Источники гражданского права. 43

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение………………….……………………………………………………3

Глава 1. Понятие источника гражданского права………………..…..……..5

Глава 2. Нормативные акты как источник гражданского права

§1. Система нормативных актов гражданского права…………….………12

§2. Действие гражданского законодательства …………………………….16

Глава 3. Иные источники гражданского права

§1. Международные договоры……………………………...………………19

§2. Обычаи делового оборота ……………………………...……………….23

Заключение…………………………………………...………………………26

Список использованной литературы…………………………………….…28

Введение 

Основу любого права составляют его источники. Конституция Российской Федерации как законодательная основа правовой системы провозглашает Российскую Федерацию демократическим федеративным правовым государством. Согласно общей теории государства и права правовое государство - это такое государство, где правит закон, и только закон. Нормотворчество в государстве, именующемся правовым, должно быть посвящено созданию во всех областях жизни общества необходимых условий для обеспечения и защиты прав граждан. Закон признается обязательным для всех лиц без исключения и подлежит неукоснительному исполнению.

От того, каким образом в государстве  построена система законодательства, как она взаимодействует, как решаются проблемы противоречия права, зависит и сам процесс развития правового государства. Именно поэтому выбранная для написания курсовой работы тема является актуальной.

Для российского гражданского права  характерно закрепление норм права  в законах и подзаконных нормативных актах, которые в зависимости от юридической силы располагаются в строго определенной иерархической системе. Такое построение гражданского законодательства имеет важное значение, связанное с тем, что в условиях многочисленности нормативных актов, регулирующих имущественные отношения, возникает ситуация, когда одни и те же правоотношения регулируются неоднозначно различными законами или подзаконными актами.

Целью данной работы является исследование в заданных рамках понятия источника гражданского права, а также изучение видов источников российского гражданского права и их особенностей.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие задачи:

1. определить понятие источника права вообще и источников гражданского права в частности;

2. дать характеристику российскому гражданскому законодательству как совокупности источников гражданского права;

3. классифицировать источники гражданского права, определить их основные характеристики и особенности.

Глава 1. Понятие источника гражданского права

Термин "источник права" пришел в современное правоведение из римского права. Выражение «источники права» имеет двухтысячелетний возраст. В теоретической литературе отмечается его многозначность.

Впервые употребивший данную терминологию Тит Ливии назвал законы XII таблиц «fons onrnis publici privatique iuris» - источником всего публичного и частного права. Слово «источник» в этой фразе употреблено в смысле корня, из которого выросло могучее дерево римского права; Ливии хотел термином «источник» обозначить начало, от которого идет развитие римского права.

Выражение «источник права» употребляют  также в смысле источника содержания права, то есть норм, которые устанавливает или закрепляет на определенном этапе господствующий класс.

Термин «источник права» употребляется  и в значении формы или способа  образования, возникновения и выражения  той или иной нормы. В последнем  значении термин «источники права» отвечает на вопрос: какими путями, по каким каналам проистекает обязательная сила какой-либо нормы или правила?

В юридической литературе различных  народов, накопившейся за две тысячи лет (а равно в литературе по современному праву), выражение «источник права» употребляется в различных смыслах: 1) как источник содержания правовых норм; 2) как способ, форма образования (возникновения) норм права; 3) как источник познания права¹.

В нашей работе речь идет о форме выражения правовых норм, имеющей общеобязательный характер. Установление или признание государством того или иного источника (формы) права имеет важное юридическое, в том числе правоприменительное значение. Ведь только выраженные в таком источнике нормы права могут применяться для регулирования соответствующих отношений. Формально не признанный источник права, как и содержащиеся в нем правила поведения, не имеет общеобязательного значения.

Право имеет своим материальным источником (в широком смысле этого слова) общественные отношения, объективная потребность в регулировании которых возникает в жизни общества. Это значит, что у законодателя возникают взгляды, представления, создается мнение о том, что определенная совокупность социальных связей, определенный вариант поведения участников общества должны стать общеобязательным правилом, приобрести форму всеобщности, стать законом. В законе не может быть ничего, что не содержалось бы в правосознании, выступающем, в качестве идеологического источника права. Государство непосредственно формулирует установленную правовую норму либо санкционирует уже сложившиеся в жизни правила поведения и тем самым придает им качество юридической нормы. В указанном смысле правосознание выступает в качестве идеологического источника права.

 Знания, опыт, уровень культуры  во многом черпаются из исторических  памятников права (законов Ману, законов Хаммурапи, законов XII таблиц, Гражданского кодекса Наполеона 1804 г. и т.п.). Соответственно право становится формой общественного сознания и представляет собой практическое осознание действительности, оценочное, духовное осознание общественного бытия².

Таким образом, в качестве источников права в широком смысле используются их следующие виды: материальные, идеологические, исторические. В современных условиях этот традиционный набор можно дополнить нравственными источниками (например, для мусульманского права) и международным правом.

Принято выделять следующие виды источников права в узком смысле: правовой обычай, который в той или иной степени используется во всех правовых семьях прошлого и настоящего; правовой прецедент (судебный и административный), который служит основным источником права в англосаксонской правовой семье; нормативный акт, имеющий распространение в континентальных государствах или романо-германской правовой семье и близких к ней правовых системах, в том числе России; правовая доктрина, довольно широко используемая, например, в английской правовой системе и в некоторых мусульманских государствах, где суд при разрешении конкретных дел может ссылаться на труды известных юристов и обосновывать их взглядами принимаемые судебные решения; нормативный договор, имеющий широкое распространение в таких отраслях права, как: государственное, гражданское, аграрное, семейное, трудовое в государствах с развитой рыночной экономикой, и в международном праве; общие принципы права, широко используемые в международном праве и процессуальных отраслях права внутри государства³.

Следует особо отметить, что представления  об источниках права, так же как и  об их видах никогда не оставались неизменными. Некоторые из них (обычай, закон, прецедент), совершив значительную эволюцию с древнейших времен, сохранились в правовых системах и поныне. Другие бесследно исчезли. Третьи же, утратив какую-либо практическую ценность, сохранили лишь историческую ценность. Источники права варьируются в зависимости не только от этапов развития общества, государства и права, но и от особенностей правовых систем⁴.

Анализ правовых систем различных  государств показывает, что в каждой из них существуют достаточно разнообразные  источники права. Не все виды источников права в конкретном государстве имеют одинаковую значимость и выполняют одинаковую регулятивную роль.

В странах англо-американской правовой системы преобладающим источником права является судебный прецедент - решение, принятое высшим судебным органом по конкретному делу, обязательным для всех судов той же или низшей инстанции при решении аналогичного дела⁵. В современном мире отсутствуют правовые системы, основанные только на прецеденте как источнике права. Но законы, которыми руководствуется судья в странах общей системы права, носят настолько обобщенный характер, что на их основе часто бывает трудно разрешить конкретное юридическое дело.

В континентальной, в том числе  и в российской правовой системе, основные источники права — закон и иные нормативно-правовые акты. Закон - это принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юридической силой нормативный правовой акт, выражающий государственную волю по ключевым вопросам общественной жизни⁶. Здесь прецедент формально не считается источником права, хотя фактически значение судебной практики разрешения тех или иных споров и здесь весьма велико.

Источники гражданского права —  нормативные акты, содержащие нормы  гражданского права. Такие нормативные  акты в совокупности образуют гражданское законодательство в широком смысле

В сфере имущественного оборота в силу его сложности и других особенностей известную роль всегда сохраняет обычай. Свидетельством этого является правовое оформление международного торгового оборота, в котором для регулирования взаимосвязей участников широко применяются различные международные торговые обычаи и обыкновения. 

В соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции  РФ и п. 1 ст. 7 ГК общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Они, следовательно, также должны учитываться в качестве источников ее права.

Вместе с тем признание источником права иных, кроме нормативных  актов, явлений несет в себе определенную опасность. Ведь нормы права предполагаются формализованными, четко фиксированными, что далеко не всегда имеет место в иных источниках. В свою очередь, это обстоятельство грозит произволом, в том числе судов, и неустранимыми разногласиями при установлении содержания применимого к данному случаю права. Поэтому, в частности, не могут признаваться формой права правила морали и нравственности, хотя многие из них по существу лежат в основе ряда правовых норм. Они могут иметь определенное значение лишь при уяснении смысла отдельных гражданско-правовых правил путем их логического толкования. Следовательно, иные, нежели законодательство, источники права тоже должны быть по возможности конкретизированы и формализованы как по содержанию, так и по сфере применения.

В российской правовой системе, как  уже ранее отмечалось,  судебный прецедент формально не считается источником права, хотя фактически значение судебной практики разрешения тех или иных споров и здесь весьма велико, а в известной мере даже формализовано. Так, высшие судебные органы в соответствии со ст. ст. 126, 127 Конституции РФ вправе давать судам разъяснения по вопросам применения законодательства. Такие разъяснения "в порядке судебного толкования" обычно принимаются ими в форме постановлений их пленумов, содержащих обязательное толкование действующих правовых норм.  Эти акты не должны содержать новых норм права, однако закрепленное ими толкование содержания правовых норм является обязательным для соответствующей судебной системы, а тем самым и для сторон различных споров⁷. Несмотря на то, что формально они не являются источниками права, их роль в установлении единообразного понимания и применения гражданско-правовых норм, безусловно, весьма велика.

Сказанное вполне можно отнести  и к актам Конституционного Суда РФ, который в соответствии со ст. 125 Конституции РФ проверяет конституционность законов и некоторых других нормативных актов, а также дает обязательное толкование Конституции РФ. Признанные им неконституционными акты или их отдельные положения утрачивают силу, однако в компетенцию Конституционного Суда РФ не входит ни принятие новых правовых норм, ни обязательное толкование действующего законодательства (кроме Конституции РФ).

 Не являются источником права выводы ученых, которые обычно представляют собой результат научного (доктринального) толкования закона и других источников, но не имеют обязательного характера. Они могут быть учтены судом в качестве мнения сведущих лиц или стать основой предложений об изменении (усовершенствовании) законодательства, но в любом случае сами по себе не приобретают непосредственного юридического значения⁸. Хотя некоторые учены считают, что «правовая доктрина -  это косвенный (вспомогательный) источник права»⁹.

Не могут также считаться  источниками права и индивидуальные акты или акты локального характера (например, договоры, уставы различных юридических лиц, правила внутреннего распорядка), которые не содержат общеобязательных предписаний и имеют значение только для регулирования конкретных отношений, возникших между их участниками. Такие акты в механизме гражданско-правового регулирования играют роль юридических фактов, а не правовых норм. С их помощью участники гражданских правоотношений могут самостоятельно организовывать и регулировать свои конкретные взаимосвязи.

Правила морали и нравственности сами по себе также  не являются источниками гражданского права. Указанные правила становятся источником гражданского права лишь в том случае, если они закреплены в каком - либо нормативном акте, входящем в систему гражданского законодательства. В этом случае правила морали и нравственности становятся правовой нормой, воплощенной в конкретном нормативном акте гражданского законодательства. Так ст. 227 ГК РФ закрепляет правила морали и нравственности о необходимости возврата найденной вещи лицу, потерявшему ее или ее собственнику. Однако, даже не являясь источником гражданского права правила морали и нравственности иногда приобретают важное значение для уяснения смысла гражданского законодательства и правильного применения, воплощенных в нем правовых норм.

Таким образом, к числу источников российского гражданского права следует относить:

-   законодательство (нормативные акты);

- международные договоры, в которых участвует РФ, а также общепризнанные принципы и нормы международного права;

- обычаи делового оборота и  иные признанные законом обычаи.

Глава 2. Нормативные акты как источник гражданского права

§1. Система нормативных актов гражданского права

Расположенные с учетом единства и  дифференциации нормы гражданского права находят свое выражение в статьях различных правовых нормативных актов, которые принято именовать источниками гражданского права. Все эти нормативные акты расположены по определенной строго иерархической системе, в которой значение нормативного акта определяется его юридической силой. Содержание этой системы предопределено нормами Конституции, которая имеет высшую юридическую силу и возглавляет всю систему действующего законодательства. Будучи Основным Законом нашей страны, Конституция РФ содержит нормы различных отраслей права. Среди них есть и нормы гражданского права.

В соответствии с п. «о» ст.71 Конституции  РФ и п.1 ст.3 ГК РФ гражданское законодательство составляет предмет исключительной федеральной компетенции. Это означает, что никакие нормативные акты, содержащие нормы гражданского права, не вправе принимать ни органы субъектов РФ, ни органы местного самоуправления. Согласно п. «к» ч.1. ст.72 Конституции РФ нормы гражданского права могут содержаться в актах других отраслей законодательства, отнесенных к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов.  Например, жилищное законодательство, содержащее нормы как гражданского, так и административного плана.

Все нормативные акты в зависимости от их юридической силы делятся на законы (законодательные акты) и подзаконные нормативные акты. Законы как нормативные акты высших органов государственной власти обладают большей юридической силой по отношению к подзаконным нормативным актам. Ст. 76 Конституции Российской Федерации разграничивает федеральные конституционные законы и федеральные законы. Федеральные конституционные законы обладают большей юридической силой по сравнению с федеральными законами.

Согласно п. 2 ст. 3 ГК понятие «гражданское законодательство» охватывает группу федеральных законов во главе с Гражданским кодексом. Президентские указы и постановления Правительства РФ охватываются понятием «иные правовые акты».

Центральным актом гражданского законодательства Российской Федерации является Гражданский кодекс. В нем закреплены наиболее важные положения гражданского законодательства, направленные на регулирование, в принципе, всех общественных отношений, входящих в предмет гражданского права. Все иные гражданские законы, а также законы, содержащие нормы гражданского права, должны соответствовать его предписаниям (п.2. ст. 3 ГК). То есть принятие новых правил должно сопровождаться обязательным изменением ранее действовавших предписаний, находящихся в ГК.

Гражданский кодекс РФ является третьим  по счету в российской истории. Его введение происходило поэтапно. Первая часть кодекса была принята Государственной Думой РФ 21 октября 1994г. и введена в действие с 1 января 1995г. А с момента введения четвертой части (на сегодняшний день последней), т.е. с 1 января 2008г., кодификацию гражданского законодательства можно считать в основном завершенной. Тем не менее, в настоящее время идет работа по дальнейшему развитию и совершенствованию содержания ГК РФ.

Поскольку предметом гражданского права  являются многообразные и  сложные отношения, гражданский  кодекс не может урегулировать их с необходимой мерой детализации. В новом ГК предусмотрена возможность принятия законодательных актов, развивающих и конкретизирующих его правила и институты. Например, были приняты федеральные законы о различных видах юридических лиц и об их государственной регистрации, об ипотеке и другие. При наличии прямого указания в ГК иной федеральный закон может урегулировать соответствующее отношение иначе, чем предусмотрено Кодексом. До принятия новых законов, предусмотренных нормами ГК, продолжают действовать ранее принятые нормативные акты, имеющие силу законов в соответствии с действовавшим в момент принятия законодательством10.

Сохранение и обеспечение системности  действия всего корпуса гражданского права (законодательства) требуют приоритета норм Гражданского кодекса в отношении норм гражданского права, находящихся за его пределами. Отступление от нормы ГК возможно лишь в случаях, предусмотренных самим Кодексом (если возможность отступления не предусмотрена, а его необходимость вызвана реальной жизненной потребностью, следует внести в текст ГК соответствующее изменение)¹¹.

Среди подзаконных нормативных  актов наибольшей юридической силой обладают указы Президента Российской Федерации. Согласно п.3 ст 3. ГК РФ указы Президента РФ не должны противоречить настоящему кодексу и иным законам. В случае противоречия указа применяется настоящий Кодекс или соответствующий закон (п.5 ст.3 ГК РФ).

Постановления Правительства Российской Федерации также относятся к  числу подзаконных нормативных  актов. На основании и во исполнение ГК и иных законов, указов Президента Российской Федерации Правительство Российской Федерации вправе принимать постановления, содержащие нормы гражданского права. Указанные постановления Правительства Российской Федерации не должны противоречить Конституции Российской Федерации, федеральным законам и указам Президента Российской Федерации. В противном случае постановление Правительства Российской Федерации может быть отменено Президентом Российской Федерации (п.3. ст.115 Конституции РФ).

Гражданско-правовые нормы могут  содержаться и в нормативных актах министерств и иных федеральных органов исполнительной власти (ведомственные нормативные акты). Вместе с тем следует иметь в виду, что в соответствии с п. 7 ст. 3 ГК министерства и иные федеральные органы исполнительной власти могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, в случаях и в пределах, предусмотренных ГК, другими законами и иными правовыми актами. Все ведомственные нормативные акты подлежат обязательной государственной регистрации в Федеральной регистрационной службе Министерства юстиции РФ  и официальному опубликованию в «Российской газете» и Бюллетене нормативных актов федеральных органов исполнительной власти издательства "Юридическая литература" Администрации Президента Российской Федерации¹². Ведомственные нормативные акты могут издаваться только в форме постановлений, приказов, распоряжений, правил, инструкций и положений.

Таким образом, по своей юридической  силе гражданско-правовые акты распределяют на три группы:

1. обладающие высшей юридической силой федеральные законы;
2. носящие подзаконный характер указы Президента РФ и постановления Правительства РФ;
3. нормативные правовые акты иных федеральных органов исполнительной власти (министерств и ведомств РФ).¹³

§2.  Действие гражданского законодательства

На территории Российской Федерации  применяются только те федеральные конституционные, федеральные законы, которые официально опубликованы¹⁴. Опубликование носит обязательный характер. Это важно для определения момента вступления соответствующего акта в силу, а также для ознакомления с содержанием его правил всех участников правоотношений.

В соответствии с ч.1 ст.105 Конституции  РФ федеральные законы принимаются Государственной Думой. В течение семи дней после дня их подписания Президентом Российской Федерации законы подлежат официальному опубликованию в «Парламентской газете», «Российской газете» или в «Собрании законодательства Российской Федерации». Официальным опубликованием федерального конституционного закона и федерального закона  считается первая публикация его полного текста.

Гражданские законы вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федерации по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами не установлен иной порядок вступления их в силу. Как правило, другой порядок вступления в силу гражданских законов устанавливается тогда, когда возникает необходимость немедленного введения в действие нового гражданского закона.  Но может предусматриваться и более поздний по сравнению с общепризнанным срок.

Международные договоры, в которых участвует Российская Федерация, публикуются одновременно с федеральными законами об их ратификации.

Иные правовые акты (президентские  указы и правительственные постановления) также подлежат обязательной официальной публикации. Официальному  опубликованию не подлежат только  те акты или их отдельные положения, которые содержат сведения, составляющие государственную тайну или имеющие конфиденциальный характер.

Акты гражданского законодательства прекращают свое действие с момента, указанного в этом акте или в другом, отменяющем его акте. Отмена акта может быть полной или поэтапной.

Согласно ст. 4 ГК акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Вместе с тем из этого правила может быть сделано исключение, когда действие закона распространяется и на отношения, возникшие до введения его в действие. Последнее возможно только в случаях, когда это прямо предусмотрено законом. Например, особые правила предусмотрены для договоров, заключенных до введения в действие нового закона. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон иные правила, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров (п.2 ст.422 ГК РФ).

Поскольку гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации, гражданско-правовые нормативные акты распространяют свое действие на всей территории Российской Федерации. Однако орган, издавший гражданско-правовой нормативный акт, может ограничить территорию действия данного акта.

Точно так же действует гражданское  законодательство и по кругу лиц. По общему правилу, действие гражданского законодательства распространяется на всех лиц, находящихся на территории Российской Федерации. К указанным  лицам относятся российские субъекты гражданского права: граждане, юридические лица и публично-правовые образования. Правила, установленные гражданским законодательством, применяются и к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом (абз.4 п.1 ст.2 ГК РФ). Федеральный закон сам может установить ограничения сферы своего применения определенным кругом лиц.

Эти же положения применимы и  к действию подзаконных нормативных  актов, содержащих нормы гражданского права.

В виду широты и сложности гражданско-правовых отношений, могут возникнуть ситуации, прямо не урегулированные гражданско-правовыми нормами. Такой пробел восполняется с помощью аналогии закона или аналогии права (ст. 6 ГК РФ).

Аналогия закона выражается в том, что к соответствующим отношениям применяются нормы гражданского законодательства, регулирующие сходные отношения. Она допустима при наличии определенных условий:

1. существование пробела в законодательстве, не восполняемого с помощью предусмотренных законом средств, включая обычаи имущественного оборота;
2. наличие законодательного регулирования сходных отношений;
3. применение аналогичного закона к регулируемым отношениям не должно противоречить их существу¹⁵.

Аналогию следует отличать от прецедента и случаев субсидиарного применения в силу прямого указания закона правил, посвященных одним отношениям, к другим отношениям.

При невозможности использования  аналогии закона возможно обращение  к аналогии права. Смысл ее состоит  в определении прав и обязанностей сторон правоотношений на основе не конкретных правовых норм, а общих начал и смысла гражданского законодательства , а также требований добросовестности, разумности и справедливости (п.2 ст.6 ГК РФ).

Правила об аналогии закона и аналогии права не могут распространяться на действие подзаконных нормативных актов, следовательно,  имеющиеся в них пробелы не могут восполняться подобным образом.

Глава 3. Иные источники гражданского права

§1. Международные договоры

Российская Федерация является активным участником международных экономических, политических и культурных отношений. В силу отмеченного обстоятельства российское гражданское законодательство, как и законодательство других стран, вынуждено включать немало норм, регулирующих такого рода отношения. Указанные нормы определяют гражданско-правовой статус иностранных физических и юридических лиц, права иностранцев на оказавшееся на территории РФ имущество, порядок совершения и содержания внешнеэкономических сделок и другое. Складывающиеся при этом отношения регулируются как общими нормами гражданского законодательства, так и нормами специальными.

Важную роль в регулировании такого рода отношений играет международное право. В соответствии с п.4 ст.15 Конституции РФ и п.1 ст.7 ГК РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы и, следовательно, одним из источников ее права.

В настоящее время Российская Федерация  является участницей примерно двадцати тысяч действующих международных договоров. Расширение договорных связей России с другими странами обусловило необходимость совершенствования внутригосударственного законодательства, регламентирующего заключение ею международных договоров. Одним из важнейших актов российского законодательства в этой области является Федеральный закон "О международных договорах Российской Федерации" от 15 июля 1995 г. Он основан на положениях Конституции РФ 1993 г. и общепризнанных нормах договорного права, отраженных в Венских конвенциях о праве международных договоров с участием государств (1969 г.) и договоров с участием международных организаций (1986 г)16.