Общества с ограниченной ответственностью. 5

    План

    Введение………………………………………………………………………..3

    1.Общая  характеристика общества  с ограниченной  ответственностью  как разновидности  юридического лица………………………………………..5

    1.1.Понятие и правовая регламентация общества с ограниченной ответственностью …………………………………………………………………..5

    1.2.Процедура создания общества с ограниченной ответственностью учредителями общества……………………………………………………………13

    2.Особенности  управления, реорганизации  и ликвидации общества  с ограниченной  ответственностью……………………………………………….22

    2.1.Управление обществом с ограниченной ответственностью…………..22

    2.2.Реорганизация и ликвидация общества с ограниченной ответственностью…………………………………………………………………..28

    Заключение…………………………………………………………………...34

    Библиографический список………………………………………………..36 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    Введение

    Политические, социально-экономические изменения, прошедшие в российском обществе, привели к возникновению новых  юридических институтов, регулирующих деятельность различных субъектов  имущественного оборота. Следствием этих изменений является необходимость теоретической разработки новых понятий и терминов. Одна из них - правовая характеристика различных организационно-правовых форм юридического лица, а также признаков, отличающих юридические лица друг от друга.

    Общество  с ограниченной ответственностью является одной из самых распространенных форм юридического лица. Отметим, что в дореволюционной цивилистической литературе лишь велись дискуссии о возможности и необходимости законодательного закрепления подобного вида хозяйственных обществ. Следствием этого является недостаточная теоретическая разработка вопросов правового регулирования организации и деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

    Некоторые проблемы правового регулирования  обществ с ограниченной ответственностью никогда не ставились и не разрешались юридической наукой и законодателем. Данные обстоятельства определили актуальность выбранной темы исследования в теоретическом, правоприменительном и правотворческом аспектах.

    Целью настоящего исследования является выявление  особенностей правового регулирования обществ с ограниченной ответственностью как субъектов предпринимательских правоотношений. В ходе исследования были поставлены следующие задачи:

    1) дать понятие и признаки общества  с ограниченной ответственностью, позволяющие определить его место в ряду других хозяйственных обществ;

    2) выявить специфику правового  регулирования отношений между  участниками общества с ограниченной  ответственностью;

    3) рассмотреть проблемы, возникающие  в процессе создания общества  с ограниченной ответственностью;

    4) исследовать проблемы управления  обществом с ограниченной ответственностью.

    Предметом исследования является комплекс проблем, связанных с регулированием отношений  возникающих в процессе создания и деятельности обществ с ограниченной ответственностью.

    В качестве методологической основы исследования в работе применялись общенаучные  методы познания, а также некоторые  частнонаучные методы: исторически, сравнительно-правовой, технико-юридический, системного анализа, формально-логический. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

    1.Общая  характеристика общества  с ограниченной  ответственностью  как разновидности  юридического лица 

    1.1.Понятие и правовая регламентация общества с ограниченной ответственностью

    Общество  с ограниченной ответственностью относится  к категории коммерческих организаций, основанных на объединении капиталов (ст.ст. 50, 66 ГK РФ¹). Коммерческий характер общества полагает основной целью деятельности общества получение прибыли и возможность ее распределения между участниками, а также определяет характер правоспособности общества.

    Часть 1 статьи 2 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»² устанавливает, что обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли.

    Анализируя  легитимной определение ООО, можно  выделить его основные признаки и  черты.

    Во-первых, общество с ограниченной ответственностью является разновидностью хозяйственных  обществ, которое создается для осуществления предпринимательской деятельности путем объединения капиталов его учредителей (юридических и физических лиц). Так как в качестве основной цели деятельности общества является извлечение, получение прибыли, поэтому его, согласно пункту 1 статьи 50 ГК РФ, можно назвать коммерческой организацией.

    Во-вторых, особенностью общества является то, что  оно может быть учреждено как  несколькими лицами, так и одним  лицом. Правда, есть ограничение, установленное  пунктом 2 статьи 88 ГК РФ, согласно которому общество не может иметь в качестве единственного учредителя (участника) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Кроме того, число учредителей общества не может превышать пятидесяти участников, что установлено Законом об ООО (п. 3 ст. 7).

    Следующим признаком, выделяющим общество среди  других юридических лиц, является то, что уставный капитал общества разделен на доли и формируется за счет вкладов  участников общества, вносимых в счет оплаты приобретаемых ими долей  в уставном капитале. С приобретением доли в уставном капитале общества связано получение приобретателем совокупности прав и обязанностей (статуса) участника общества. Деление уставного капитала на доли не делает имущество общества общей долевой собственностью участников, а служит лишь целям определения размера участия каждого из них в управлении его делами, прибылях и ликвидационной квоте. Размеры долей, принадлежащих каждому участнику, определяются в учредительном договоре и уставе общества в процентах или в виде дроби.

    Основными чертами, определяющими привлекательность данной организационно-правовой формы, является то, что участники общества не несут ответственности по его обязательствам, а также не обязаны лично участвовать в делах общества. Из этого следует, что участники общества не отвечают по его долгам личным имуществом. Возможные убытки участника, которые он может понести в связи с деятельностью общества, ограничиваются стоимостью внесенного вклада участника в уставный капитал общества. Данное правило связано с наличием в структуре общества оплаченного участниками общества уставного капитала. Именно уставный капитал выступает гарантом интересов кредиторов общества¹.

    Еще одной особенностью общества, отличающей его от других юридических лиц, которая  не прописана в определении, но имеет место, является то, что общество, согласно пункту 7 статьи 66 ГК РФ, не вправе привлекать средства для своего развития путем выпуска акций. Поэтому заемные средства являются основным источником дополнительных ресурсов. При небольшом уставном капитале участники общества в интересах его развития могут быть вынуждены принять на себя ответственность по долгам общества, обеспечивая своим поручительством возврат кредитов и исполнение иных обязательств, принятых обществом, а также предоставить обществу денежные средства и иное имущество по договорам займа, аренды и т.д.

    В организационном отношении объединение  капиталов различных лиц имеет  следствием создание нового самостоятельного субъекта гражданского оборота, функционирующего на основании учредительного договора и устава, имеющего собственные органы управления с основанной на законе компетенцией, строящего отношения с участниками на принципах их членства, участия в делах общества. Общество с ограниченной ответственностью является организацией, имеющей самостоятельный правовой статус, отделенный от правового статуса создавших ее участников. Имущество общества с ограниченной ответственностью обособленно от имущества участников и учитывается на балансе общества. ООО может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, т.е. выступать в качестве самостоятельного субъекта гражданского оборота, и как следствие, быть истцом и ответчиком в суде.

    Общество  обладает общей правоспособностью: оно вправе совершать сделки, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами¹.

    Как организация, основанная на объединении  капиталов, общество с ограниченной ответственностью (наряду с акционерным  обществом) традиционно противопоставляется хозяйственным товариществам, являющимся объединениями лиц.

    По  сравнению с акционерным обществом  общество с ограниченной ответственностью является более простой формой предпринимательства, удобной для функционирования малого и среднего капитала; нормы, регулирующие создание и деятельность общества с ограниченной ответственностью, являются в значительной мере диспозитивными. Учредительными документами общества, при необходимости, на участников могут возлагаться определенные обязанности личного участия в деятельности общества. От общества, по общему правилу, не требуется публиковать сведения о результатах ведения его дел (п. 5 ст. 91 ГК)¹

    В силу п. 1 статьи 87 ГК РФ общество обязано  иметь уставный капитал, который  разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Размер доли участника общества определяется в процентах или в виде дроби и должен соответствовать соотношению номинальной стоимости его доли и уставного капитала общества. Уставный капитал формируется за счет вкладов участников общества, вносимых в счет оплаты приобретаемых ими долей в уставном капитале. С приобретением доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью связано получение приобретателем совокупности прав и обязанностей (статуса) участника общества (ст. 67 ГК «Права и обязанности участников хозяйственного товарищества или общества»)².

    В абз. 1 п. 1 ст. 87 ГК РФ сформулировано одно из исходных положений, касающихся характера  ответственности в обществе. Участники  общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Данное правило связано с наличием в структуре общества оплаченного участниками общества уставного капитала. Именно уставный капитал выступает гарантом интересов кредиторов общества. Личная ответственность участников по долгам общества по общему правилу исключается. Норма абз. 2 п. 1 ст. 87 ГК РФ предусматривает возможность привлечения участников, не выполнивших свои обязанности по внесению вкладов в уставный капитал общества, к солидарной с обществом и друг с другом ответственности по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников. Ответственность участников предполагает, что кредиторы общества вправе требовать исполнения обязательства (полностью или в его части) как от всех участников, не полностью внесших вклады, совместно, так и от любого из них в отдельности; при этом ответственность каждого такого участника ограничивается суммой денежных средств или стоимостью имущества, которые не были своевременно внесены участником в оплату принадлежащих ему акций.

    В соответствии с п. 2 статьи 87 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью имеет  свое фирменное наименование, которое должно содержать указание на его организационно-правовую форму.

    Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. «Об обществах с ограниченной ответственностью», принятый в соответствии с п. 3 статьи 87 ГК РФ, входит в систему отрасли гражданского законодательства. Основу норм закона составляют положения статей 48-68, 87-95 главы 4 («Юридические лица») ГК РФ, содержащие общие положения об обществах с ограниченной ответственностью.

    Закон определяет правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества. Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами. На основании п. 3 ст. 95 правила ГК РФ об обществах с ограниченной ответственностью, а соответственно и положения Закона об обществах с ограниченной ответственностью применяются также к обществам с дополнительной ответственностью, поскольку иное не предусмотрено специальными правилами.

    В соответствии с абз. 2 п. 3 статьи 87 ГК РФ особенности правового положения  кредитных организаций, созданных в форме обществ с ограниченной ответственностью, права и обязанности их участников определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций. Прежде всего, имеются в виду Федеральные законы «О Центральном  банке  Российской  Федерации (Банке России)»¹,  «О банках  и

банковской  деятельности»² и др.

    При рассмотрении споров, связанных с  применением Закона об обществах  с ограниченной ответственностью, суды учитывают разъяснения, данные Пленумом ВС РФ и Пленумом ВАС РФ в Постановлении  № 90/14 от 9 декабря 1999 г. «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»³.

    В Законе о банках установлены требования, предъявляемые к юридическим  и физическим лицам, выступающим  в качестве учредителей кредитных организаций (банков), в том числе в отношении их экономической состоятельности и благонадежности. В статье 11 указанного Закона установлено, что минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемого банка на день подачи ходатайства о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций устанавливается в сумме рублевого эквивалента 5 миллионов евро. А минимальный размер уставного капитала вновь регистрируемой небанковской кредитной организации - в сумме рублевого эквивалента 500 тысяч евро. Статья 5 запрещает занятие производственной, торговой и страховой деятельностью, ограничивая таким образом правоспособность банков. Закон о банках (ст. 12-17) также устанавливает особый порядок их регистрации и лицензирования деятельности Банком России.

    Закон о ЦБР (ст. 56-76) наделяет Банк России правами по регулированию банковской деятельности и осуществлению контроля, надзора за коммерческими банками. Также ему предоставлены широкие  полномочия по изданию нормативных  актов, регулирующих деятельность коммерческих банков. Так, в их числе можно назвать Инструкцию ЦБР от 14 января 2004 г. №109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»¹, Положение ЦБР от 4 июня 2003 г. №230-П «О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения»², Положение ЦБР от 19 марта 2003 г. №218-П «О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных организаций»³ и др.

    Что касается обществ, занимающихся страховой  деятельностью, то особенности их правового  положения регулируются отчасти  Законом РФ от 27 ноября 1992 г. №4015-1 «Об  организации страхового дела в Российской Федерации»⁴. Так, данным Законом ограничена правоспособность страховых организаций, а именно они не могут заниматься производственной, торгово-посреднической и банковской деятельностью (ст. 6); предусмотрен особый порядок лицензирования страховой деятельности (ст. 32); определены меры обеспечения финансовой устойчивости страховщиков (глава III). Согласно статье 30 указанного Закона государственный контроль и надзор за деятельностью страховых организаций осуществляет федеральный орган исполнительной власти по надзору за страховой деятельностью. В настоящий момент этим органом является Федеральная служба страхового надзора, находящаяся в ведении Министерства финансов РФ. Минфин вправе издавать нормативные правовые акты, которые также регулируют деятельность страховых организаций и конкретизируют нормы закона.

    Участниками общества с ограниченной ответственностью могут быть граждане и юридические  лица. Законом может быть запрещено  или ограничено участие отдельных  категорий граждан в обществах  с ограниченной ответственностью, а  также в других коммерческих организациях. Государственные органы и органы, местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами (ст. 66 ГК РФ).

    Исходная  посылка создания общества с ограниченной ответственностью связана со стремлением, в принципе, ограничить состав его участников.

    Число участников общества с ограниченной ответственностью не должно быть более  пятидесяти, - предела, установленного ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в соответствии с п. 1 статьи 88 ГК РФ. В противном случае указанное общество в течение одного года должно добиться соответствующего сокращения числа своих участников или преобразоваться в акционерное (точнее - в открытое акционерное) общество (как это предусмотрено п. 1 статьи 88 ГК РФ) или в производственный кооператив (что допускается в соответствии со ст. 92 ГК и ст. 7 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). Если по истечении этого срока закрытое общество не будет преобразовано, а число участников не уменьшится до установленного законом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

    В соответствии с п. 1-2 ст. 98 ГК РФ общество с ограниченной ответственностью может  быть создано одним лицом, которое  становится его единственным участником. Кроме того, общество может впоследствии стать обществом с одним участником в случае приобретения участником всех долей в уставном капитале общества, выхода из общества остальных участников, а также в других случаях, связанных с преобразованием в общество с ограниченной ответственностью юридических лиц другого вида.

    Возможность существования общества с одним  участником обуславливается особенностями, свойственными хозяйственным обществам, основанным на объединении капиталов. Имеется в виду, что существование общества (в отличие от хозяйственного товарищества) не связано с каким-либо конкретным лицом или группой лиц: может поменяться весь состав участников, но общество будет продолжать свою деятельность, даже при наличии одного участника. Правовой статус общества остается самостоятельным, он опирается на имущество, внесенное учредителем в оплату разделенного на акции уставного капитала общества, на принцип ограниченной ответственности участника и основанную на законе и уставе общества структуру и компетенцию органов управления общества.

    Для создания компании одного лица имеется  лишь одно ограничение: единственным участником общества с ограниченной ответственностью не может быть другое хозяйственное  общество, состоящее из одного лица. Указанный запрет связан с созданием и функционированием акционерных обществ холдингового типа и направлен на предотвращение злоупотреблений и уклонения таких обществ от ответственности за действия созданных ими дочерних компаний одного лица¹.

    1.2.Процедура создания общества с ограниченной ответственностью учредителями общества

    В настоящее время процедура создания ООО претерпела существенные трансформации.

    Так, в соответствии с принятыми 30 декабря 2008 года изменениями учредительный  договор общества с ограниченной ответственностью перестает быть учредительным документом. Изменяется не только его статус, но и его название. Называется он теперь договором об учреждении общества, и его роль ограничивается организацией взаимодействия между учредителями в процессе создания общества.

    Договор об учреждении – это документ, который общество обязано хранить по месту нахождения своего исполнительного органа либо в ином месте, известном и доступном всем участникам общества. Неисполнение данного требования влечет ответственность, предусмотренную Кодексом РФ об административных правонарушениях. Причем размеры этой ответственности увеличились в связи с недавними изменениями. Так, в статье 13.25 РФ Кодекса об административных правонарушениях предусмотрена административная ответственность в виде штрафа для исполнительного органа общества в размере от 2500 до 5000 рублей, для самого юридического лица - от 200000 до 300000 рублей. Суммы большие и достаточно ощутимые.

    Новые изменения коснулись в первую очередь вопросов учреждения общества. Так, стало обязательным включение в решение о создании общества детального перечня вопросов. В решении о создании общества должны быть отражены результаты голосования учредителей и принятые ими решения по вопросам:

    - учреждения общества;

    - утверждения устава общества;

    - избрания и назначения органов  управления;

    - назначения ревизионной комиссии  или ревизора, если это обязательно  согласно закону либо предусмотрено  уставом;

    - назначение аудитора общества, если  общество подлежит обязательному  аудиту.

    Помимо  указанных вопросов, если общество учреждается единственным учредителем, в решении должны быть указаны сведения о размере уставного капитала, о размере и номинальной стоимости доли учредителя, а также о порядке и сроках оплаты им доли в уставном капитале общества.

    При учреждении общества одним учредителем  документы, которые необходимо принять  на момент учреждения, и устав общества утверждаются решением единственного  участника. Если общество учреждается  несколькими учредителями, необходим  протокол собрания участников общества, на котором принято решение о его создании, договор об учреждении общества в этом случае заключается между учредителями и протоколом утверждается устав.

    Еще один корпоративный документ, который  является абсолютно новым для  нашего законодательства, - это договор об осуществлении прав участников. В этом договоре участники могут отразить свои обязательства по осуществлению своих прав определенным образом либо, наоборот, о каком-то ограничении своего права в интересах других участников. Предметом осуществления прав участников могут служить:

    - голосование определенным образом  на общем собрании участников;

    - согласованные с другими участниками  варианты голосования по определенным  вопросам;

    - продажа доли в уставном капитале  общества по цене, указанной в  договоре, при наступлении определенных условий;

    - наоборот, воздержание участника  от продажи своей доли до  наступления определенных условий.

    Перечень, указанный в Законе, не является исчерпывающим, так что участники  могут предусмотреть и другие варианты своих взаимоотношений. Договор об осуществлении прав участников, вернее, как его еще можно назвать, корпоративное соглашение, до недавнего времени признавалось судами недействительным. И не столько потому, что не было законодательно закрепленной возможности заключать эти корпоративные соглашения, сколько исходя из того, что ограничение прав, как самоограничение, так и ограничение извне, возможно только на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо для защиты нравственности и здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороноспособности страны, безопасности государства. Это положение закреплено в статье 1 Гражданского кодекса РФ. На этом основании суды зачастую признавали данные соглашения недействительными¹.

    Договор об осуществлении прав участников общества связывает его стороны, но вряд ли он может как-то повлиять на третьих лиц, ведь если лицо, заключившее договор, проголосовало на общем собрании участников не так, как было предусмотрено в договоре, то вряд ли это может послужить основанием для другой стороны этого договора требовать признания данного решения недействительным, потому что только по договору можно взыскать со стороны, нарушившей обязательства, неустойку либо привлечь к иной ответственности, предусмотренной данным договором, что никак не распространяется на взаимоотношения между третьими сторонами.

    На  момент учреждения общество с ограниченной ответственностью (ООО) должно обладать некоторым уставным капиталом, размер которого устанавливается учредительными документами.

    Уставный  капитал — это минимальная стоимостная оценка совокупности вкладов участников, вносимых во исполнение учредительного договора. Он выражается в определенной «цифре» денежной валюты государства, зафиксирован в своей величине товарищеским договором, постоянен впредь до изменения договора или устава и ограничен законом в своем минимуме. В силу отсутствия законодательных ограничений уставный капитал может складываться и, соответственно, вноситься участниками как из денежных средств, так и из другого имущества, но неденежные вклады должны быть оценены в деньгах. Теоретически возможна ситуация, когда совокупная оценка вкладов будет выше цифры, установленной в учредительном договоре, но юридического значения это не имеет.

    В соответствии со ст. 90 ГК РФ уставный капитал  общества составляется из стоимости долей, приобретенных его участниками. Отсюда делается вывод, что уставный капитал — это условная величина, составляемая из денежной оценки вкладов участников (учредителей).¹ В.А. Горлов не согласен с такой позицией. По его мнению, уставный капитал является также, по крайней мере, на момент внесения, реально существующим имуществом. Исполняя учредительный договор, участники вносят имущество — деньги, вещи, имущественные права. После полного исполнения обязанностей участников по внесению вкладов общество обладает реальным имуществом, способным быть объектом для удовлетворения требований кредиторов. Полностью образовав уставный капитал, общество в любой момент своего существования обладает имуществом, а не просто «стоимостью» или «денежной оценкой». Поэтому уставный капитал — это имущество, вносимое участниками и во исполнение учредительного договора, имеющее минимальную оценку, определяемую размером самого капитала. Денежная оценка вносимого имущества важна, так как уставный капитал как имущество будет использован обществом в процессе его деятельности, но размер уставного капитала будет определять минимум имущества, в стоимостном выражении юридически необходимый обществу для продолжения существования.¹