Ирина Эланс

Автор который поможет с любыми образовательными и учебными заданиями

Ликвидация юридических лиц. 3

Введение.

Вопросы ликвидации можно рассматривать с различных сторон и применительно к большому множеству объектов. В моей работе делается акцент на ликвидацию коммерческих организаций. Особенно подробно я рассмотрел процедуру ликвидации акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью как коммерческих организаций наиболее распространенных в хозяйственной практике.

Проблема ликвидации предприятий достаточно актуальна в современной России, так как учащаются случаи судебных исков в связи с неудовлетворением требований кредиторов ликвидируемыми должниками. Особенно остро стоит вопрос о ликвидации организаций-банкротов, в частности коммерческих банков.

Можно предположить, что такие проблемы возникают из-за недостаточной осведомленности участников юридического лица, ликвидаторов в области порядка проведения ликвидации организации. Как пишет профессор А.Д. Бобрышев: «если все меры в области совершенствования организации управления, производства, маркетинга и технологии уже исчерпаны, то грамотно проведенная ликвидация – решение проблемы сохранения собственности акционеров предприятия»¹

Также достаточно полезное знание заключается в следующем: весьма важную роль в деятельности любого предприятия имеет взаимодействие с органами, отвечающими за пополнение государственного бюджета, внебюджетными фондами, городской инфраструктурой. Даже в том случае, если предприятие не приносит дохода, "законсервировано" и не работает, контакты и расчеты с некоторыми из этих организаций продолжают производиться. Это - уплата налога на имущество, на владельцев транспортных средств,

_____________

¹ Бобрышев А.Д. Как ликвидировать предприятие? (Практическое пособие).- M.: Финстатинформ, 2008 - С. 56

представление квартального баланса и справок к нему, получение из банка подтверждений для налоговой инспекции о том, что не выплачивалась зарплата, платежи за отопление, воду, землю, аренду и многое другое. Если же эта работа не проводится, на предприятие накладываются строгие финансовые санкции, еще более ухудшающие его положение. Не лучше ли ликвидировать такое предприятие, чем его участникам терпеть убытки? Этот риторический вопрос относится ко многим предприятиям в современной России.

Далее я расскажу о том, каким же образом происходит ликвидация юридического лица.

Понятие ликвидации юридического лица.

"Ликвидация юридического лица - это его превращение, не влекущее возникновение новых юридических лиц"¹

Пункт 1 статьи 61 ГК РФ гласит: "Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам." Поскольку права и обязанности не переходят к правопреемникам, задача обеспечения прав и интересов кредиторов приобретает здесь очень большую роль.

Ликвидация может, осуществляется добровольно, по решению учредителей либо уполномоченного на то органа юридического лица, в частности, по истечении срока или с достижением целей, для которых оно создавалось. Возможна и принудительная ликвидация в соответствии с судебным решением (п.2 ст.61 ГК РФ).

Основаниями для нее являются осуществление юридическим лицом своей деятельности без надлежащего разрешения (лицензии),

_____________

¹ Гражданское право. Учебник. Под. ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.- М.: Проспект, 2006. - С.130

а также противоречие этой деятельности законодательным запретам.

Случаи принудительной ликвидации юридического лица могут предусматриваться только Гражданским кодексом. К ним относятся нарушения при регистрации юридического лица из-за неустранимых нарушений законодательства.

Ликвидация юридического лица представляет собой достаточно длительную процедуру, основное содержание которой сводится к выявлению и удовлетворению требований, имеющихся у кредиторов. При этом юридическое лицо продолжает свою деятельность (до момента исключения его из государственного реестра). Поэтому как имеющиеся, так и возможные контрагенты должны быть осведомлены, предупреждены о том, что данное юридическое лицо находится в процессе со своими кредиторами, имея решение (или будучи обязанным) прекратить свою деятельность. С этой целью лица или органы, принявшие решение о ликвидации юридического лица, должны немедленно сообщить об этом регистрирующему органу для внесения соответствующих сведений в государственный реестр. С момента внесения данных сведений к наименованию юридического лица обязательно добавляются запись о ликвидации.¹

К другим лицам переходит имущество, оставшееся после прекращаемого юридического лица, без изменения численности и характера их юридической личности. Поскольку юридическое лицо создавалось для участия в имущественных отношениях и к моменту ликвидации, как правило, участвует в них, то при его ликвидации необходимо завершить эти имущественные отношения и с его участием.

Предусмотренная законом обязательная процедура ликвидации так же рассчитана на защиту интересов кредиторов.

Ведь учредители или участники юридического лица при его ликвидации обычно заинтересованы в сохранении максимально возможного

_____________

¹ Олевинский Э.Ю. «Ликвидация юридических лиц» - М.; Эн-Би-Зэт. 2007 – С. 89.

остатка имущества после завершения всех расчетов, поскольку он обычно поступает в их собственность. Поэтому ликвидация должна проходить под контролем органа, осуществившего государственную регистрацию юридического лица.

Основания ликвидации юридического лица.

Основания добровольной ликвидации юридического лица.

Юридическое лицо может быть ликвидировано добровольно - по решению его участников. При этом важно принимать во внимание, что:

- акционерное общество может быть ликвидировано по решению общего собрания акционеров квалифицированным (не менее 3/4) большинством голосов ( эта или другая норма установлена в уставе АО). «В случае добровольной ликвидации общества совет директоров (наблюдательный совет) общества выносит на решение общего собрания акционеров собрания вопрос о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.

Общее собрание акционеров ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.»;¹

- общество с ограниченной ответственностью - только по единогласному решению его участников;

Также в качестве оснований для ликвидации могут служить:

- истечение срока, на которое создано предприятие;

- достижение цели, ради которой оно создавалось;

- признание судом недействительности регистрации предприятия в связи с допущенными при его создании нарушениями закона или иных правовых актов, если эти нарушения носят неустранимый характер.

_____________

¹ Федеральный Закон от 26.12.1995. № 208-ФЗ (ред. от 03.06.2009) «Об акционерных обществах».// Собрание законодательства РФ от 30.09.09 № 38 Ст. 3301.

Добровольная ликвидация предприятий-должников осуществляется в не судебном порядке по взаимному согласию между предприятием и кредиторами в целях удовлетворения требований кредиторов и предотвращения негативных социальных последствий в связи с несостоятельностью (банкротством) предприятий.

Добровольная ликвидация (самоликвидация) проводится без вмешательства суда или государственной службы. Весь процесс осуществляется ликвидатором и контролируется кредиторами. Данный способ является наиболее эффективным, поскольку не связан с судебными издержками, экономится и время проведения процедуры. Основанием для подготовки к применению процедур добровольной ликвидации в отношении федеральных государственных предприятий, а также предприятий, в капитале которых доля (вклад) Российской Федерации составляет более 25 процентов, является решение Федерального управления о признании структуры баланса предприятия неудовлетворительной и об отсутствии реальной возможности восстановить его платежеспособность, принимаемое по результатам анализа экономического состояния предприятия на основании системы критериев для определения неудовлетворительной структуры баланса неплатежеспособных предприятий.

Добровольная ликвидация предприятия может быть инициирована самим Федеральным Управлением. В этом случае руководитель предприятия в течение трех дней с момента получения указанного распоряжения Федерального управления обязан организовать проведение собрания кредиторов. Совместное решение руководителя предприятия и кредиторов о добровольной ликвидации предприятия в связи с отсутствием возможности восстановления его платежеспособности простым большинством от общего числа голосов. В случае, если уполномоченный орган не утверждает решение о добровольной ликвидации предприятия, он вправе принять решение о подаче предприятием заявления о признании его несостоятельным (банкротом) в арбитражный суд и обязать руководителя предприятия подать указанное заявление. Если руководитель федерального государственного предприятия в течение установленного срока не выполнил распоряжение Федерального управления о добровольной ликвидации предприятия либо если оно отклонено собранием кредиторов (если в течении 20 дней с момента опубликования объявления о добровольной ликвидации предприятия конкурсным управляющим получено хотя бы заявление от одного кредитора о несогласии с решением о добровольной ликвидации) , Федеральное управление издает распоряжение, содержащее обязательное для руководителя предприятия предписание о внесении в арбитражный суд заявления о возбуждении производства по делу предприятия. Реализация (продажа) имущества ликвидируемого предприятия осуществляется в порядке, установленном планом ликвидации. Средства, вырученные от реализации имущества ликвидируемого предприятия, поступают на счет ликвидационной комиссии и направляются на удовлетворение требований кредиторов в порядке, определенным действующим законодательством.

Основания принудительной ликвидации юридического лица.

Юридическое лицо может быть ликвидировано принудительно, по решению суда, по таким основаниям как:

- осуществление деятельности без надлежащего разрешения (лицензии)

либо деятельности, запрещенной законом. Это такие виды деятельности, как производство взрывчатых веществ, наркотиков, торговля отдельными видами товаров и прочее;

- неоднократное или грубое нарушение закона или иных правовых актов.¹

К подобным основаниям относятся нарушения налогового законодательства,

_____________

¹ Постановление Пленума ВАС РФ от 20.12.2006. № 67 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве юридических лиц»

правил землепользования или санитарно-эпидемиологических норм, взаимоотношений с внебюджетными фондами, регистрация проспектов эмиссии и т.п.

Требование о ликвидации юридического лица по перечисленным выше основаниям могут быть предъявлены в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому такое право предоставлено законом. Это могут быть: прокуратура, налоговая инспекция, регистрационная палата и другие органы.

В нынешней практике возникает множество проблем связанных с принудительной ликвидацией юридических лиц. В частности остро стоит вопрос ликвидации коммерческих банков. Особенно полно этот вопрос раскрыл в своей статье консультант судьи Конституционного Суда РФ В. И.Кузнецов. Кузнецов отмечает, что Центральный банк РФ может отозвать лицензию у коммерческого банка вследствие грубых и неоднократных нарушений законодательства. Отзыв лицензии совершения банком каких-либо операций и влечет за собой, как правило, его ликвидацию. Ликвидация юридического лица, в том числе и коммерческого банка, осуществляется в порядке, установленном законодательно. В соответствии с ней ликвидация юридического лица вследствие грубых и неоднократных нарушений закона или иных правовых актов может быть произведена только по решению суда. Ликвидация юридического лица может быть произведена также по решению учредителей либо органа юридического лица в связи с истечением срока либо достижением цели, ради которой оно создано.¹

Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией или действующее в форме потребительского кооператива благотворительного или иного фонда, ликвидируется также в соответствии со ст. 65 ГК вследствие признания его несостоятельным. Однако сам по себе факт отзыва лицензии у коммерческого банка не является ни официальным решением о

_____________

¹ Кузнецов В.И. «Порядок отзыва лицензии у коммерческого банка»// СПб, «Право»., 2009- С.155

признании его несостоятельным, ни официальным решением о ликвидации банка вследствие грубых и неоднократных нарушений им законодательства, поскольку для ликвидации юридического лица (в том числе коммерческого банка) вследствие грубых и неоднократных нарушений закона и иных нормативных актов требуется решение суда, а объявление должника несостоятельным, и последующая его ликвидация возможны только двумя способами. Первый - решение суда с последующей ликвидацией (п. 1 ст. 65 ГК РФ). Второй - совместное решение должника и кредиторов объявлен добровольной ликвидацией (п. 2 ст. 65 ГК РФ). Иных официальных способов признания юридического лица несостоятельным действующее законодательство не предусматривает. Более того, ч. 2 п. 4 ст. 61 ГК РФ говорит о том, что, если стоимость имущества такого юридического лица (коммерческой организации) недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, оно может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном ст. 65 ГК. Статья 65 ГК РФ, в свою очередь, в п. 3 устанавливает, что "основания признания юридического лица банкротом либо объявления им о своем банкротстве, а также порядок ликвидации устанавливаются законом о несостоятельности (банкротстве)". Однако существующая ныне практика показывает, что вслед за отзывом у коммерческого банка лицензии без какого-либо судебного решения и независимо от причин отзыва назначается ликвидационная комиссия, которая производит подсчет активов банка, рассчитывается с кредиторами и осуществляет его ликвидацию.

Таким образом, действующее законодательство не только не предусматривает особого порядка ликвидации несостоятельных банков, но и прямо закрепляет то, что ликвидация всех без исключения коммерческих организаций, чьи пассивы превышают активы, осуществляется в соответствии с законом о несостоятельности (банкротстве). Следовательно, существующий порядок ликвидации коммерческих банков, когда вслед за отзывом лицензии без принятия в установленном порядке решения об объявлении коммерческого банка несостоятельным либо решения суда о прекращении деятельности коммерческого банка вследствие грубых и неоднократных нарушений им законов и комиссия, прямо нарушает ряд норм (ст. 61, 65) вступившего в действие Гражданского кодекса РФ. Однако ГК РФ применяется только к тем правоотношениям, которые возникли после 1 января 1995 года, поэтому о применении приведенных норм можно говорить лишь тогда, когда отзыв лицензии произошел после вступления его в действие. Как же нужно было поступать в тех случаях, когда отзыв лицензии у банков и фактическая несостоятельность наступили ранее указанного срока? Банкротство также является одной из предпосылок ликвидации юридического лица. Пункт 1 статьи 65 ГК РФ гласит: "Юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, за исключением казенного предприятия, а также юридическое лицо, действующее в форме потребительского кооператива либо благотворительного фонда по решению суда может быть признано несостоятельным (банкротом), если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов. Признание юридического лица банкротом судом влечет его ликвидацию." Несостоятельность (банкротство) предприятий - это неспособность удовлетворять требования кредиторов по оплате товаров (работ, услуг), включая неспособность обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды, в связи с превышением обязательств должника над его имуществом или неудовлетворительной структурой баланса должника.¹

Несостоятельным предприятие считается тогда, когда факт несостоятельности признан арбитражным судом либо когда предприятие-должник официально объявляет о своей несостоятельности при его добровольной ликвидации. Внешним признаком несостоятельности предприятия является приостановление его текущих платежей, если

_____________

¹ Федеральный закон от 08.08.2001.№ 129-ФЗ (ред. от 30.12.2008 с изм. и доп. от 01.04.2009) «О государственной регистрации юридических лиц»// Собрание законодательства РФ от 14.04. 2009.

предприятие не обеспечивает выполнение требований кредиторов в течение 3-х месяцев со дня наступления сроков их исполнения. Однако не всякое неплатежеспособное предприятие, даже при наличии у него внешних признаков несостоятельности признается несостоятельным (банкротом).

Порядок ликвидации юридического лица.

После принятия решения о ликвидации акционеры (участники) предприятия должны незамедлительно письменно известить об этом орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц сведения о том, что предприятие находится в процессе ликвидации. Одновременно с передачей извещения в регистрирующем органе необходимо получить специальные формы бланков, в которые будут занесены отметки учреждений участвующих в ликвидации. Поручить это целесообразно ликвидационной комиссии, назначение которой по согласованию с органами государственной регистрации юридических лиц производится тем же собранием акционеров(участников) предприятия. Как правило, в состав ликвидационной комиссии включаются: руководитель предприятия, его главный бухгалтер, работники финансовой, юридической и кадровой служб.

С момента назначения ликвидационной комиссии к ней переходят полномочия по управлению делами юридического лица, то есть председатель ликвидационной комиссии приобретает право подписи официальных документов, распоряжения имуществом и другие полномочия, которые принадлежали руководителю предприятия. Ликвидационная комиссия от имени ликвидируемого предприятия может выступать в суде.

С целью практически обеспечить ликвидационной комиссии право распоряжаться денежными средствами предприятия необходимо уже на первом этапе представить в банк решение акционеров (участников) о ликвидации и переоформить подписи в учетной карточке банка на председателя комиссии и лицо, ответственное за ведение бухгалтерского учета в период ликвидации предприятия.

На собрании, принявшем решение о ликвидации, устанавливаются так же порядок и сроки ее проведения. Данный порядок, по сути, определяет регламент работы ликвидационной комиссии. Рассмотрим его подробнее.

Первым официальным шагом ликвидационной комиссии является подготовка и помещение в печатных органах, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, публикации о ликвидации предприятия и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Необходимо иметь ввиду, что срок, устанавливаемый для заявления кредиторами своих требований, не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

"Ликвидационная комиссия помещает в органах печати, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридического лица, публикацию о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации."

В зависимости от статуса ликвидируемого предприятия публикации могут быть помещены в местных многотиражных изданиях, газетах субъектов Федерации или в центральной прессе. В сложных случаях, когда ожидается судебное разбирательство по вопросам взыскания кредиторской задолженности, наиболее предпочтительным является помещение публикаций в официальном издании, специально предназначенном для данных целей, - в "Вестнике Высшего Арбитражного Суда РФ".¹

Строгой привязке к календарным срокам требует и вопрос увольнения работников ликвидируемого предприятия. Кодексом законов о труде РФ предусмотрено, что о предстоящем высвобождении работники

____________

¹ Журнал «Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ», Потапов М.Ю. «Предпринимательство в России» М. 2007. С-17

предупреждаются персонально под расписку не менее, чем за два месяца до фактического увольнения. Практически эту работу лучше организовать путем проведения собрания трудового коллектива, на котором следует изложить решение акционеров (участников) о ликвидации и разъяснить права увольняемых работников.

Ликвидационная комиссия обязана также:

а) не менее, чем за 3 месяца до фактического увольнения представить соответствующему профсоюзному органу информацию о возможном массовом высвобождении работников;

б) не позднее, чем за 3 месяца довести до сведения органа службы занятости данные о предстоящем высвобождении каждого конкретного работника с указанием его профессии, специальности, квалификации и размере оплаты труда, а также, в случае необходимости, - его принадлежности к числу кредиторов первой очереди.¹

При подготовке ликвидационных мероприятий и при последующих финансовых расчетах необходимо также помнить о том, что за высвобожденными работниками сохраняется на период трудоустройства, но не более, чем на 3 месяца, средняя заработная плана с учетом месячного выходного пособия и непрерывный трудовой стаж. Высвобожденным работникам предоставляется также другие льготы и компенсации в соответствии с законодательством.

Следующий важный шаг в работе ликвидационной комиссии - выявление кредиторов и их письменное уведомление о ликвидации предприятия. "Ликвидационная комиссия принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. "²

_____________

¹ Шакарян М.С. «Юридические лица»//Пособие., М., «Право» 2004- С 98

² Гражданский Кодекс РФ., ( часть первая) от 30.11.1994. № 51 ФЗ ред. от 29.06.2009.

При нормально налаженном учете сделать это не составит труда. Необходимо также помнить, что в современных условиях, кредитор предприятия зачастую сам является его должником. Поэтому к уведомлению в его адрес целесообразно приложить и соглашение о погашении взаимной задолженности. В случае, если кредитор отказывается от заключения подобного соглашения, необходимо дебиторской задолженности, речь о которой пойдет ниже. При этом, если его обязательства оформлены соответствующим образом, их зачет может быть отражен в промежуточном ликвидационном балансе. Больше всего времени в процедуре ликвидации, как показывает практика, занимает урегулирование вопросов с налоговой инспекцией и внебюджетными фондами, такими, как фонд обязательного медицинского страхования, фонд занятости, фонд социального страхования, пенсионный фонд и прочие. Каждая из этих организаций в праве назначить проверку отчетности предприятия с целью уточнения правильности расчетов налогов и платежей. Поэтому, сразу после должна обратиться в указанные инстанции с тем, чтобы определить характер взаимоотношений с ними и успеть в течение двух месяцев завершить необходимые расчеты.

Каждый из указанный фондов и налоговая инспекция могут потребовать приложить к заявлению различные документы. Так:

- фонд обязательного медицинского страхования интересуют: справка из банка о наличии средств на расчетном счете на дату принятия решения о ликвидации, квартальные отчеты за последние два года, копии платежных поручений по перечислениям платежей в фонд за последние полгода;

- фонд социального страхования требует подтверждение банка о закрытии расчетного счета, а также отчет за год предшествующий ликвидации;

- в налоговую инспекцию необходимо представить всю бухгалтерскую отчетность предприятия за весь период его деятельности. Кроме того, налоговая инспекция может предложить провести независимую аудиторскую проверку с целью подтверждения отчетности ликвидируемого предприятия.

Очевидно, что окончательные расчеты с бюджетом и внебюджетными фондами, а значит, и снятие с учета в соответствующих инстанциях будут произведены только после урегулирования отношений с кредиторами предшествующих очередей, однако в целях экономии времени важно начать взаимодействие с этими учреждениями как можно раньше. Следующий важный шаг, в особенности требующий творческого подхода, это выявление дебиторов и принятие мер по взысканию дебиторской задолженности. Практика показывает, что предприятия знают и помнят своих должников гораздо лучше, чем кредиторов, по тем или иным причинам не могут взыскать с них задолженность.

Среди дебиторов - потребители продукции предприятия, государственный бюджет, свои работники. Среди причин неплатежей - отсутствие средств на счетах потребителей и в госбюджете, намеренное затягивание сроков оплаты поставок с целью дополнительно оборота свободных денежных средств, ошибки при составлении хозяйственных договоров и другие. Единой рекомендацией по вопросу о том, как строить свои взаимоотношения с должниками, не существует В то же время, в ходе процедуры ликвидации проблема возврата своих средств выглядит несколько по-иному. Ликвидируемое предприятие, как правило, не отличается финансовым благополучием, оно стремится максимально соответствовать их требованиям, изыскивать ликвидные средства для погашения собственной задолженности. Здесь затрагиваются интересы совладельцев предприятия, а не только его штатного состава. В данном случае во взаимоотношениях с дебиторами наиболее уместно арбитражное производство.