Общая характеристика процесса создания юридических лиц

Глава 1. Общая характеристика процесса создания юридических  лиц. 

§1.1. Понятие и признаки юридического лица 

Юридическим лицом признается организация, которая  имеет в собственности, хозяйственном  ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде (п. 1 ст. 48 ГК)[1].

Выделяют  такие признаки юридического лица:

а) организационное единство;

б) имущественная обособленность;

в) самостоятельная имущественная ответственность по своим обязательствам;

г) участие в гражданском обороте от своего имени

Наличие организационного единства предполагает также существование определенной внутренней структуры организации, которая отвечала бы целям и задачам юридического лица и выражалась в наличии у нее органов управления.

Имущественная обособленность юридического лица означает, что имущество организации должно быть обособлено от имущества любых иных лиц, в том числе от ее учредителей (участников).

Согласно  п. 1 ст. 48 ГК юридическое лицо должно иметь самостоятельный баланс (а учреждение - также и смету его расходов, утвержденную собственником). Порядок ведения бухгалтерского баланса установлен Федеральным законом от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете"[2]. Находящееся на балансе организации имущество характеризует его обособленность от имущества учредителей (участников). Однако далеко не всегда балансодержатель является единственным собственником числящегося на его балансе недвижимого имущества (см. п. 11 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25 февраля 1998 г. № 8 "О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав"[3]. Структурное подразделение юридического лица также может составлять отдельный баланс, который не является самостоятельным, так как в нем не отражается ряд затрат, без которых деятельность данного подразделения невозможна. Кроме этого, данные подразделения не вправе без согласия юридического лица распоряжаться каким-либо его имуществом.

Самостоятельная имущественная ответственность  организации заключается в том, что по своим долгам юридическое  лицо отвечает только принадлежащим ему имуществом. Из этого следует, что ни учредитель (участник), ни собственник, ни третьи лица не отвечают по обязательствам юридического лица, кроме случаев предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации.

Участие в гражданском обороте от своего имени означает, что юридическое лицо от своего имени может приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, т.е. выступать в гражданских правоотношениях в качестве самостоятельного субъекта права, в том числе в качестве истца и ответчика в суде.

Под правосубъекностью  юридического лица понимается наличие  у него качеств субъекта права, то есть правоспособности и дееспособности.

В науке  гражданского права принято различать  общую и специальную правоспособность. Общая правоспособность означает возможность для субъекта права иметь любые гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности. Именно такой правоспособностью обладают граждане. Специальная правоспособность предполагает наличие у юридического лица лишь таких прав и обязанностей, которые соответствуют целям его деятельности и прямо зафиксированы в его учредительных документах.

Правоспособность  юридического лица возникает в момент его создания, который приурочен к его государственной регистрации (п.3 ст.49 и п.2 ст.51 ГК), и прекращается в момент исключения его из государственного реестра юридических лиц (п.8 ст.63 ГК).

Объём правоспособности юридического лица определяется не только общим или специальным  характером. Юридическое лицо не может обладать такими правами, которые в силу своей специфики могут принадлежать лишь гражданам. Осуществление некоторых видов деятельности требует получения от государства специальных разрешений (лицензии).

Для участия  в гражданском обороте юридическому лицу необходима не только правоспособность, но и дееспособность. В отличии от граждан у юридического лица право - и дееспособность возникают и прекращаются одновременно. Наличие у юридического лица дееспособности означает, что оно своими собственными действиями может приобретать, создавать, осуществлять и исполнять гражданские права и обязанности.

Свою  правоспособность юридическое лицо реализует через органы, под которыми понимаются структурные единицы  юридического лица, формирующие и выражающие волю юридического лица в целом.

Органы  управления - это не самостоятельные  субъекты гражданского права, а части  юридического лица, поэтому все принимаемые  ими решения и все совершаемые  ими действия рассматриваются, соответственно, как решения и действия самого юридического лица. Органы управления могут быть коллегиальными и единоличными. В соответствии со ст.53 ГК именно через свои органы управления юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности. Поэтому действия органа управления рассматриваются как действия самого юридического лица. К коллегиальным органам относятся, например, общее собрание участников (высший орган большинства организаций, имеющих более одного участника), совет директоров, правление, дирекция. Единоличными органами управления являются директор, генеральный директор.  Поскольку единоличные исполнительные органы, как и любые другие органы, есть часть самой организации, то они непосредственно, без доверенности действуют от её имени в отношениях с третьими лицами. Статья 174 ГК впервые вводит общее правило на случай совершения органом юридического лица сделок с превышением его полномочий, установленных учредительными документами. 

§1.2. Способы  и формы создания юридического лица 

В науке гражданского права выделяют различные способы и порядки создания юридического лица. И.В. Елисеев указывает, что в зависимости от характера участия государственных органов в регистрации юридического лица наука гражданского права выделяет такие способы образования юридических лиц, как распорядительный; явочный; разрешительный; нормативно-явочный.

Н.В. Козлова  отмечает, что установленные в  отдельных правопорядках способы  создания юридических лиц различаются  в зависимости от роли государства  в процессе возникновения нового субъекта права. Она различает концессионную (разрешительную) и явочную (регистрационную) системы создания юридических лиц, а также явочный, регистрационный, разрешительный и распорядительный порядки их создании[6].

Представляется, что действующие в настоящее время порядки создания юридических лиц можно разделить на нормативно-явочный (для большинства юридических лиц); разрешительный (для некоторых коммерческих и некоммерческих организаций в силу прямого указания закона); законодательный (для создания государственных корпораций) и уведомительный (только для профессиональных союзов).

Создание  одним или более субъектами права (учредителями) нового субъекта, который  не является правопреемником другого  юридического лица, называется учреждением  юридического лица.

Учреждение  юридического лица представляет собой  волевой акт управомоченного  субъекта, предшествующий факту государственной  регистрации юридического лица и  выраженный в решении о его  создании (учреждении).  В зависимости  от того, о каком юридическом лице идет речь, его учредителями могут выступать любые субъекты права либо только те, которые указаны в законе как уполномоченные на создание данного вида организации.

Так, учредителем  унитарного предприятия может выступать  один из специфических субъектов - государство (Российская Федерация), государственное образование (субъект РФ), муниципальное образование (городское, сельское поселение; несколько поселений, объединенных общей территорией; часть поселения; иная населенная территория, предусмотренная федеральным законодательством, в пределах которых осуществляется местное самоуправление, имеются муниципальная собственность, местный бюджет и выборные органы местного самоуправления).

Если  говорить о таком специфическом  субъекте права, как государственная корпорация, то в первую очередь следует отметить, что ее учредителем может быть даже не любое публичное образование, а только Российская Федерация. Государственной корпорацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная Российской Федерацией на основе имущественного взноса и созданная для осуществления социальных, управленческих или иных общественно полезных функций.

Наиважнейшая  особенность данного юридического лица заключается в том, что каждая государственная корпорация создается на основании специального федерального закона.

Что касается таких распространенных коммерческих организаций, как хозяйственные  товарищества и общества, то согласно ст. 66 ГК РФ участниками полных товариществ  и полными товарищами в товариществах  на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере, если иное не установлено законом. Учреждения могут быть участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах с разрешения собственника, если иное не установлено законом. Закон может запрещать или ограничивать участие отдельных категорий граждан в хозяйственных товариществах и обществах, за исключением открытых акционерных обществ.

Согласно  ст. 52 ГК РФ юридическое лицо действует  на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора, а в случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация может действовать на основании общего положения об организациях данного вида. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав утверждается его учредителями (участниками).

В учредительных  документах юридического лица должны определяться его наименование, местонахождение, порядок управления деятельностью. Также сюда должны быть включены другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида. В учредительных документах некоммерческих организаций и унитарных предприятий, а в предусмотренных законом случаях и других коммерческих организаций должны быть определены предмет и цели деятельности юридического лица. В то же время по желанию учредителей коммерческой организации предмет и цели ее деятельности могут быть предусмотрены учредительными документами и тогда, когда по закону это не обязательно. В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, оговаривают условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. В договор также включают условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

Единственным  учредительным документом хозяйственного товарищества является учредительный  договор, который подписывается  всеми полными товарищами. Этот документ в полном товариществе должен содержать условия о размере и составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Учредительный договор товарищества на вере должен также включать информацию о совокупном размере вносимых вкладов.

Учредительным документом акционерного общества является его устав, утвержденный учредителями. Помимо общих сведений, указанных в § 2 ст. 52 ГК РФ, в нем должны быть условия о категориях выпускаемых обществом акций, номинальной стоимости и количестве; о размере уставного капитала общества; о правах акционеров; о составе и компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе по тем вопросам, по которым решения принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. Устав акционерного общества должен содержать и иные сведения, предусмотренные Законом об акционерных обществ[7].

Для общества с ограниченной ответственностью предусмотрены  два вида учредительных документов: учредительный договор и устав, однако с одним участником общество действует только на основании устава. Учредительный договор подписывается учредителями, а устав утверждается.

К обществу с дополнительной ответственностью применяются законодательные правила  об обществе с ограниченной ответственностью. То же самое можно сказать и  о его учредительных документах. Особенность такого общества заключается в том, что его участники солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех размере, кратном стоимости их вкладов. Следовательно, в учредительных документах общества обязательно должен быть указан размер такой ответственности. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

Учредительным документом унитарного предприятия  является его устав, утверждаемый уполномоченными  государственными органами РФ, ее субъекта или органами местного самоуправления. 

Глава 2. Общий порядок  создания юридического лица. 

§2.1. Принятие решения о создании 

Решение о создании юридического лица –  один из основных документов, который  необходимо представить в регистрирующий орган для государственной регистрации  юридического лица при его создании. Четкой формы решения ни законами, ни подзаконными актами не предусмотрено. Закон (п. "6" ст. 12 Закона о регистрации) лишь указывает, что оно может быть представлено "в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Прежде  чем подготовить такое решение, необходимо определить, коммерческая или некоммерческая организация  создается. Выбрать для нее организацинно-правовую форму. Выработать схему системы  управления организацией. Установить место (город, регион) государственной регистрации. [8]

Суть  данного документа заключается  в том, что создание юридического лица - воля, выраженная лицами, обладающими  гражданской правоспособностью  и дееспособностью, - учредителями (учредителем). Объективную форму эта воля принимает  в волеизъявлении, т.е. в официально выраженной воле. Данными формами и могут выступать протокол, договор или иной документ. Причем обязательных требований к оформлению этих документов законодательство не содержит, поэтому учредителям в этом отношении предоставляется свобода выбора, но она ограничивается тем, что решение о создании должно объективно выражать волю учредителей. При наличии нескольких учредителей решение о создании юридического лица принимается ими совместно. Если юридическое лицо создается одним учредителем, достаточно его волеизъявления.

Решение о создании юридического лица должно быть оформлено в виде протокола, договора или иного документа, предусмотренного законодательством. Действующее законодательство не всегда дает возможность отграничить форму решения о создании юридического лица от учредительного документа этого юридического лица. Применительно к полному товариществу ст. 69 и 70 ГК упоминают только один документ - учредительный договор, подписываемый его участниками. Такое же значение в соответствии со ст. 83 ГК имеет учредительный договор коммандитного товарищества. Двойственный характер присущ и учредительному договору, заключаемому несколькими учредителями общества с ограниченной ответственностью (ст. 89 ГК, ст. 12 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью")[9]. Если между лицами, пожелавшими создать полное товарищество, коммандитное товарищество или общество с ограниченной ответственностью, были предварительные переговоры, может быть, даже с подписанием протокола, то такие действия законодательством не предусмотрены. Такого рода письменные свидетельства предварительной деятельности по созданию юридического лица представлять в регистрирующий орган не следует. Иное значение имеет решение об утверждении устава общества с ограниченной ответственностью, но оно представляется регистрирующему органу вместе с учредительными документами.

Учреждение  акционерного общества осуществляется по решению учредителей (учредителя). Согласно статье 98 ГК и п. 5 ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах" учредители заключают между собой договор, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по созданию общества, размер уставного капитала общества, категории выпускаемых акций и порядок их размещения и т.д. Такой договор имеет самостоятельное значение и по существу представляет собой договор о совместной деятельности (договор простого товарищества), предусмотренный ст. 1041 ГК. Текст договора должен быть представлен для государственной регистрации акционерного общества так же, как решение учредительного собрания о создании общества, которое и должно быть внесено в протокол собрания (ст. 9 Федерального закона "Об акционерных обществах").

Решение о создании общественного объединения  принимается учредительным съездом (конференцией) или общим собранием. В связи с этим ст. 21 Федерального закона "Об общественных объединениях" предусматривает представление в регистрирующий орган выписки из протокола учредительного съезда (конференции) общего собрания, на котором было принято соответствующее решение. Согласно ст. 16 Федерального закона "О политических партиях" в регистрирующий орган передается заверенная уполномоченными лицами политической партии копия решения учредительного съезда о создании политической партии[10]. Представление в регистрирующий орган протокола учредительного собрания религиозной организации предусмотрено п. 5 ст. 11 Федерального закона "О свободе совести и о религиозных объединениях". Статья 8 Федерального закона "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" обязывает профсоюзы, их объединения (ассоциации), первичные профсоюзные организации при их государственной регистрации в качестве юридических лиц представлять в Министерство юстиции РФ или его территориальные органы в субъектах Российской Федерации заверенные копии решений съездов (конференций, собраний) о создании профсоюзов, их объединений (ассоциаций), первичных профсоюзных организаций[11]. Указанные решения фиксируются в протоколах соответствующих профсоюзных собраний, и в регистрирующий орган следует представлять выписки из протоколов. 

§2.2. Государственная  регистрация юридического лица 

Государственная регистрация юридического лица при  его создании производится по месту  нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации. В соответствии со ст.2 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», государственную регистрацию осуществляет федеральный орган исполнительной власти,  уполномоченный в порядке, установленном Конституцией Российской Федерации и Федеральным Конституционным законом «О правительстве Российской Федерации».

Для регистрации  юридического лица, создаваемого путём  учреждения, его учредители должны представить в регистрирующей орган следующие документы:

- Заявление  о государственной регистрации  юридического лица, подписанное  учредителем (учредителями);

- Решение  о создании юридического лица  в виде протокола, договора  или иного документа в соответствии  с законодательством;

- Учредительные  документы юридического лица;

- Документ  об уплате государственной пошлины;

Если  одним из учредителей юридического лица выступает иностранное юридическое  лицо - документ, подтверждающий его  юридический статус.

Требовать представления иных документов, помимо указанных, регистрирующий орган не вправе.

Государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган. Моментом государственной  регистрации юридического лица является внесение регистрирующим органом соответствующей записи в реестр юридических лиц. Именно в этот момент юридическое лицо считается созданным и у него возникают гражданские право - и дееспособность.

Отказ в государственной регистрации  допускается только в случае:

- непредставления  документов, необходимых для государственной  регистрации.

- представления  документов в ненадлежащий регистрирующий  орган.

Никакие другие обстоятельства не могут служить  основанием для отказа в государственной  регистрации.

Вместе  с тем, на мой взгляд, на основе этих документов реально оценить статус подконтрольной организации вряд ли возможно.

Так, в  настоящее время серьезной проблемой  действующего законодательства является отсутствие каких бы то ни было механизмов реального контроля за наличием имущества, составляющего уставный капитал юридического лица. Среди документов, которые необходимо представить для государственной регистрации юридического лица в связи с его созданием, ст. 12 Закона о регистрации предусматривает два документа, содержание которых затрагивает уставный капитал, - заявление о государственной регистрации и учредительные документы регистрируемого юридического лица. Согласно официальной форме заявления в ней заявитель указывает лишь на форму имущественной основы (уставный капитал, складочный капитал, уставный фонд, паевые взносы), а также его размер. То же самое предусмотрено и в отношении учредительных документов. Гражданский кодекс РФ в ст. 52 не предусматривает в качестве обязательных наличие сведений об уставном капитале. Специальные нормы закреплены в законах, регламентирующих различные организационно-правовые формы.

Так, статья 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - Закон  об ООО) ставит в обязанность учредителям указать в учредительном договоре "размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов"[12]. Устав также должен содержать среди прочих сведения о размере уставного капитала общества, а также сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества.

Аналогичные требования предусмотрены и в  Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (далее - Закон об АО) "Об акционерных  обществах", ст. 11 которого сведения о размере уставного капитала общества ставит в качестве обязательных для устава.

Вместе  с тем ни заявление, ни учредительные  документы не содержат в себе сведений, подтверждающих оплату учредителями уставного  капитала. В связи с этим на практике не исключаются случаи, когда создается  коммерческая организация, учредительные документы которой (а также заявление на регистрацию) содержат все необходимые сведения, но реально размер уставного капитала не оплачивался. Отказать в государственной регистрации такого юридического лица невозможно, во-первых, потому, что должностные лица регистрирующих органов, как уже указывалось, не имеют законных прав на проведение содержательной экспертизы представленных документов (т.е. проверку таких документов на их достоверность и соответствие законодательству), и во-вторых, потому, что в ст. 23 Закона о регистрации отсутствует соответствующее основание, которое могло бы быть применено в рассматриваемом случае.

Те же выводы применимы и к решению  такой проблемы действующего законодательства, как отсутствие необходимости представления  в регистрирующий орган документов, подтверждающих местонахождение юридического лица, указанное в учредительных документах. Отсутствие такого требования позволяет учредителям указывать любое местонахождение, даже не имея реальной возможности для его выбора. Это приводит к осложнению поиска данного юридического лица и его органов управления в случаях, когда это необходимо кредиторам данной организации, суду, а также самим его участникам (членам), если речь идет об обществе, товариществе, кооперативе, иной организации с корпоративным устройством[13].

Также не секрет, что многие компании, специализирующиеся на регистрации юридических лиц, ведут торговлю юридическими адресами, в результате чего в одном помещении  может быть зарегистрировано несколько  десятков организаций, ни одна из которых на самом деле там даже не появляется[14].

Несколько иная ситуация сложилась в рамках так называемого специального порядка  государственной регистрации юридических  лиц. В соответствии со ст. 10 Закона о регистрации федеральными законами могут устанавливаться иные перечни документов, необходимых для государственной регистрации отдельных видов юридических лиц. Такие перечни на сегодняшний день закреплены в отношении создания кредитных организаций, некоммерческих организаций, в том числе общественных объединений, политических партий, профессиональных союзов и др.

Специальные правила, касающиеся количества необходимых  документов, могут выражаться и в  закреплении дополнительного к  общему перечня. Так, в соответствии с п. 6 ст. 15 Закона об АО при государственной регистрации акционерного общества, созданного в форме слияния или присоединения, заявитель обязан представить в регистрирующий орган документ, подтверждающий уведомление кредиторов о произведенной реорганизации. Аналогичное правило предусмотрено для обществ с ограниченной ответственностью и унитарных предприятий (п. 5 ст. 51 Закона об ООО, п. 8 ст. 21 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях")[15].

Вместе  с тем рядом ученых такие дополнительные требования считаются неправомерными и, как следствие, необоснованными.

Так, К.П. Беляев в Комментарии к Закону о регистрации отмечает, что "ввиду  установления комментируемой статьей  исчерпывающего перечня документов, представляемых при регистрации юридического лица, создаваемого путем реорганизации, а также императивного правила п. 4 ст. 9 комментируемого Закона о том, что "регистрирующий орган не вправе требовать представление других документов, кроме документов, установленных настоящим Федеральным законом", становится проблематичным применение норм иных федеральных законов, которые устанавливают необходимость представления других документов для государственной регистрации юридических лиц, создаваемых путем реорганизации. Иными словами, если считать, что в первую очередь должны применяться нормы комментируемого Закона в сравнении с нормами законов об отдельных видах юридических лиц, то на сегодняшний день при регистрации создаваемых путем реорганизации хозяйственных обществ необходимость представления доказательств уведомления кредиторов хозяйственных обществ о проводимой реорганизации отпала, поскольку помимо документов, предусмотренных комментируемой статьей, требовать другие документы прямо запрещено.