Виды договоров. 9

Введение.

Договор является идеальной формой проявления активности участников гражданского оборота, наилучшим образом обеспечивая правовое регулирование как вновь возникающих, так и постоянно видоизменяющихся общественных отношений. Важно подчеркнуть, что, несмотря на изменение его, социально-экономического содержания в процессе развития общества, сама по себе конструкция договора как порождение юридической техники остается весьма устойчивой. Основное значение договора сводится к регулированию в рамках закона поведения участников общественных отношений методом указания на пределы их возможного и должного поведения, а также на последствия выхода за указанные пределы.

Гражданский кодекс Российской Федерации при регулировании договорных отношений, исходит из принципа свободы договора, который, в свою очередь, представляет собой совокупность правомочий. Во-первых, это право самостоятельно решать, вступать или нет в договор и, как правило, отсутствие возможности понудить контрагента к заключению договора; во-вторых, предоставление сторонам широкого усмотрения при определении его условий; в-третьих, право свободного выбора контрагента договора; в-четвертых, право заключать как предусмотренные ГК РФ, так и не поименованные в нем договоры; в-пятых, право выбора вида договора и заключения смешанного договора (ст. 421 ГК РФ). Кроме того, свобода договора предполагает право сторон договора выбрать его форму, их возможность в любое время своим соглашением изменить или расторгнуть договор; право выбора способа обеспечения исполнения договора и т.д. Большинство правомочий, составляющих принцип свободы договора, могут быть реализованы участниками гражданских правоотношений только на стадии заключения договора. В связи с этим процесс заключения договора приобретает исключительное значение.   

Актуальность  темы исследования. Договор играет главенствующую роль в современном гражданском обороте. Посредством договоров происходит создание, перемещение и распределение материальных и нематериальных благ в виде выполнения работ, оказания услуг, передачи вещей, денег, и т.п.

Объектом исследования является комплекс общественных отношений, возникающих в процессе заключения договора в порядке и способами, определенными законодательством Российской Федерации.

Предмет исследования составляют правоотношения, складывающиеся в процессе согласования воли участников гражданского оборота, правоотношения, возникающие при заключении договоров в обязательном порядке, нормы российского законодательства, устанавливающие общие положения о порядке заключения и условиях заключения договора, порядок и условия заключения договоров отдельных видов, а также проблемы их толкования и практического применения.

Цель исследования заключается в научном анализе теоретических и практических проблем, возникающих в процессе заключения договора, в выявлении и определении существенных условий и их значения для заключаемого договора, в выработке предложений по совершенствованию действующего законодательства, регулирующего порядок заключения договора.

Для достижения указанной  цели в ходе настоящего исследования ставились и решались следующие задачи:

• изучить сущность и значение договора в гражданском праве;
• раскрыть общие положения о заключении договора;
• описать порядок и стадии заключения договора в обязательном порядке;
• привести порядок и стадии заключения договора на торгах;
• сделать обобщающие выводы;

В данной работе нормативной  основой исследования явились положения

Конституции РФ, гражданское  законодательство, действующие федеральные  законы и иные нормативные акты.

Комплексное изучение стадии и порядка заключения договора предопределил  необходимость изучения научных  работ таких известных авторов  как Бунич Г.А., Гончаров А.А., Попонов  Ю.Г., Гомола А.И., Гришаева С.П., Сергеева А.П., Толстого Ю.К., Гуев А.Н., Грибанов В.П., Корнеева И.Л., и др. Из последних  публикаций необходимо особо выделить две фундаментальные книги М.И  Брагинского и В.В. Витрянского. Одна из них посвящена исключительно  общим сведениям о договорах, вторая- группе договоров, направленных на передачу имущества.

Данная курсовая работа состоит  из ведения, 2глав, 5 подразделов, заключении, и списка использованной литературы.

Глава 1. Юридическая  природа договора в гражданском  праве.

1.1.Понятие договора.

Положение, непосредственно  посвященные договорам, занимают преобладающее  место в кодифицированном гражданском  законе – Гражданском кодексе  Российской Федерации. Среди них  особый смысл имеют нормы, относящиеся  к определению понятия договора.

В разделе 1 ГК « Общие  положения» выделены главы -9 « Сделки»  и 27 «Понятие и условия договора», в которых формулируются наиболее значимые сведения о договоре как  самостоятельной гражданско-правовой категории. Каждая из них содержит положения, определяющие сущность договора.

Статья 153 ГК « понятие  сделки » признает сделками действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение  гражданских прав и обязанностей. Статья 154 предусматривает, что сделки могут быть двух или многосторонними; для заключения договора необходимо выражение согласованной воли двух сторон ( двухсторонняя сделка) либо трех и более сторон ( многосторонняя сделка)¹.

Принципиальное значение имеют сведения, сформулированные Президиумом  Высшего Арбитражного суда Российской Федерации информационном письме от 29 сентября 1999 г. № 48 по различным вопросам,  споров, связанных с договорами на оказание услуг.

Из текста письма вытекает, в частности, следующее. В соответствии со ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного  оказания услуг исполнитель обязуется  по заданию заказчика оказать  услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную  деятельность), а заказчик – оплатить эти услуги. При рассмотрении споров необходимо исходить из того, что указанный  договор может считаться заключенным, если в нем перечислены определенные действия, которые обязан совершить  исполнитель, либо указана определенная деятельность, которую он обязан осуществить. В том случае, когда предмет  договора обозначен указанием на конкретную деятельность, круг возможных  действий исполнителя может быть определен  на основании предшествующих заключению договора переговоров и  переписки, практики, установившейся во взаимных отношениях сторон,

Так как  стороны в силу ст. 421 ГК вправе определять условия  договора по своему усмотрению, обязанности  исполнителя могут включать в  себя не только  совершение определенных действий ( деятельности), но и представление  заказчику  результата действий исполнителя (письменные консультации и разъяснения  по юридическим вопросам; проекты  договоров, заявлений, жалоб и других документов правового характера)².

Согласно п.1. ст. 781 ГК заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые  указаны в договоре,

При рассмотрении споров, связанных  с оплатой оказанных в соответствии с договором правовых услуг, арбитражным  судам необходимо руководствоваться  положениями ст. 779 ГК, по смыслу которых  исполнитель может считаться  надлежаще исполнившим свои обязательства  при совершении указанных в договоре действий (деятельности). При этом следует  исходить из того, что отказ заказчика  о оплаты фактически оказанных ему  услуг не допускается.

В то же время не подлежит удовлетворению требование исполнителя  о выплате вознаграждения, если данное требование истец обосновывает условием договора, ставящим размер оплаты услуг  в зависимость о решения суда или государственного органа, которое  будет принято в будущем.

В этом случае размер вознаграждения должен определяться в порядке предусмотренном  ст. 424 ГК, с учетом фактически совершенных  исполнителем действий (деятельности).

Наряду с ними ст.420 ГК « Понятие договора» констатирует, что договор – это « соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей». В ней же указывается, к договорам применяются правила о двух – и многосторонних сделках, предусмотренные гл. 9 Кодекса (Сделки)³.

Ст.8 ГК перечень оснований  возникновения гражданских прав и обязанностей открывают договоры и иные сделки, предусмотренные законом, а также договоры, хотя и не предусмотренные  законом, но не противоречащие ему.

Ряд специальных правил гл.1 ГК отведен праву гражданина совершать  любые не противоречащие закону сделки, в том числе основанные на предпринимательской  деятельности, и  участвовать в  обязательствах. Многие нормы гл.4 ГК «Юридические лица» указывают на вытекающие из них деятельности учредительные  договоры и связанные с этим последствия. Подавляющее большинство норм глав, ГК о сделках, представительстве, исковой  давности, о праве, подлежащем применению к имущественным и личным неимущественным  отношениям, также регламентируют договорные отношения.

Значительная часть положений  раздела 2 ГК « Право собственности  и другие вещные права» закрепляет их взаимосвязь с договорами. Наиболее обстоятельно это выражено в статьях, регулирующих приобретение праа собственности, а также общую собственность, право хозяйственного ведения, право  оперативного управления.

Сопоставление понятий «  договор» и «сделка» показывает, что  второе понятие значительно шире первого, так как сделка может  быть и односторонней. Поэтому договор- непременно сделка, но последняя далеко не всегда является договором. На договоры распространяются правила закона о  форме, об условиях действительности сделок, об основаниях признания их недействительными  и наступающих в подобных случаях  последствиях, ряд других установлений о сделках.

Гражданско –правовые  договоры, выражая согласованную  волю сторон на достижение отвечающей действующему правопорядку цели, порождают, изменяют или прекращают, как правило, соответствующие имущественные  правоотношения. Эти договоры- одно из важнейших оснований возникновения  обязательств(ст.307 ГК)⁴. Некоторые же договоры наряду с обязательственными порождают также вещные правоотношения- правоотношения собственности, хозяйственного ведения, оперативного управления и др. В определенных случаях договоры служат основанием возникновения не только имущественных, но и личных неимущественных правоотношений (например, авторские договоры- ст. 30-34 Закона РФ от 9 июля 1993 г. « Об авторском праве и смежных правах»).

Из сказанного следует, что  закон четко различает такие  понятия, как « договор» и «  обязательство». Первое понятие является изначально юридическим фактом, а  второе – всегда правоотношением. Вместе с тем в гражданском обороте, законодательстве ( в широком смысле) и в науке праа термину «договор»  придается также иное значение. Нередко  он применяется для наименования самого правоотношении, возникшего в  результате соглашения, а также примерных  форм, используемых при заключении различных договоров, иных документов, из которых явствует достигнутое  сторонами соглашение. Так, согласно ст. 448 ГК имеет силу договора протокол о результатах проведенных торгов, который подписывают в день проведения аукциона или конкурса лицо, выигравшее торги, и организатор торгов.

Сравнительно недавно  суть большинства договоров предопределялась всевозможными плановыми предпосылками. В настоящее время этот «феномен»  все в большей степени отражает то нерпеложное обстоятельство, что  участники гражданского оборота  действуют беспрепятсвенно, проявляя только свою волю в своем интересе. Как гласит закон, граждане и юридические  лица, а в отдельных случаях  и другие субъекты свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых  не противоречащих законодательству условий  договора(ст.ст.1,124,421 ГК).

Свобода договора предполагает прежде всего то, что субъекты гражданского права, как правило, не связаны какой  бы то ни было обязанностью вступать (не вступать) в договорные отношения, изменять, расторгать их. Иные случаи предусмотрены  также Кодексом и другими законами. Так, согласно ст. 527 ГК для государственного заказчика, разместившего заказ, принятый поставщиком (исполнителем), заключение государственного контракта обязательно. Упомянутая свобода договора предполагает неограниченную возможность выбора контрагента. В особенности это  принцип гражданского права проявляется  по отношению к публичным договорам. В соответствии со ст. 426 ГК обслуживающая  организации не вправе оказывать  предпочтение какому бы то ни было лицу при их заключении. Исключение могут  составить случаи, предусмотренные  правовыми актами. Свобода заключения договора, кроме того, проявляется  в определении участниками гражданского оборота не только типа договора( предусмотренного либо не предусмотренного законом), но и конкретных его условий.

Вместе с тем содержание всякого договора должно сообразовываться с императивными нормами правовых актов. В качестве примера достаточно сослаться на ту же ст. 426 ГК, которая  устанавливает одинаковую для всех  потребителей цену товаров, работ и  услуг, прочие условия публичного договора. Исключения из этого правила могут  иметь место, когда законом предоставляются  льготы отдельным группам потребителей.

Ряд статей ГК рассматривает  в качестве договоров отношения, которые выходят за пределы содержания ст.420.

Среди общих правил ГК о  заключении договора особое место занимают те, которые регламентируют организацию  и порядок проведения торгов.

Категория договора достаточно полно применяется во всех без  исключения областях экономики, социальной, культурной жизни , политике. Она используется не только в гражданском праве, но и в других отраслях права.

Понятие международного договора закреплено в Конституции РФ (ст.ст. 15, 71, 72 и др). В ней же упоминаются  договоры между органами государственной  власти субъектов Федерации, договоры между последними (ст.125). Некоторые  из них должны быть отнесены к разряду  так называемых административных договоров. В Трудовом кодексе РФ предусмотрены  нормы, относящиеся к коллективному  договору, соглашению и трудовому  договору (контракту). Сравнительно детально урегулированы договоры в семейном, земельном, водном, лесном законодательстве, законодательстве о недрах, об охране окружающей среды⁵.

1.2.Значение договоров.

 Первостепенное значение  договоров имеет, прежде всего,  воспроизведенная в ГК конституционная  гарантия, согласно которой в  Российской Федерации обеспечивается  единство экономического пространства, свободное перемещение товаров,  услуг и финансовых средств  на всей территории страны, поддержка  конкуренции, свобода экономической  деятельности. В виде исключения  ГК допускает ограничения в  перемещении товаров и услуг,  которые могут вводиться только  в соответствии с федеральным  законом и лишь при условии,  что это необходимо для защиты  жизни и здоровья людей, охраны  культуры и культурных  ценностей  (ст. 1, 129 ГК). По общему правилу,  не допускается понуждение к  заключению договора. Это возможно  в случаях, когда обязанность  заключить договор предусмотрена  ГК, другим законом или добровольно  принятым участниками гражданского  оборота обязательством.

Посредством договоров выявляются действительные потребности сторон во всевозможных товарах, работах, услугах, характер и направление предпринимательской  и другой экономической деятельности. Вместе с тем договор всегда позволяет  определить объем и содержание прав и обязанностей каждой из сторон, последовательность, а также порядок их осуществления  и исполнения, учесть специфику взаимоотношений  участников.

Особенно велика роль условий  договора, касающихся последствий нарушения ( неисполнения или ненадлежащего  исполнения) сторонами обязанностей, т.е. соответствующих юридических  гарантий. Тем самым именно договор  представляет собой универсальное  средство, обеспечивающее налаженность, организованность и стабильность в  сфере экономических отношений.

В имущественном обороте  сформировалась устойчивая система  договоров, получивших закрепление  в Гражданском кодексе. Наряду с  подобными договорами ГК допускает  существование договоров, не предусмотренных  законом, но не противоречащих ему ( ст.8 ГК).

В первую из названных групп  – основную – прежде всего, должны быть включены соглашения, опосредующие отношения по передаче имущества  в собственность или иное вещное право ( хозяйственное ведение, оперативное  управление). Большое распространение  получили договоры, по которым имущество  переходит во временное владение и пользование; договоры, направленные на выполнение определенных работ и  оказание всевозможных услуг. Ко второй группе могут быть отнесены смешанные  договоры, в которых содержатся элементы различных типов договоров, предусмотренных  законом или иными правовыми  актами(ст. 421ГК).

Каждый  из упомянутых договоров  порождает обязательственные отношения  сугубо имущественного характера. Наряду с подобными соглашениями, образующими  подавляющую часть обязательственного права, Гражданский кодекс урегулировал ряд правил о договорах в разделах части первой. Среди норм, которые  регламентирует отношения с несовершеннолетними (гл. 3), имеются статьи, направленные на существенное обеспечение их интересов, - «Эмансипация» и « Доверительное  управление имуществом подопечного».

Согласно ст.27 ГК достигший  шестнадцати лет может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору ( контракту) или с согласия родителей, усыновителей, попечителя занимается  предпринимательской  деятельностью и, следовательно, регулярно  вступает в договорные отношения⁶.

Статья 38 ГК предоставляет  органу опеки и попечительства при  необходимости постоянного управления недвижимым и ценным движимым имуществом подопечного возможность заключить  с управляющим, определенным этим органом, договор о доверительном управлении таким имуществом. Очевидно, что  если в первом случае круг гражданско- правовых договоров законом не ограничен, то во втором случае управляющий имуществом подопечного не может выйти за рамки полномочий по управлению его  имуществом.

С принятием ГК РФ ряд  общих норм о юридических лицах, в том числе относящихся к  договорам, приобрел высшую юридическую  силу. Согласно ст. 52 ГК юридическое  лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. Учредительный договор юридического лица заключается, а устав учреждается  его учредителями ( участниками); по учредительному договору учредители обязуются  создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему  своего имущества и участия в  его деятельности. Этим договором  определяются также условия и  порядок распределения между  участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.

В гражданском кодексе  выделены и другие правила об учредительном  договоре. В ст. 70, в частности, говорится, что полное товарищество создается  и действует на основании такого договора. Учредительный договор  полного товарищества должен содержать  помимо сведений, указанных в статье 52, условия о размере и составе  складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения  долей каждого из участников в  складочном капитале; о размере и  составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности  участников за нарушение обязанностей  по внесению вкладов. Сходного содержания правила действуют для товариществ  на вере. Более детально положения  об учредительном  договоре разработаны  в соответствующих статьях ГК, Федерального закона от 26 декабря 1995г. № 208-ФЗ « Об акционерных обществах», Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ « Об обществах с ограниченной ответственностью».

В специальной литературе договору приписываются и другие  особенности. Например, говорится, что  договор наряду с законодательством  представляет собой важнейшее средство регулирования гражданско-правовых отношений⁷.

В другом издании подчеркивается, что с помощью договоров экономические  отношения подвергаются саморегулированию  их участников – наиболее эффективному способу организации хозяйственной  деятельности. И далее: реализация сторонами  договора их собственных, частных интересов (а не навязанных им « сверху»  публичных, государственных интересов, как это во многих случаях имело  место в прежнем правопорядке) становится основным стимулом его надлежащего  исполнения и достижения при этом необходимых экономических результатов.

Соглашаясь в принципе с последним из приведенных суждений в части признания значения договора, нельзя не отметить, что использование  терминов «регулирование» и «саморегулирование»  по крайней мере требует пояснений. Участники конкретного договора не могут регулировать возникшие  отношения, а организуют их надлежащим образом и этим упорядочивают  в каждом конкретном правоотношении⁸.   Только закон (иной нормативный акт) призван обеспечивать процесс заключения и исполнения договора в режиме обязательных для сторон правил. Такие правила не должны выполнять не свойственные им функции.

Глава 2. Виды договоров.

2.1.Публичные договоры.

Статья 426 ГК называет публичным  договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий  ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).

Приведенная статья объединяет пять норм. Первая запрещает коммерческой организации при наличии соответствующих обстоятельств отказываться от заключения договора. Вторая исключает возможность в случае отсутствия прямых указаний в законе и иных правовых актах оказывать какое-либо предпочтение кому-либо при заключении договора, в том числе и при определении цены и других условий заключенного договора. Третья норма предоставляет потребителю возможность обязать контрагента заключить с ним договор с помощью суда. Четвертая признает договорные условия, противоречащие требованиям ст. 426 ГК, ничтожными. Наконец, пятая содержит специальные правила о возможности издания Правительством Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом, норм, обязательных для сторон публичного договора.

Режим публичных договоров  является исключением из того общего, который опирается на принцип  «свободы договоров». Указанное исключение представляет собой один из случаев действия публичного начала в гражданском праве. Режим «публичных договоров» прямо противоположен режиму «свободы договоров», наиболее полно выражающему частноправовые начала, составляющие основу гражданского права.

Публичный интерес отражается во многих гражданско-правовых нормах и за пределами ст. 426 ГК. Именно этот интерес подталкивает государство ко «вмешательству в частные дела». В ряде случаев цель вмешательства однозначна. Примером может служить п. 4 ст. 401 ГК, в силу которого ничтожным признается заключенное заранее соглашение об устранении или ограничении ответственности за умышленное нарушение обязательства. Указанная цель связана с более общей - обеспечением нормального правопорядка в стране.

Возможны ситуации, при  которых законодатель одной и  той же нормой преследует различные  цели публичного характера. Так, например, п. 1 ст. 349 ГК предусмотрел, что соглашение участников ипотечного обязательства, устанавливающее возможность реализации залогодержателем своих прав, не обращаясь  в суд, недействительно, если оно  заключено до возникновения оснований  для обращения взыскания на предмет  залога. Запрещая подобные соглашения, законодатель, на что уже в свое время обращалось внимание, исходил  из необходимости защитить интересы залогодателя, который в момент получения  займа и до наступления предусмотренного договором срока его погашения  является более слабым, нуждающимся  в защите контрагентом. Однако с  момента наступления срока погашения  долга взаимное положение сторон меняется, и оснований считать  более слабой стороной залогодателя уже нет. А потому с указанного момента открываются возможности  для подписания соответствующего соглашения.

Вместе с тем та же норма  ст. 349 ГК одновременно обеспечивает и  другую цель: она охраняет интересы третьих лиц - всех других, помимо залогодержателя, кредиторов залогодателя. Имеется в  виду, что их интересы могут пострадать от того, что обращение взыскания  на имущество залогодателя будет произведено без судебной проверки оснований и порядка обращения взыскания на находящееся в залоге имущество должника и тем самым к моменту, когда наступит их очередь, подлежащая выплате доля окажется меньшей.

Таким же многоцелевым является вмешательство государства и  при публичном договоре. В данном случае на первый план выступает все  та же цель - защиты слабой стороны. Имеется  в виду, что в условиях рыночного  хозяйства все участники предполагаются занимающими одинаковую в экономическом смысле позицию. В этом случае в силу особенностей соответствующих договорных моделей в нормально насыщенном рынке более сильными являются обычно позиции не того, кто предлагает товары, работы и услуги, а его контрагента - покупателя или заказчика. Иная ситуация складывается в случае, когда потребитель - экономически более слабая сторона, нуждаясь в товарах, работах и услугах, обращается за ними к тому, кто занимает заведомо экономически более сильные позиции на рынке, -к коммерческой организации. Уравнять положение обеих сторон законодатель может только одним путем: создав те односторонние гарантии, которые предоставляет потребителю ст. 426 ГК.

В подтверждение именно этой цели указанной статьи можно обратиться к ее происхождению. Принято относить ст. 426 ГК к числу новелл Кодекса. И это верно в том смысле, что ни ГК 22, ни ГК 64 соответствующей  статьи не знали, как не знали и  самого термина «публичный договор». Однако ряд норм, о которых идет речь, к моменту принятия ГК уже  действовали, при этом в актах, посвященных  правам потребителей⁹.

Прежде всего имеется  в виду Закон РФ от 7 февраля 1992 г. «О защите прав потребителей»¹⁰. Объявленная Законом цель его введения состояла в регулировании отношений с потребителями, установлении их прав на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества, на безопасность их жизни и здоровья, на получение информации о товарах (работах, услугах) и их изготовителях (исполнителях, продавцах), а также на определение механизма реализации этих прав. Аналогичную направленность имели, например, и Правила бытового обслуживания населения в РФ, утвержденные Постановлением Совета Министров - Правительства РФ от 8 июня 1993 г.¹¹ В этом акте, в частности, было впервые установлено, что условия договора или иного документа, которым оформляется заказ, ущемляющие права потребителей по сравнению с предусмотренными Законом РФ «О защите прав потребителей» и Правилами, признаются недействительными, а также и то, что, если в результате применения условий договора, ущемляющих права потребителя, у последнего возникли убытки, они подлежат возмещению исполнителем в полном объеме, включая и убытки, причиненные нарушением прав потребителя на свободный выбор видов услуг (работ).