часть пожалованной им территории сородичам и приближённым. В V-III вв. до н.э. владетели таких поселений получили титул «цзюнь»-«господин».

Имеется ряд упоминаний о владельцах пожалований, которые  обладали очень широкими правами  на переданные им угодья, приближавшимся к частной собственности. Постепенно переходят в частную собственность и наследственные наделы общинников. Так, во второй половине I тысячелетия до н.э. происходит превращение владений в частную земельную собственность. Надписи на бронзовых сосудах сообщают об аренде земли. Есть данные о закладе. С середины I тысячелетия до н.э. в ряде царств встречается уже и купля-продажи земли. Вначале приусадебные участки, сады и огороды, а затем в торговый оборот вовлекаются и полевые наделы. Земля в Китае стала продаваться и покупаться, дробиться на мелкие участки или концентрироваться в крупные наделы, но, какие бы превращения землепользование не претерпевало, частный или коллективный владелец мог распоряжаться лишь правом владения ею, никогда не переходящим в полную частную собственность. На этом пути стояло всесильное государство, сохранявшее неизменно свою руководящую роль в хозяйственной жизни. "Азиатская" социально-экономическая структура исключала правовые и политические гарантии, которые могли бы создать условия для процветания частной собственности вообще, на землю в особенности. Кризисный для такой структуры рост частной собственности незамедлительно влек за собой реформы, восстанавливающие экономический контроль государства.        В VI в до н.э. возникающая частная земельная собственность получает официальное признание в ряде царств: Лу, Чу, Чжен. В 350 г. до н.э. Шан Ян узаконил право частной собственности на пахотные земли в царстве Цинь. Частнособственническое землевладение росло за счёт перераспределения земельного фонда и перехода его в руки новой знати-военачальников и чиновников, а также скупки земель купцами и торговцами или перехода земли в их собственность за долги от наследственной знати. Для Ханьской империи характерна уже концентрация частной земельной собственности. В это время значительная часть земельного фонда находилась в непосредственном распоряжении императора. Это были государственные поля. Император жаловал владения титулованной знати в условную собственность. Большое количество земли на праве частной собственности находились в руках владельцев «сильных домов», торговцев, ростовщиков, чиновников различных рангов. Эти земли передавались по наследству, свободно продавались и покупались и т.д.             Претерпевает изменения и собственность на рабов. В период позднего правления императора Шан, рабы являлись государственной коллективной собственностью. Известно лишь частное владение рабами. В эпоху Чжоу положения меняются. Источники сообщают об обмене, о возможности покупки рабов и т.д. В V-III вв. до н.э. существовали две категории рабов: государственные и частные, причём частное рабовладение играло всё большую роль. Для периодов Цань и Хань была характерна свободная торговля рабами.  Государство пыталось задержать процесс развития частного землевладения и рабовладения. Так в 9 г. н.э. Ван Ман объявил все земли в стране государственными, а всех рабов - «частнозависимыми», а работорговлю запретил. Однако эта реформа закончилась неудачей, и уже 12 в. н.э. Ван Ман был вынужден издать новый указ: «Все «царские поля», как частные и государственные, а также «частнозависимые» могут продаваться и покупаться без ограничения законом».

Глава 3. Обязательственное право.

В рабовладельческом  Китае были известны различные виды договоров. Широкое распространение, в частности, получил договор  купли-продажи. Развитием обмена привело к появлению рынков, где продавались самые разнообразные товары: изделия ремесленного производства, скот, оружие и т.д. В период Чжоу началась продажа рабов. С середины I тысячелетия до н.э. в торговый оборот вовлекается и земля. При совершении торговых сделок требовалась заключение контракта и, кроме того, уплачивалась определенная пошлина. В IV-III вв. до н.э. особый чиновник «ведал товарами, пригодными для рынка: людьми, скотом, оружием, драгоценностями; все продавцы товаров регистрировали все свои сделки у него». Условием сделки часто было наличие свидетелей. В случае продажи земли их имена включались в текст купчей. В период Хань в таких купчих часто указывалось, что отныне покупателю принадлежит всё, «что растёт на этом поле, и всё, что над ним до неба и под ним до подземного царства».

Был известен также договор  дарения. Многочисленные надписи на гадательных костях, бронзовых сосудах свидетельствуют о дарении земли, рабов, колесниц, оружия и другого имущества.

К концу периода Чжоу широкое распространение получили договор займа и ростовщичества. Договор займа оформлялся долговой распиской, его объектом являлись деньги, зерно. Были известны отсрочка платежа, внесение залога, выдача письменных обязательств.

Не имея возможности расплатиться с кредитором был вынужден закладывать, продавать земельный участок, отдавать в рабство членов своей семьи, а часто и самого себя. Так развитие договора займа привело к появлению долгового рабства.

Во времена Цинь и  Хань нужда заставляла бедные семьи отдавать «в залог» своих подраставших сыновей. Такого заложника можно было использовать на любых работах. В течении определенного времени (обычно 3 года) его разрешалось выкупить , но по истечении срока он обращался в рабство. Кредитор усыновлял такого долгового раба либо женил его на своей дочери. В последнем случае он нон назывался уже чжуйсюй – « заложенный зять». Проценты по займам необычайно велики. Часто обедневшему крестьянину приходилось брать в долг, «обязуясь возвратить вдвойне». В 10 г. н.э. государство пыталось взять в свои руки производство ссудных операций, запретив частное ростовщичество и установив процент, «не превышающий десяти в год».

В V-III вв. до н.э. в Китае появляется договор земельной аренды. Причём во времена Цинь арендная плата, получаемая собственником земли, составляла половину урожая, а в Ханьской империи доходила до 7-8 десятых. Кроме того, арендатор по-прежнему платил государственные налоги, выполнял различные повинности. К концу периода Чжоу относятся сведения и о договоре личного найма. Существовали земледельцы, «продававшие свой труд». Труд наемных работников применялся в торговле, ремесле, на строительстве и ремонте мелких ирригационных сооружений.

Глава 4. Семейное и наследственное право.

Семья носила в Древнем Китае патриархальный характер. Большие семейные связи отличались прочностью. Во главе большой семьи как хозяйственной единицы стоял старший в семье мужчина, которому подчинялись все члены семьи: жены и наложницы, сыновья и внуки, их жены и дети, рабы и слуги.

Глава семьи выступал в роли ее властителя, хозяина имущества. Понятие "отец" обозначалось иероглифом "фу", выражавшим Руку, державшую прут, - символ наказания за непослушание членов семьи.

Большие семейные связи  стали ослабевать вместе с развитием частной собственности на землю. Этот процесс был ускорен политикой легистов. Борясь против сепаратизма влиятельных больших семей, семейных кланов, являющегося препятствием на пути создания сильной центральной власти, Шан Ян в 356 - 350 гг. до н.э. санкционировал принудительный раздел больших семей, но большая семья, вместе с жесткими патриархальными порядками, как социально-хозяйственная ячейка не исчезла и в последующие века.

Основы брачно-семейного  права строились на конфуцианских  представлениях о семье как о первичной социальной ячейке, функционирующей на основе естественных законов в общей системе социального порядка. Первейшей целью брака было обеспечение физического и духовного воспроизводства семьи, которое достигалось рождением прежде всего мужского потомства, "чтобы человек, - как было записано в Ли цзы, - был в состоянии правильно служить усопшим предкам и иметь возможность продолжать свой род". Отсутствие потомства рассматривалось конфуцианцами как проявление сыновней непочтительности, наиболее тяжким из других видов непочтения к родителям.

Для заключения брака  необходимо было соблюдение ряда условий. Брак заключался семьями жениха и невесты или самим женихом и скреплялся частным соглашением, нарушение которого влекло за собой не только определенные материальные потери, но и наказание в уголовном порядке старших в семье. Традиционное убеждение, что брак - это не только соглашение между живыми, но и умершими предками, крайне заинтересованными в приобретении жены и ее плодовитости, находило выражение в соответствующем ритуале сватовства, включавшем в себя не только дары от семьи жениха семье невесты (деньги, украшения, скот и пр), но и молебен в храме предков.

Если в шаньско-иньском Китае допускались браки между родственниками, то впоследствии были запрещены браки не только между родственниками, но и утвердилось правило, что жених и невеста не должны носить одну и ту же фамилию, чтобы ненароком не смешать родственные семьи. Скудность семейных фамилий в китайском обществе предопределила определенное исключение из этого жесткого правила - при покупке "второстепенной жены" (Ли цзы, кн. I).

В книге V Ли цзы были закреплены своеобразные нижний и верхний пределы брачного возраста: для мужчин с 16 до 30, для  женщин с 14 до 20 лет, фиксировавшие как  бы пределы терпения и сдерживания гнева предков на неблагодарного и непочтительного потомка. В соблюдение этих возрастных пределов в древности было вовлечено и само государство, следившие за тем, чтобы они не нарушались. С этой целью, по свидетельству Чжоу ли (кн. XI), особый чиновник составлял списки мужчин и женщин, достигших предельного возраста, и наблюдал, чтобы мужчины, достигшие 30 лет, брали себе в жены девиц, которым исполнилось 20 лет.

Одним из основополагающих принципов установленного социального  порядка, был принцип "Один муж - одна жена", но действовал он своеобразно, требуя лишь строгой верности жены мужу. Муж мог иметь "второстепенных" жен и наложниц (особенно в случае бесплодия жены), число которых определялось в зависимости от социального положения мужчины (Ли цзы, кн. XIV, Чжоу ли, кн. VII). Служили препятствием к браку и определенные сроки ношения траура по мужу и его родителям, а также браки с лицами, совершившими преступление. Запрещались и межсословные браки, влекущие за собой уголовную ответственность, особенно браки свободных с рабами. Свободный, взявший в жены рабыню, наказывался как вор. В китайском традиционном праве в отличие от большинства других восточных правовых систем развод не только разрешался, но и поощрялся или прямо предписывался под угрозой уголовного наказания в случае "нарушения супружеского долга". Имелось в виду, например, причинение вреда путем оскорблений, побоев, ранений и пр. самому супругу и его родственникам. Требование развода могло предъявляться не только супругами, но и членами их семей. "Ли" предписывали развод мужчине под страхом наказания, если жена не "оправдала надежд предков", была непослушна свекру и свекрови, бесплодна, распутна, завистлива, болтлива, тяжело больна, а также воровски использовала семейное имущество.

Возможности женщины  оставить своего мужа или протестовать против развода были незначительны. Согласно древнему правилу, жена должна была оставаться с мужем в "жизни земной и загробной" (Ли цзы, кн. XI), ей нельзя было выходить второй раз замуж, но и мужу, требующему развода без оснований, грозила каторга. Он не мог развестись, если жене некуда было уйти или она носила траур по его родителям и пр. Ответственность мужа за жену выражалась и в том, что при всех ее правонарушениях, кроме тяжкого преступления и измены, она выдавалась ему на поруки.

В древности отец мог  продавать детей, кроме старшего сына, пользовавшегося рядом преимуществ перед другими детьми. Безнаказанность убийства отцом, матерью, дедом и бабкой по отцу сына, внука, невестки, явившегося следствием нанесения им побоев, сохранилась до XIX в. Члены семьи, связанные обязанностью ношения траура по умершим родственникам, несли ответственность за целый ряд "семейных" преступлений, например несоблюдение сроков ношения траура. Наказывались сыновья, внуки, пытавшиеся без разрешения отселиться от большой семьи или присвоить часть семейного имущества. Родственные отношения, положение старших и младших в семье влияли на тяжесть наказания как за "семейные", так и за другие преступления. Например, кража отца у сына не считалась преступлением, но донос на старшего в семье, даже совершившего преступление, строго наказывался.

Еще в XIX в. подлежал наказанию  муж, не разведшийся с распутной  женой а убийство жены и ее любовника  мужем, застигшим их вместе, оставалось без наказания.

Первоначально наследником  являлся младший брат умершего, но уже у «иньцев» утверждается переход  имущества от «отца к первому  сыну от первой жены». Этот порядок был официально признан в период Чжоу. Если у умершего не было сыновей, то это право переходило к остальным его родственникам, и лишь их отсутствии наследовала жена.

Глава 5. Уголовное право.

Традиционное право  Китая развивалось в основном как уголовное право, нормы которого носили как бы над отраслевой характер. Они пронизывали сферу брачно-семейных и гражданских отношений и пр.

Это обстоятельство и  определяет необходимость изначального рассмотрения, вопреки установившейся в учебной литературе практике, институтов и норм уголовного права, являющихся самостоятельной, особо значимой частью не только правовой системы Китая, но и всей традиционной конфуцианской культуры. Именно в этой сфере с наибольшей отчетливостью проявлялся многовековый спор между конфуцианством и легизмом: что является лучшим средством управления — моральная норма (ли) или наказание (син).

Понятие преступления в  Древнем Китае связывалось с  проявлением преступной воли человека. Правонарушитель рассматривался как "низкий человек", его "низость" определялась тем, что он выступал носителем этой пагубной, преступной воли, которая в зависимости от характера преступления могла разрушить или весь мир, или порядок, гармонию в той социальной группе, к которой преступник принадлежал.

Из признания примата  моральных норм вытекало, что мера виновности и суровость наказания  должны были соответствовать не столько характеру самого поступка, сколько характеру духовного состояния преступника, не столько тяжести преступного действия, сколько интенсивности преступной воли.

В ханьском Китае, согласно конфуцианскому принципу "если воля добрая, человек не нарушает закон", стали складываться специфическое учение о форме вины, учитываться преступная воля при определении меры наказания. Требование учета воли преступника было закреплено и законом в 120 году до н.э. В соответствии с этим требованием в китайском праве стали выделять предумышленные и преднамеренные преступления, преступления, совершенные с умыслом и без такового, а также по ошибке. Одно наказание следовало за умышленную клевету, другое, более легкое, — за неподтвердившийся донос. Тяжесть наказания за телесное повреждение зависела от того, было оно нанесено со "злодейским умыслом" или в драке.

В древнем праве проводились  различия и между оконченным преступлением и покушением как проявлением- преступной воли, наказываемым в принципе более мягко. Но нечеткость действия многих общих принципов уголовного права, которые деформировались под прессом конфуцианских догматов, приводила к тому, что часто покушение наказывалось как законченное преступление, например, в случае намерения убить кровного родственника.

Концепция "преступной воли" определяла и содержание таких  институтов как соучастие и групповое  преступление. Еще на рубеже новой  эры сложилась особая норма, согласно которой главарем в преступной группе считалось лицо, непосредственно замыслившее преступление, планировавшее его. Преступление признавалось групповым, если оно было совершено по предварительному сговору, в противном случае участники преступной группы отвечали каждый за отдельное преступление. Выделение главаря, идейного вдохновителя преступления, вина которого считалась особо тяжкой по сравнению с другими участниками преступной группы, было победой конфуцианцев над универсальной идеей наказания легистов, закрепленной еще в вышеупомянутом законе в 120 году до н.э.

Содержание правых положений о смягчающих вину обстоятельствах и отягчающих их (понятия невменяемости китайское традиционное право не знало) определялось также наставлением Кон-фуция: "Любить родителей и родственников преимущественно перед другими, всячески оказывать почтение престарелым, проявлять сострадание к калечным и милосердие к детям". В свете этой заповеди освобождались от телесных наказаний дети младше 8 лет и старики старше 70 лет.

Включение тех или  иных противоправных действий в список преступлений, определение тяжести наказаний за них зависели от ряда причин: от субъективной воли императора, от доминирующего влияния тех или иных правовых концепций: конфуцианских или легистских. Этот список носил крайне дробный и неопределенный характер. Уголовному преследованию, например, подвергались не выплатившие долг должники.

Уже чжоусскому законодательству, как сообщают источники, были известны 500 видов преступлений. Неизменно в этом списке особое место стали занимать государственные преступления — измена императору, бунт и др. В царстве Цинь одним из тяжких государственных преступлений считалось хранение запрещенной литературы конфуцианского толка.

В IV—III вв. до н.э. в пособиях для чиновников содержались такие  примеры рассмотрения уголовных  дел, как кража из храма, кража предметов культа, нанесение ранений, клевета, дезертирство из армии. Рано выделились в соответствии с канонами конфуцианской морали и такие преступления, как непочтение к отцу, к старшим в семье. Еще в древности была введена ставшая традиционной ответственность вышестоящих и нижестоящих сослуживцев чиновника, совершившего ошибку или проступок по службе. В III в, до н.э. была введена и ответственность чиновников, знавших о вине своего коллеги и не донесших на него.

Термин "бао" использовался  в Древнем Китае в значении воздаяния за совершенное преступление. Живучесть представления о наказании как о воздаянии по принципу талиона, берущего свое начало с первобытнообщинного строя, определила длительное существование в Китае обычая кровной мести, с которым безуспешно боролись китайские правители.

Окончательное утверждение  традиционной системы наказаний  в V—IV вв. до н.э. было связано с ее философским осмыслением на основе использования сакральной у древних китайцев цифры "пять". Шкала наказаний включала в себя: клеймение, отрезание носа, отрубание ног, кастрацию и смертную казнь. Она дополнялась другими наказаниями — битьем толстыми или тонкими палками от 100 ударов до 500 ударов (500 ударов толстыми палками было равносильно смертной казни), обращением в рабство, штрафом. Крайняя жестокость наказаний, особенно при господстве легистов в царстве Цинь, где преступников варили в котле, вырывали у них ребра, сверлили головы, уравновешивалась в определенной мере возможностью применения символических уголовных санкций. Еще шаньско-иньскому Китаю, например, была известна' особая система символических наказаний ("сян"), когда отрезание ноги заменялось покраской тушью колена, смертная казнь — ношением холщовой рубахи и пр. Общество тем самым пыталось перевоспитать преступника, выставляя его на всеобщее осуждение и презрение.

Пережитки символических  наказаний встречались и в  период Чжоу. Определенные попытки  возродить эту систему предпринимались  и в ханьском Китае, когда в 167 году до н.э. Сяо Вэнь специальным указом отменил телесные наказания и заменил их символическими. Эта попытка оказалась безуспешной, так как она противоречила воззрениям конфуцианцев, что тяжесть наказания должна соответствовать силе нарушения "ли", ибо всякое несоответствие нарушает гармонию, порождает ненависть. На тех же основаниях конфуцианцами велась борьба с логистами и против тяжких наказаний за легкие преступления. Своеобразным напоминаем "сян" в праве последующих столетий стало сохранение татуировки в качестве одного из наказаний.

Традиционным институтом китайского права, против которого конфуцианцы вели безуспешную борьбу с логистами, был институт коллективной ответственности родственников преступника. В глубокой древности истреблялся весь род преступника. В циньском Китае за государственные преступления казнили не только преступника, но и три поколения его родственников по линии отца, матери и жены. Казни таких преступников предшествовали все другие наказания, сначала татуировка, а затем забивание палками. У тех преступников, кто клеветал, злословил, оскорблял, проклинал императора, предварительно отрезали языки.

Наказание, таким образом, преследовало сугубо устрашающие цели. Некоторое смягчение наказания  под влиянием конфуцианизации права  на третьем этапе его развития выразилось во временной отмене наказания невиновных родственников преступника и в утверждении нормы о безнаказанности укрывательства родственниками (детьми, женами, внуками) близких лиц, совершивших преступление. Наказание неизменно отражало сословно-классовое положение преступника и потерпевшего. Карательная политика в отношении рабов менялась. В 1 в. до н.э. была запрещена распространенная ранее практика безнаказанного убийства частных рабов, отменен закон о смертной казни раба, ранившего свободного.

Глава 6. Судебный процесс.

В периоды Позднего Шан  и Чжоу в Китае действовал обвинительно состязательный процесс. В состязательном по своему характеру процессе в Древнем Китае очень рано стали вводиться элементы розыскного процесса, который со временем утвердился безраздельно. Расследование преступлений ещё в древности поручалось особому чиновнику «линьши» по заявлению потерпевшего. Жалоба составлялась писцами, сидевшими у входа в здание суда. Ответственный за поиск преступника «линьши» имел месячный срок, если преступника не находили в срок, то за просрочку «линьши» наказывался битьём палками. «Линьши» вели следствие и они же приводили в исполнение приговор, а расследования тяжких преступлений таких как, (мятеж, измена родины и др.) передавались в окружные управления. Оно начиналось с заявлении или доноса в уездную управу или окружное управление. Донос, особенно касающийся кражи и убийства, должен был быть точно определенным, неточность влекла за собой наказание. "Право" на донос зависело от социального положения лица и его места в системе кровнородственных связей, за исключением доноса о преступлении против государя и государства. Жестко, на основе принципа "возврата обвинения", карался лжедонос. В этом случае доносителю грозила та же кара, которая предполагалась лицу, если бы донос был правдив. Запрещались под угрозой смертной казни доносы на родителей, деда, бабку и других близких родственников, кроме убийства отца, при котором доносить можно было даже на мать. Подлежали удавлению рабы, донесшие на своего хозяина, за исключением обвинения последнего в мятеже и измене. Запрещались анонимные доносы, осужденные по такому доносу освобождались. Выдавать своих людей, т.е. представлять в суд домочадцев и рабов должен был глава семьи, в противном случае он наказывался сам. Ему же предоставлялось право наказывать своих рабов, а по специальному разрешению властей даже убивать их за провинности.

  Сведения об обращении одной из сторон с жалобой к судебным властям дают возможность предположить, что процесс начинался по инициативе потерпевшего. Спорящие стороны лично являлись в судебное разбирательство, где выступали с речами. Наиболее распространённым видом доказательства были свидетельские показания. Прибегали иногда и к помощи гадания. Судьи, выслушивая стороны, при допросе свидетелей должны были руководствоваться «пятью внешними признаками», т.е. по поведению и внешнему виду человека (по речи, по лицу, по дыханию, по восприятию вопросов, по взгляду) определять правдивость его показаний. Однако уже довольно рано обнаруживаются элементы розыскного процесса. Розыскная форма практиковалась в случае совершения особо опасных для господствующего класса преступлений. Так, к XI в. до н.э. относится распоряжение Вэньвана о необходимости проведения тщательных поисков беглых рабов. В дальнейшем в связи с обострением классовых противоречий розыскной процесс находит всё более широкое применение. Государство активно вмешивается в розыск и наказанию преступников. В «Книге законов» Ли Куя имеются специальные главы: «Выявление» и «Поимка». Создаётся система выслеживания преступников. В середине IV в. до н.э. устанавливается правило, согласно которому доносчику выдавалось такая же награда как и убившему врага. Вводится система круговой поруки. По реформе Шан Яна, члены пятерок и десяток отвечали друг за друга, каждая из семей, входивших а поручительскую единицу, должна вести наблюдение за другими. Резко усилил ответственность «пятерок» Ван Ман (I в. н.э.).