Ликвидация предприятий. 3

Министерство образования РФ

Иркутский государственный  технический университет

Кафедра АС

Менеджмент

Курсовая  работа

по теме «Ликвидация предприятий»

                                                                                                                                                Выполнил: ст-нт. гр. АСУ-99 -1

                                                                                           Срибный Д.В.

    Приняла:  Дедюхина  О.А.    

Иркутск, 2003г.

Содержание

Формальное  понятие ликвидации

Ликвидация  представляет собой прекращение  деятельности юридического лица без  правопреемства, т.е. прекращение, как самого юридического лица, так и его прав и обязанностей. С юридической точки зрения, только свидетельство государственного образца об исключении из Единого Государственного Реестра юридических лиц доказывает прекращения деятельности предприятия.  
 
    Все случаи ликвидации можно подразделить на ликвидацию добровольную и принудительную.  
 
    Первый вариант возможен в случае вынесения соответствующего решения самим юридическим лицом, т.е. его участниками либо органом юридического лица, имеющим в силу учредительных документов необходимые для этого полномочия.  
 
    Принудительная ликвидация происходит по решению суда. Некоторые юристы в качестве самостоятельной разновидности выделяют вынужденную ликвидацию, решение о которой юридическое лицо обязано принять в случае признания судом недействительной регистрации юридического лица.

"Ликвидация" путем смены учредителе

Большинство юридических лиц (подавляющее  большинство) "ликвидируются" путем  смены состава участников и должностных  лиц, регистрируя соответствующие  изменения в учредительных документах. На самом деле никакой ликвидации в этом случае не происходит, так  как юридическое лицо продолжает существовать, оно по-прежнему состоит на налоговом учете и сохраняет обязательства перед кредиторами. На что же рассчитывают организации, "ликвидирующиеся" таким образом?  
 
     Цели у всех разные и любое их обобщение будет страдать определенной  некорректностью, но все же практика показывает, что большинство стремится избежать ответственности за те или иные правонарушения, совершенные в процессе осуществления хозяйственной деятельности. И, как будет показано ниже, именно псевдоликвидация, а не ликвидация в установленном законом порядке в наибольшей степени способствует достижению этой цели.  
 
      Известно, что юридическая ответственность подразделяется на три основных вида: уголовную, административную и гражданскую. Применительно к ответственности, связанной с осуществлением предпринимательской деятельности, субъектами ответственности могут выступать: сама организация, участники организации, работники организации (как правило, должностные лица: директор и главный бухгалтер).  
 
       Если участники организации решили прекратить ее деятельность, то дальнейшая судьба самой организации как юридического лица их обычно не интересует. Следовательно, их не должна беспокоить и возможность привлечения организации к гражданской или административной ответственности. Субъектом уголовной ответственности в России юридическое лицо быть не может.  
 
       В большинстве случаев коммерческие организации создаются в форме обществ с ограниченной ответственностью или акционерных обществ. Участники (акционеры) не несут ответственности по обязательствам общества. По этой причине участники общества всегда находятся в относительной безопасности. Вследствие своего правового статуса они, как участники хозяйственного общества, просто не могут совершить каких-либо правонарушений, влекущих их привлечение к ответственности того или иного вида. Разумеется, речь идет об ответственности лишь за те действия (бездействие) которые были совершены лицом в рамках реализации своих полномочий участника хозяйственного общества.  
 
         Для полноты картины необходимо отметить, что законодательство предусматривает ряд действий, за совершение которых участники общества могут нести гражданско-правовую и даже уголовную ответственность. Однако составы соответствующих правонарушений сформулированы таким образом, что доказать их совершение практически невозможно. Нам не известно ни одного случая привлечения к ответственности участников хозяйственных обществ.  
 
      Итак, привлечение к ответственности как самого общества, так и его участников не представляет проблемы, хотя и по разным причинам. Из перечисленных выше субъектов юридической ответственности остаются должностные лица общества. Именно генеральный директор и главный бухгалтер подписывают бухгалтерские документы общества. Именно генеральный директор действует от имени общества, совершая любые сделки и другие юридически значимые действия. В любом случае гражданско-правовую ответственность за совершение большинства действий несет общество, но что касается уголовной и зачастую административной ответственности, то ее субъектами являются должностные лица.  
 
       Основанием юридической ответственности является совершение правонарушения. Таким образом, ни ликвидация юридического лица, ни псевдоликвидация путем смены учредителей не освобождают от ответственности должностных лиц за совершенные ими действия. Предположим, в обществе с ограниченной ответственностью поменялся директор. Новый директор будет нести ответственность лишь за те действия, которые совершил он сам. И, наоборот, за все действия, совершенные предыдущим директором до вступления в должность нового, ответственность будет нести предыдущий директор. В правовой науке это правило известно как принцип субъективного вменения. Незнание этого принципа ведет к распространенному заблуждению среди предпринимателей, которые полагают, что ответственность за все предыдущие грехи перекладывается на новых должностных лиц.  
 
       Однако для реального привлечения лица к юридической ответственности абстрактного существования достаточных для этого оснований мало. Наличие этих оснований должно быть доказано(!) правоприменительными органами. Как говорится, "не пойман - не вор". Именно на этой народной мудрости и строят свой расчет те, кто "ликвидирует" организации путем смены учредителей.  
 
     Какое мероприятие предприниматели не любят больше всего? Конечно налоговую проверку! Как известно налоговые проверки бывают камеральными и выездными. Именно выездные проверки представляют наибольшую опасность для коммерческой организации, так как налоговые инспектора получают доступ к первичной документации фирмы, которая может быть сопоставлена с отчетами, предоставлявшимися в налоговую инспекцию.  
 
    Что же происходит после смены участников и должностных лиц юридического лица? Вся документация, а самое главное весь массив первичной документации, передается новым хозяевам фирмы, о чем и ставятся в известность налоговые и прочие государственные органы, пожелавшие произвести проверку деятельности организации. Предыдущий директор предлагает проверяющим обратиться к новому директору, а нового директора найти, как правило, не удается. При этом все, и в первую очередь проверяющие органы, прекрасно понимают, что происходит, но сделать в этой ситуации ничего не могут.  
 
      "Ликвидация" путем смены учредителей — не панацея. При наличии у правоохранительных органов достаточной доказательственной базы, изобличающей директора или бухгалтера, эта уловка не поможет. Но в большинстве случаев помогает.

Какие способы прекращения деятельности (ликвидации) предприятия существуют?

Исследования рынка прекращения  деятельности предприятий выявили  пять наиболее часто используемых форм "ликвидаций":

Смена собственников предприятия  и руководителя. 
 
     Сроки "ликвидации" зависят от срока регистрации изменений в регистрирующем органе. Юридически предприятие не ликвидируется, а числится в государственном реестре. Возможны проблемы в будущем, если оно работало в свое время с нарушениями.

Изменение местонахождения предприятия  в другой регион. 
 
    Сроки "ликвидации" зависят от срока регистрации изменений в регистрирующем органе. Юридически предприятие не ликвидируется, а числится в государственном реестре. Так же как и в случае смены собственников и директоров возможны проблемы, если предприятие работало в свое время с нарушениями.

Реорганизация в форме слияния  или присоединения. 
 
    Предприятие получает свидетельство о прекращении деятельности предприятия в связи с реорганизацией путем слияния или присоединения. 
 
    Сроки "ликвидации" при слиянии 3-4 недели (со снятием с налогового учета). Юридически предприятие прекращает свое существование с момента регистрации правопреемника. 
 
   Сроки "ликвидации" при присоединении 2-3 недели без учета сроков по снятию с налогового учета. Реорганизация считается завершенной с момента исключения из реестра присоединившегося предприятия. 
 
    Однако, и в том и в другом случае, следует учитывать, что правопреемник несет ответственность за деятельность предприятия только с момента передачи прав собственности, и что при любой реорганизации ИМНС проводит налоговую проверку предприятия.

Банкротство по упрощенной процедуре. 
 
    Сроки "ликвидации" от 3 месяцев. Налоговым органам нецелесообразно проводить налоговую проверку, так как у предприятия-банкрота, как правило, отсутствует имущество необходимое для погашения задолженности перед бюджетом. Предприятие получает свидетельство об исключении из государственного реестра.

Добровольная ликвидация в соответствии со ст. 61–64 ГК РФ. 
 
    Сроки "ликвидации": от 2.5 до 6 месяцев. Предприятие получает свидетельство об исключении из государственного реестра. В данном случае все зависит от состояния предприятия и степени готовности к Ликвидации. В целом, это долгая и сложная процедура, которая включает выездную налоговую проверку при снятии с учета в ИМНС.

Однако необходимо отметить, что  не все из перечисленных выше способов ликвидации предприятий ведут к  исключению из Государственного реестра  юридических лиц. А именно свидетельство  государственного образца об исключении из Единого Государственного Реестра юридических лиц доказывает прекращения деятельности предприятия с юридической точки зрения. 
 
Каждый из существующих методов имеет ряд преимуществ и недостатков. Выбор метода напрямую связан с причинами и целями ликвидации предприятия, а также от потребностей и возможностей клиента.

Основания для ликвидации юридического лица

В ходе рассмотрения исков о ликвидации юридических лиц выработана определенная практика разрешения таких споров, изложенная в Обзоре практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций), который необходимо учитывать при реализации положений ст. 61 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ), определяющей основания для ликвидации юридического лица. В частности, необходимо иметь в виду следующее.

1. В части ликвидации организаций, осуществляющих лицензируемую деятельность:

осуществление коммерческой организацией деятельности, подлежащей лицензированию, после аннулирования лицензии может  являться основанием для ее ликвидации.

Банк России вправе предъявить иск о ликвидации кредитной организации в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О банках и банковской деятельности" (в ред. от 3.02.96 г. N 17-ФЗ) с изменениями на 8.07.99 г. Банк России вправе обратиться в арбитражный суд с иском о ликвидации кредитной организации, если в течение одного месяца с момента отзыва у нее лицензии не создана ликвидационная комиссия или в отношении организации не применяется процедура банкротства.

2. В части ликвидации в связи с несоответствием учредительных документов организации действующему законодательству:

не приведение в установленный  срок акционерным обществом или  обществом с ограниченной ответственностью учредительных документов в соответствие с законом, регулирующим порядок  создания и деятельности таких обществ, может являться основанием для их ликвидации (в порядке, предусмотренном п. 2 ст. 61 ГК РФ).

3. В части ликвидации после объявления организацией о добровольной ликвидации:

наличие решения о добровольной ликвидации юридического лица не исключает  возможности обращения в суд с иском о его принудительной ликвидации, если указанное решение не выполняется и имеются основания, предусмотренные п. 2 ст. 61 ГК РФ (если после принятия решения о ликвидации, в частности, не была назначена ликвидационная комиссия, не определены порядок и срок ликвидации, т.е. ликвидация фактически не проведена);

невыполнение решения учредителей (участников) юридического лица либо органа юридического лица о добровольной его  ликвидации не является основанием для  возбуждения иска о принудительной ликвидации этого юридического лица, если в его деятельности не установлены неоднократные или грубые нарушения закона или иных правовых актов.

4. В части ликвидации в связи с нарушением юридическим лицом требований закона:

решение суда по иску о ликвидации юридического лица в связи с неоднократными нарушениями закона принимается судом с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий. Так, при рассмотрении иска о ликвидации торгового предприятия суд, оценив характер допущенных ответчиком нарушений, а также учитывая, что ответчик является единственным торговым предприятием в населенном пункте и его ликвидация могла бы вызвать негативные последствия для проживающих там граждан, отказал в иске о его ликвидации;

в случае нарушения юридическим  лицом требований закона или иных правовых актов, которые могут быть устранены, суд вправе предложить ему  принять меры по устранению этих нарушений. Поскольку анализ материалов дела о  ликвидации юридического лица свидетельствовал о том, что нарушения, допущенные ответчиком, нельзя рассматривать как грубые и они носят устранимый характер, а также учитывая отсутствие доказательств причинения существенного ущерба интересам участников общества, суд отказал в иске о ликвидации акционерного общества в связи с нарушением им правил ведения реестра акционеров общества.

В Обзоре также определены права  ликвидационной комиссии юридического лица. Так, в соответствии с п. 12 Обзора руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) вправе подписывать от имени ликвидируемого юридического лица исковые заявления и совершать другие юридические действия, связанные с ликвидацией юридического лица, исходя из решений, принимаемых комиссией в пределах ее компетенции (круг полномочий ликвидационной комиссии определен ст. 63 ГК РФ, исходя из содержания которых и было принято указанное решение).

Следует также обратить внимание на п. 10 Обзора, в соответствии с которым  при наличии проверенных данных о фактическом прекращении юридическим лицом деятельности и отсутствии сведений о месте нахождения его органа и учредителей вопрос о ликвидации этого юридического лица должен решаться в соответствии со ст. 180 Федерального закона от 8.01.98 г. N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)". Такое решение было принято по искам о ликвидации организаций, которые не начинали свою деятельность после регистрации либо прекратили ее, вследствие чего не выполняются требования об уплате налогов, представлении отчетности и др. Подтверждением таких фактов могут быть, в частности:

• справки банков, в которых были открыты счета этих юридических лиц о том, что банковские операции по ним не проводятся в течение последних 12 месяцев;
• сведения (документы) из налогового органа о неисполнении налоговых обязательств;
• документы, подтверждающие факт выбытия органа юридического лица с последнего известного места нахождения и неизвестности нового адреса.

В судебной практике возникают также  вопросы о возможности прекращения  деятельности индивидуального предпринимателя в порядке, применимом к ликвидации юридического лица. Однако, учитывая особенности правового положения граждан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, которые определены в Законе РСФСР от 7.12.91 г. N 2000-1 "О регистрационном сборе с физических лиц, занимающихся предпринимательской деятельностью, и порядке их регистрации" и Положении о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденном Указом Президента Российской Федерации от 8.07.94 г. N 1482, решено, что к предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, не применяются нормы ГК РФ о ликвидации юридического лица и подобные иски не подлежат рассмотрению в арбитражном суде.

Общая схема процедур ликвидации предприятий (ЗАО и ООО)

В случае признания предприятия  банкротом подается заявление в  арбитражный суд о признании  должника банкротом, и далее выполняются  стандартные процедуры, разработанные  в соответствии с Законом о  несостоятельности (банкротстве) предприятий. 
 
     В случае принятия решения о ликвидации на основании решения учредителей или суда, проводится инвентаризация и оценка имущества на предмет выяснения, достаточно ли у предприятия средств для удовлетворения требований кредиторов. 
 
   Если средств недостаточно, то ликвидация происходит по схеме признания предприятия банкротом. Если достаточно, то выполняются обычные процедуры:

1. создание ликвидационной комиссии;

2. уведомление регистрирующего  органа о ликвидации предприятия, согласование с ним решения о ликвидации и состава ликвидационной комиссии;

3. переоформление карточки с  образцами подписей в банке; 

4. публикация заявления о ликвидации;

5. уведомление работников и проведение  комплекса мероприятий по увольнению работников;

6. извещение налоговой инспекции,  внебюджетных органов и органа  Госкомстата о ликвидации;

7. выявление кредиторов и их  письменное уведомление о ликвидации;

8. выявление дебиторов и принятие  мер по взысканию дебиторской  задолженности;

9. составление промежуточного ликвидационного  баланса и его утверждение; 

10. продажа имущества; 

11. выплата денежных сумм кредиторам;

12. составление ликвидационного  баланса и его утверждение; 

13. получение согласований внебюджетных  фондов и органа Госкомстата;

14. получение с согласования  налоговой инспекции; 

15. передача оставшегося имущества  акционерам (участникам);

16. закрытие счета в банке; 

17. получение согласования Комитета  по управлению имуществом в  случаях, определенных законодательством;

18. передача материалов в орган,  осуществляющий государственную  регистрацию юридических лиц  для исключения ликвидационного  предприятия из единого государственного  реестра и уничтожение печати;

19. получение в регистрирующем  органе свидетельства о ликвидации.

Основания и  порядок ликвидации ООО

Ликвидация юридического лица представляет собой прекращение его функционирования без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам (п.1 ст.61 ГК РФ).

Ликвидация юридического лица может  быть осуществлена по решению учредителей (участников), т. е. добровольно, и по решению суда, т. е. принудительно.

Основаниями добровольной ликвидации ООО являются окончание срока  деятельности организации и достижение цели, ради которой было создано  общество.

Это касается обществ, в содержании устава которых указана основная цель их создания и установлен период действия юридического лица (5 лет, 8 лет, 10 лет и т. д.).

Решение о добровольной ликвидации, принятое уполномоченными органами в соответствии с учредительными документами общества, должно быть оформлено протоколом собрания участников. При ликвидации филиала, кроме протокола, вышестоящий орган управления издает приказ, в котором указываются основания, порядок и сроки ликвидации, а также состав ликвидационной комиссии.

Нередко в деятельности обществ  с ограниченной ответственностью встречаются  случаи, когда учредителями не выполняется  решение о добровольной ликвидации согласно уставу, что приводит к  спорам с органами, осуществляющими  государственную регистрацию юридических лиц. Регистрационные палаты обращаются в суды с исками о принудительной ликвидации обществ.

Однако практика разрешения таких  споров (информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного суда РФ от 13.01.2000 N 50) показывает, что подобная ситуация не является основанием для возбуждения иска, если в деятельности общества не установлены неоднократные или грубые нарушения закона или иных правовых актов.

Рассмотрим основания принудительной ликвидации ООО.

1. Признание судом недействительной  регистрации юридического лица в связи с допущенными при его создании нарушениями законов или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.

Это может быть обнаружено либо сразу  после создания общества, либо в  процессе его функционирования.

Например, после регистрации ООО, учредителем которого являлось физическое лицо, при проверке органами местного самоуправления паспортных данных учредителя был установлен факт их фальсификации. Физического лица по месту жительства и созданного ООО по указанному юридическому адресу не оказалось, что явилось основанием для предъявления в суд иска о принудительной ликвидации общества.

В практике арбитражных судов возникают  вопросы, связанные с разрешением  споров о ликвидации юридических  лиц в соответствии с исками государственных налоговых инспекций. Имеются в виду случаи, когда после регистрации общества так и не начинали своей деятельности либо прекращали ее.

В подобных ситуациях суды руководствуются  ст.180 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", а именно нормами _2 гл.X, регулирующими проведение процедуры банкротства отсутствующего должника (п.10 информационного письма Президиума ВАС N 50). При этом заявитель должен представить доказательства, подтверждающие фактическое прекращение деятельности юридического лица в виде справок учреждений банков, в которых были открыты счета зарегистрированного общества, сведений налоговых органов о неисполнении юридическим лицом налоговых обязательств в течение последних 12 месяцев.

2. Осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии).

Лицензирование отдельных видов  деятельности регулируется Федеральным  законом от 25.09.98 N 158-ФЗ (ред. от 12.05.2000).

В соответствии со ст.7 названного закона лицензия выдается на каждый лицензируемый  вид деятельности. Если юридическое лицо осуществляет несколько видов деятельности, лишение его лицензии на ведение какого-либо одного вида деятельности не может рассматриваться как основание для его ликвидации, если после аннулирования лицензии юридическое лицо прекратило этот вид деятельности.

Возможно признание иска о ликвидации организации в связи с аннулированием лицензии. Например, при обращении  Банка России в арбитражный суд  с иском о ликвидации кредитной  организации, у которой была отозвана лицензия на осуществление банковских операций, иск был удовлетворен, поскольку в течение одного месяца с момента отзыва лицензии организация не создала ликвидационную комиссию.

3. Осуществление деятельности в  нарушение закона.

В соответствии с п.9 Временных правил аудиторской деятельности в РФ аудиторы и аудиторские фирмы не могут заниматься какой-либо предпринимательской деятельностью, кроме аудиторской и другой, связанной с ней деятельностью. Осуществление аудиторской фирмой видов деятельности в нарушение законодательства служит основанием для искового заявления о ликвидации фирмы.

Решение суда по иску о ликвидации юридического лица в связи с неоднократным  нарушением закона принимается с  учетом всех обстоятельств дела, включая  оценку характера допущенных юридическим  лицом нарушений и вызванных ими последствий.

Так, в информационном письме от 13.01.2000 N 50 рассмотрена ситуация, характерная  для обществ с ограниченной ответственностью.

В арбитражный суд обратилась государственная  налоговая инспекция с иском  о ликвидации организации, которая допустила повторное нарушение Закона РФ "О применении контрольно-кассовых машин". Истец обосновал свои требования на ст.6 названного закона, предусматривающей при выявлении повторного нарушения предприятием его положений обязанность налоговых органов обращаться с иском в суд о ликвидации данного юридического лица.

Суд, оценив характер допущенных ответчиком нарушений, не признал их достаточным  основанием для принятия решения  о ликвидации юридического лица. Суд  принял во внимание и то обстоятельство, что ответчик являлся единственным торговым предприятием в населенном пункте и его ликвидация могла привести к негативным последствиям для проживающих там граждан (п.13 информационного письма Президиума ВАС N 50). В результате иск о ликвидации юридического лица не был удовлетворен.

Если имеются нарушения юридическим  лицом требований закона или иных правовых актов, которые могут быть устранены, суд вправе предложить ему  принять меры по устранению этих нарушений.

Например, в случае нарушения сроков взноса вкладов в уставный капитал ООО органы, осуществляющие регистрацию юридических лиц, могут обратиться в арбитражный суд с исковым заявлением о ликвидации общества. Суд до принятия решения о ликвидации может предоставить обществу возможность устранения допущенного нарушения. Учредителям (участникам) общества предоставляется возможность изменения состава учредителей и имущественных вкладов, а также принять ряд других мероприятий, направленных на сохранение юридического лица.

4. Нарушение требований п.3 ст.7 Закона N 14-ФЗ, согласно которой число участников ООО не должно быть более пятидесяти.

Если число участников общества превысит установленный предел, ООО  в течение года должно преобразоваться  в открытое акционерное общество или в производственный кооператив либо сократить число участников до установленного предела. В противном случае общество может быть ликвидировано в судебном порядке.

5. Несоблюдение требований п.3 ст.20 Закона N 14-ФЗ в части стоимости  чистых активов общества, а именно:

если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов;

если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше минимального размера уставного капитала, установленного законом на дату государственной регистрации общества, общество подлежит ликвидации.

6. Признание судом в соответствии со ст.65 ГК РФ банкротства ООО.

В ст.2 Федерального закона от 08.01.98 N 6-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" понятие "банкротство" определяется как признанная арбитражным судом  или объявленная должником неспособность  должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и исполнить обязанность по уплате обязательных платежей.

Для возбуждения дела о банкротстве  арбитражным судом в ст.5 Закона N 6-ФЗ установлены размеры требования к должнику: 500 минимальных размеров оплаты труда для юридического лица и 100 минимальных размеров оплаты труда для физического лица.

Ликвидация общества с ограниченной ответственностью, как и любого юридического лица, представляет собой определенную схему действий, конечной целью которых является исключение организации из государственного реестра.

Учредители (участники) общества или  органы, принявшие решение о ликвидации, обязаны сообщить об этом органам, осуществляющим государственную регистрацию, для  внесения ими в единый государственный реестр юридических лиц сведений о том, что общество находится в процессе ликвидации.

В практике арбитражных судов рассматриваются  спорные ситуации по вопросу передачи информации при принудительной ликвидации юридических лиц. Это связано прежде всего с тем, что п.1 ст.62 ГК РФ предусмотрены случаи, когда решение о ликвидации юридического лица принимается учредителями (участниками) либо органом, уполномоченным на то учредительными документами, и не распространяются на судебные органы.