Адвокатская этика. 13
Содержание
Введение
1. Адвокатская этика, ее содержание и значение
2. Этические правила поведения адвоката с клиентом
3.Нравственные аспекты процессуальной деятельности адвоката
3.1. Отношение адвоката к приему дел для защиты 15
3.2. Участие адвоката в предварительном следствии
3.3. Участие адвоката в судебном следствии
3.4. Нравственный аспект защитительной речи адвоката 20
Заключение
Список используемых нормативных актов и литературы
Введение
Вопросы адвокатской этики постоянно находятся в поле зрения как ученых, так и практикующих юристов.
Поведение адвоката как совокупность поступков профессионального поведения, имеющих нравственное значение, поскольку они могут быть подвергнуты моральной оценке, подчиняется правовым и нравственным основам, определяющим существо адвокатской профессии. Необходимость изречения принципов, составляющих суть адвокатской этики, определяется самой природой, ее назначением и реальным влиянием в обществе.
Без принципов адвокаты - простое множество частных лиц, имеющих некоторые навыки решения проблем с законом; с принципами же они - могущественная корпорация, способная изменить общество в соответствии со своими этическими представлениями. Адвокатура - это гигантская сила, которая должна быть предсказуема и управляема хотя бы со стороны самих адвокатов. Эта сила основывается на двух вещах:
1) в современном обществе люди нуждаются в адвокатах не меньше, чем во врачах;
2) чтобы получать от адвокатов необходимую помощь, люди должны доверять им такую информацию, которую они никому и ни при каких условиях не доверили бы и которая дает ее
обладателю огромную власть.
В своей книге «Адвокатская этика» М. Ю. Барщевский выделяет три основных принципа, являющихся «краеугольными камнями» адвокатской профессии, это честность, компетентность и добропорядочность. Они проявляются в различных аспектах адвокатской деятельности: при консультировании клиентов, в суде, иных публичных выступлениях, во взаимоотношениях с коллегами, с судебной администрацией, в ситуации конфликта интересов.
1.Адвокатская этика, ее содержание и значение
Федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» возлагает на адвоката обязанность соблюдать Кодекс профессиональной этики адвоката, а на адвокатскую палату - контролировать его соблюдение адвокатами.
Кодекс профессиональной этики определил обязательные для каждого адвоката правила поведения при осуществлении адвокатской деятельности в отношениях с другими адвокатами, клиентами, органами предварительного следствия, судом, порядок распространения информации об адвокате или адвокатском образовании, процедуру дисциплинарного производства.
Адвокатура, не признающая этические принципы, не может рассчитывать на доверие общества. Результатом всегда становилось усиление вмешательства государства в дела адвокатуры, что неизбежно влекло за собой ограничение реальной независимости адвокатских формирований, без которой адвокатура как правозащитный институт невозможна.
Задача адвокатской этики «не дать готовые рецепты на все случаи жизни, но научить культуре нравственного мышления, дать надежные ориентиры для решения конкретных ситуаций, влиять на формирование нравственных установок у специалиста в соответствии со специфическими требованиями профессии, объяснение и оценку выработанных адвокатской практикой стереотипов поведения в областях, не урегулированных правом».
Правила адвокатской этики существуют во всех адвокатских сообществах цивилизованных стран. Так, в частности, в США действуют этические кодексы адвокатской фирмы, кодексы штата, а также федеральный кодекс адвокатской этики. Все американские кодексы основаны на прецедентах. Интеграционные процессы, происходящие в Европе, обусловили принятие общего для всех стран Европейского Сообщества кодекса адвокатской этики.
Очевидно, что кодексы адвокатской этики не смогут урегулировать все многообразие проблем, возникающих в процессе деятельности адвоката, однако они могут стать тем ориентиром, который позволит адвокату выбрать должную линию поведения, а органу, осуществляющему дисциплинарную практику, оценить правильность избранной линии. В тех случаях, когда вопросы профессиональной этики адвоката не урегулированы законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре или Кодексом адвокатской этики, адвокат обязан соблюдать сложившиеся в адвокатуре обычаи и традиции, соответствующие общим принципам нравственности в обществе. При этом, когда адвокат не уверен в том, как действовать в сложной этической ситуации, он имеет право обратиться в Совет соответствующей адвокатской палаты за разъяснением, в котором ему не может быть отказано.
По нашему мнению, значение адвокатской этики заключается в следующем. Она призвана обеспечить исполнение адвокатом наилучшим образом своих обязанностей по защите прав и охраняемых законом интересов обратившихся к нему лиц, определить должное поведение адвоката при исполнении этих обязанностей, придать нравственный характер адвокатской деятельности, наполнив ее гуманистическим содержанием, формировать должный уровень доверия общества и государства к адвокатуре как публично-правовому институту.
Статья 10 российского Кодекса профессиональной этики адвоката определяет, что закон и нравственность в профессии адвоката выше воли доверителя.
Именно поэтому никакие пожелания, просьбы или указания доверителя, направленные к несоблюдению закона или нарушению правил, предусмотренных Кодексом профессиональной этики адвоката, не могут быть исполнены адвокатом.
Кодекс профессиональной этики адвоката (ст. 8) и научные исследования, посвященные вопросу об этических требованиях, предъявляемых к адвокату, в качестве краеугольного камня определяют честность, компетентность, добросовестность во всех областях адвокатской деятельности.
Честность как нравственное требование включает в себя правдивость, принципиальность, искренность перед другими и перед собой в отношении своего поведения.
«Адвокату прежде всего необходимо вести себя как порядочному человеку, никогда не утверждать чего-нибудь, противного истине, не унижать себя лживыми изворотами, не позволять себе ни малейшего обмана»[1].
Адвокаты при всех обстоятельствах должны сохранять честь и достоинство, присущие их профессии. Возражая против действий судей и других участников процесса, адвокат должен делать это в корректной форме и в соответствии с законом.
Адвокат должен быть компетентен в решении проблемы, поставленной перед ним клиентом. Под компетентностью следует понимать как собственно глубокие знания о правовом регулировании, умение правильно разобраться в ситуации, так и наличие навыков, необходимых для применения соответствующих правовых норм. Это требование налагает на адвоката обязанность следить за изменением законодательства и практики его применения, знакомиться с научными публикациями, касающимися тех областей права, в которых он специализируется.
В том случае, если адвокат недостаточно компетентен в правовой проблеме, он должен прямо предупредить об этом клиента. При этом адвокат может порекомендовать клиенту конкретного специалиста в соответствующей области права или с согласия клиента привлечь такого специалиста к совместной работе.
Ориентиром в решении вопроса о том, насколько компетентным оказался адвокат при осуществлении своей профессиональной деятельности, должны быть мнения, выработанные Советом: «Совет не может входить в оценку юридических познаний присяжного поверенного. А также входить в рассмотрение правильности толкования поверенным договоров; только грубое незнание или явная небрежность при ведении дел присяжным поверенным дает повод Совету входить в рассмотрение действий адвоката»; «Пропуск срока на подачу жалобы представляет очень важный профессиональный проступок, дисциплинарное взыскание за который по обычной практике Совета выражается в форме выговора»; «Присяжный поверенный должен письменно заявить доверителю о нежелании обжаловать состоявшееся решение суда по его делу, так как словесные объяснения о бесцельности принесения жалобы на состоявшееся решение суда не могут оградить его от нарекания в неисполнении им принятых на себя обязанностей»[2].
Адвокат должен добросовестно выполнять свои обязательства перед клиентом. Добросовестность предполагает, что адвокат, оказывая клиенту юридическую помощь, использует все известные ему законные способы для разрешения проблемы, действуя при этом настойчиво, смело, проявляя должную выдержку. В свою очередь у клиента должно быть чувство уверенности, что адвокат прилагает все свои знания и максимум усилий для разрешения проблемы.
Адвокат не вправе давать лицу, обратившемуся за оказанием юридической помощи, или доверителю заверения и гарантии в отношении результата выполнения поручения, которые могут прямо или косвенно вызывать у обратившегося необоснованные надежды или представления, что адвокат может повлиять на результат другими средствами, кроме добросовестного выполнения своих обязанностей.
У адвоката должны присутствовать и такие качества, как вера в справедливость, гуманность, чуткость, уважительное отношение к людям. Адвокат не может и не должен унижать человеческое достоинство кого бы то ни было. Необходимым правилом адвоката должны быть аккуратность и пунктуальность.
2.Этические правила поведения адвоката с клиентом
Этика поведения адвоката с клиентом является наиболее сложным и объемным по содержанию вопросом.
Основу взаимоотношений адвоката с клиентом составляет доверие. С первых минут общения с адвокатом клиент должен понять, что перед ним не судья, а помощник и что у него нет оснований не быть откровенным с адвокатом.
В доверии отражается не только правовая природа отношений адвоката с обращающимися к нему лицами, но и нравственная сторона адвокатской деятельности, ее направленность на обеспечение субъективных прав граждан.
Консультируя клиента, адвокат должен помнить, что его задача - не только дать правильный совет, но и убедиться в том, что этот совет правильно понят. Совет адвоката должен быть понятным и четким, ясно выражающим то, что адвокат откровенно думает по поводу плюсов и минусов рассматриваемой ситуации, а также возможных результатов судебного рассмотрения спора.
Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает, что адвокат не вправе:
- действовать вопреки законным интересам лица, обратившегося к адвокату за юридической помощью, оказывать ему юридическую помощь, руководствуясь соображениями собственной выгоды, безнравственными интересами или под воздействием давления извне;
- занимать по делу позицию и действовать вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат-защитник убежден в наличии самооговора своего подзащитного;
-делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если он ее отрицает;
- без согласия доверителя разглашать сведения, сообщенные адвокату доверителем в связи с оказанием ему юридической помощи;
- принимать поручения на оказание юридической помощи заведомо больше, чем адвокат в состоянии выполнить;
- навязывать свою помощь лицам, нуждающимся в юридической помощи, и привлекать их путем использования личных связей с работниками судов и правоохранительных органов, обещанием благополучного разрешения дела и другими недостойными способами;
- участвуя в процессе разбирательства дела, допускать высказывания, умаляющие честь и достоинство других участников разбирательства, даже в случае их нетактичного поведения;
- любым способом приобретать в личных интересах имущество и имущественные права, являющиеся предметом спора, в котором адвокат принимает участие в качестве лица, оказывающего юридическую помощь, за исключением случаев, когда доверитель добровольно предоставляет такое право адвокату, о чем должно быть конкретно указано в соглашении доверителя с адвокатом;
- быть советником, защитником или представителем нескольких сторон, чьи интересы противоречивы, в одном деле, а может лишь способствовать примирению сторон.
Особенности отношений адвоката с подзащитным заключаются в следующем.
Адвокат, выполняющий поручение по обязательному назначению, должен разъяснить своему подзащитному наличие у него права пригласить адвоката по соглашению.
Адвокат не вправе изменять позицию защиты, которую он согласовал с клиентом. Также адвокат не вправе признавать доказанной вину подзащитного, если последний ее не признает.
В том случае, если подзащитный признает факты, лежащие в основе обвинения, как содержащие признаки состава преступления, но отрицает при этом свою виновность, адвокат должен исходить из необходимости надлежащей правовой оценки этих фактов, разъяснив при этом подзащитному неизбежность расхождения с его позицией.
Если обвиняемый признает свою вину, но это признание не подкрепляется другими доказательствами, и материалы дела, таким образом, свидетельствуют о необоснованности обвинения, адвокат, по согласованию со своим подзащитным, вправе разойтись с его позицией и занять независимую позицию.
В случае, когда признание виновности было вызвано незаконным воздействием на обвиняемого, адвокат-защитник обязан принять зависящие от него меры к установлению этого обстоятельства и исключению признания из числа доказательств обвинения.
Адвокату следует проявлять повышенное внимание к подзащитному, который находится под стражей, поскольку арестованный пребывает в состоянии не только социальной, но и физической изоляции, лишен обычной обстановки, связей, изменен его привычный уклад жизни, испытывает нравственные и физические страдания, связанные с лишением свободы.
Кодекс запрещает адвокату принимать поручение на осуществление защиты по уголовному делу двух и более лиц, если:
1) интересы одного из них противоречат интересам другого;
2) интересы одного хотя и не противоречат интересам другого, но эти лица придерживаются различных позиций по одним и тем же эпизодам дела;
3) по одному делу необходимо осуществлять защиту лиц, достигших и не достигших совершеннолетия.
В том случае, когда адвокат защищает двух подозреваемых или обвиняемых и в ходе предварительного расследования или судебного разбирательства интересы одного из них вступают в противоречие с интересами другого, адвокату, который не вправе, согласно ч. 6 ст. 49 УПК РФ, далее продолжать защищать обоих, следует выйти из дела. Предпочтение одного подзащитного другому будет профессионально неэтичным.
Обычно, оказывая помощь по уголовному делу, адвокат заключает с клиентом соглашение на соответствующую стадию судопроизводства - на предварительное следствие, на суд первой, кассационной, надзорной инстанции.
Однако следует иметь в виду следующее. Адвокат, принявший в порядке назначения или по соглашению поручение на защиту по уголовному делу, не вправе отказаться от защиты и должен выполнять обязанности защитника до стадии подготовки и подачи кассационной жалобы на приговор суда по делу его подзащитного.
Адвокат, принявший поручение на защиту в стадии предварительного следствия в порядке назначения или по соглашению, не вправе отказаться без уважительных причин от защиты в суде первой инстанции.
Адвокат-защитник не должен без необходимости ухудшать положение других подсудимых. Всякие действия адвоката против других подсудимых, чьи интересы противоречат интересам подзащитного, оправданны лишь тогда, когда без этого не может быть осуществлена в полной мере защита его доверителя.
Адвокат-защитник, как правило, должен обжаловать приговор, вынесенный в отношении своего подзащитного:
1) несовершеннолетнего или страдающего психическими недостатками:
2) если суд в приговоре не разделил позицию адвоката-защитника и назначил наказание более тяжкое или за более тяжкое преступление, чем просил адвокат;
3) если адвокат усматривает наличие правовых оснований для смягчения приговора. Если осужденный, кроме несовершеннолетних и лиц, страдающих психическими недостатками, возражает против обжалования приговора, адвокат должен по возможности получить от него письменный отказ от обжалования приговора.
Адвокат принимает поручение на ведение гражданского (административного) дела, если оно содержит в себе юридические сомнения, не исключающие возможность разумно и добросовестно его поддерживать и отстаивать.
Выяснив характер правоотношений и наличие правовых оснований для выполнения такого поручения, адвокат должен сообщить клиенту свое мнение относительно необходимых доказательств и перспектив судебного разбирательства.
В случае если у дела нет перспективы, адвокат должен об этом прямо сказать клиенту. По мнению адвоката Молло, «отговорить клиента от неудачного процесса - значит оказать ему большую услугу»[3].
При обсуждении с клиентом вопроса о перспективе дела следует иметь в виду поговорку, приведенную Э. Пикаром: «Ничто не навредит так процессу, как название его беспроигрышным»[4].
Адвокат, во всяком случае, не должен принимать поручение на ведение гражданского дела, когда:
- его правовая позиция противоречит позиции клиента;
- он является родственником другой стороны по делу;
- в деле присутствует конфликт интересов клиентов.
При исполнении поручения адвокат в своих действиях исходит из презумпции достоверности документов и информации, представленных доверителем, и не проводит их дополнительной проверки.
Принимая решение о невозможности выполнения поручения, адвокат обязан поставить об этом в известность клиента заблаговременно, чтобы тот имел возможность обратиться к другому адвокату.
Советы адвоката не должны выходить за рамки закона. В том случае, если требования клиента противоречат закону, или когда для защиты своих интересов он требует использовать незаконные средства и способы, или когда клиент для отстаивания своих интересов предлагает использовать нравственно сомнительные средства, а поддерживание позиции клиента другими способами и средствами невозможно, адвокат обязан отказаться от помощи клиенту. При этом мотивы отказа от дальнейшей работы адвокат должен довести до клиента.
При отмене поручения адвокат должен незамедлительно возвратить доверителю все полученные от последнего подлинные документы по делу и доверенность.
Этическую сторону имеет и гонорарная практика адвоката. Как известно, оплата труда адвоката бывает двух видов: по ставкам, установленным государством, и по соглашению с клиентом.
Во втором случае при определении размера гонорара за свою работу адвокат должен исходить из:
- сложности дела;
- необходимых затрат времени (длительность процесса или соответствующих консультаций) и вероятности того, что согласие вести данное дело заставит адвоката отказаться от ведения других дел;
- материального положения клиента;
- традиции (гонорар, обычно выплачиваемый в данном регионе за подобную юридическую помощь);
- опыта и собственной юридической репутации;
- необходимости проведения исследований с участием оплачиваемых специалистов[5].
При этом размер гонорара должен оставаться справедливым и разумным. Присяжная адвокатура выработала ряд правил, касающихся взаимоотношений по оплате клиентом адвокатских услуг и собственно расходов адвоката, связанных с их оказанием.
Так, по мнению Совета, присяжный поверенный не обязан был расходовать по делу свои средства на поездки и на перевод документов.
Если присяжный поверенный не обязался вести за свой счет дело, то по общему правилу доверитель должен вносить деньги своему поверенному на расходы по делу.
Если доверитель отказался от помощи присяжного поверенного без всякой вины со стороны последнего, то труд поверенного не может остаться без справедливого вознаграждения.
Присяжный поверенный, изыскавший деньги в пользу своего доверителя, вправе удержать при передаче их последнему всю ту сумму, которая законно ему следует.
Кодекс профессиональной этики адвоката предписывает, что адвокату следует воздерживаться от заключения соглашения о гонораре, при котором выплата вознаграждения ставится в зависимость от окончания дела в пользу доверителя. Данное правило не распространяется на имущественные споры, по которым вознаграждение может определяться пропорционально к цене иска в случае успешного завершения дела.
Также заслуживает интерес подход присяжной адвокатуры к проблеме «чрезмерного вознаграждения» адвоката за труд.
При определении размера гонорара адвокат, по просьбе клиента, должен разъяснить клиенту принципы его определения.
Особенно следует обратить внимание на соблюдение вопросов конфиденциальности. Очевидно, что доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении им тайны доверителя (адвокатская тайна).
Адвокат обязан соблюдать адвокатскую тайну, проявлять конфиденциальность в отношении сведений, полученных от клиента, содержание которых стало ему известно благодаря исполнению адвокатом профессиональных обязанностей. Сам факт обращения клиента к адвокату также составляет адвокатскую тайну. Адвокат не может использовать такую информацию в личных целях, для выгоды третьей стороны или в ущерб клиенту.
Не менее важной проблемой является этика поведения при конфликте интересов клиентов.
Предупреждение судебных споров является составной частью оказываемой адвокатом юридической помощи, поэтому адвокат заботится об устранении всего, что препятствует мировому соглашению (ст. 7 Кодекса профессиональной этики адвоката).
3.Нравственные аспекты процессуальной деятельности адвоката
3.1. Отношение адвоката к приему дел для защиты
Вопросы о выборе дел, о нравственной обязанности адвоката быть разборчивым в принятии поручений по уголовным делам также относятся к сфере адвокатской этики. В связи с изложенным, тяжесть совершенного преступления и даже крайне неприятная для адвоката личность обвиняемого не могут служить основанием для отказа от приема дела. Это, однако, не означает, что адвокат должен принимать к защите любое дело, которое ему предложат.
Адвокат должен, безусловно, отказаться от ведения дела, если:
- он уже участвовал в деле в качестве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика или понятого;
- будет проходить по делу в качестве свидетеля;
- требования обратившегося к нему лица явно незаконны или это лицо требует использовать для защиты незаконные средства и способы;
- у него сложились неприязненные отношения с клиентом;
- в расследовании или рассмотрении дела принимало или принимает участие должностное лицо, с которым он состоит в родственных отношениях;
- он по данному делу оказывал или оказывает юридическую помощь лицу (лицам), интересы которого (которых) противоречат интересам обратившегося лица;
- если он считает себя недостаточно компетентным, чтобы эффективно осуществить защиту.
В случае отказа от ведения дела адвокат должен заранее поставить об этом в известность клиента, чтобы последний имел возможность обратиться за помощью к другому адвокату.
Установление между подзащитным и адвокатом доверительных отношений является важнейшим обстоятельством для осуществления защитником своей функции в ходе предварительного расследования и судебного разбирательства дела.
Доверие клиента – основа установления между ним и адвокатом нравственного и психологического контакта. В ходе первой беседы с адвокатом лицо, желающее заключить с ним соглашение об оказании юридической помощи, обязано правдиво рассказать обо всех обстоятельствах по делу, которые ему известны. Адвокат должен готовиться к первой встрече с клиентом, т.к. отношение подзащитного к защитнику в такой ситуации определяется больше эмоциями, чем разумом. Необходимо проявить сочувствие, доброжелательность, внимательность к проблемам собеседника, интерес к его личности[6].
Установление психологического контакта с подзащитным – трудное дело. Оно требует от адвоката опыта, профессионализма, знания психологии людей, представляет собой результат анализа личности подзащитного и выбора таких методов общения, которые окажутся эффективными в данном случае. Подзащитному необходимо разъяснить, что адвокат только тогда сможет реально защитить его, когда между ними не будет взаимного подозрения и недоверия.
С другой стороны, правила адвокатской этики запрещают адвокату защищать двух обвиняемых, интересы которых противоречат друг другу, разглашать сведения, составляющие адвокатскую. Адвокату, кроме этого, запрещен отказ от принятой защиты в ходе судебного разбирательства. Все эти этические правила нашли отражение в процессуальном законодательстве и стали общеобязательными. Их соблюдение гарантируется не только силой права, но и нравственным сознанием защитника.
Установление психологического контакта адвоката с подзащитным является непременным условием действенности оказываемой адвокатом юридической помощи.
3.2. Участие адвоката в предварительном следствии
Право иметь защитника в производстве по уголовным делам является составной частью права обвиняемого на защиту и в тоже время важной гарантией, обеспечивающей ему возможность осуществлять все процессуальные права, которые закон предоставляет ему для защиты от обвинения.
Обладая многочисленными процессуальными правами, обвиняемый – в силу возраста, образования и других индивидуальных особенностей – далеко не всегда в состоянии ими воспользоваться. Защитить его права и законные интересы призван защитник, который оказывает обвиняемому юридическую помощь, защищает его интересы на предварительном следствии.
Согласно уголовно-процессуальному закону, адвокат может участвовать в производстве по уголовному делу в качестве защитника конкретного лица с момента вынесения в отношении этого лица постановления о возбуждении уголовного дела или с момента фактического задержания, применения меры пресечения, признания лица подозреваемым или предъявления обвинения.
С момента вступления в дело адвокат обязан подробно разъяснить подзащитному его права, уяснить, в чем он подозревается или обвиняется, выработать общую линию защиты с использованием исключительно законных и нравственных способов и методов. В ходе проведения следственных действий адвокат обязан следить за их соответствием закону, а в случае нарушения прав и законных интересов его подзащитного, немедленно реагировать в соответствии с уголовно-процессуальным кодексом. Адвокат обязан сообщить дознавателю или следователю о допущенных ими процессуальных нарушениях, ущемляющих права подзащитного, ходатайствовать об их устранении, а при необходимости обжаловать действия дознавателя или следователя прокурору. Например, показания обвиняемого при его допросе записаны следователем неточно или неполно, и поэтому могут быть истолкованы двояко. Защитник имеет право задать обвиняемому уточняющий вопрос и добиться, чтобы следователь правильно записал ответ либо заявить ходатайство о дополнительном допросе обвиняемого. При предъявлении для опознания лицо должно представляться опознающему вместе с другими лицами, по возможности сходными по внешности с опознаваемым. Профессиональная и нравственная задача адвоката в таких случаях -потребовать от следователя строгого исполнения закона[7]. Ознакомление с делом после окончания предварительного следствия предполагает осмысление наличия и значения доказательств, собранных на предварительном следствии, выработку позиции по делу, которая будет реализована в ходе судебного заседания. Адвокат обязан совместно с подзащитным внимательно изучить материалы дела, обращая внимание последнего на важнейшие, узловые моменты, касающиеся доказательств его вины или, наоборот, свидетельствующие о невиновности или смягчающие ответственность. На этой стадии уголовного процесса адвокат может заявить ходатайства, например, о прекращении уголовного дела, переквалификации деяния, совершенного его подзащитным, назначении дополнительной экспертизы, повторном допросе свидетелей, потерпевших и т.д.
