Акционерное общество. 40
Акционерное общество
введение
Среди организационно-правовых форм предпринимательской деятельности наиболее приспособлены для функционирования в условиях рыночного хозяйства акционерные общества. Эти формы получили наибольшее распространение в мире именно с развитием крупного бизнеса, который трудно, а подчас и невозможно вести на основе только личного капитала предпринимателя.
Акционерная собственность - это закономерный результат процесса развития и трансформации частной собственности, когда на определенном этапе развития масштабы производства, уровень технологии, система организации финансов создают предпосылки для принципиально новой формы организации производства на базе добровольного участия акционеров.
Акционерная форма позволяет привлечь в одно предприятие капиталы многих лиц, причем даже тех, которые сами не могут в силу самых разных причин заниматься предпринимательской деятельностью. Кроме того, ограничение ответственности размером внесенного капитала вместе с высокой его диверсификацией позволяет вкладывать средства в весьма перспективные, но и высокорискованные проекты, существенно ускоряя внедрение достижений научно-технического прогресса. Есть много других положительных сторон акционерной формы собственности, делающих ее поистине универсальной и применимой везде, где для организации предприятия требуется начальный капитал и есть необходимость и возможность ограничить масштабы ответственности предпринимателя.
Последнее обстоятельство особенно важно в условиях нестабильной экономики, расстройства хозяйственных связей, неуверенности в завтрашнем дне, когда непредвиденная остановка производства может привести к огромным убыткам, долгам, на погашение которых может не хватить даже всего имеющегося имущества. Подобной опасности подвергаются арендные коллективы, индивидуальные предприниматели, товарищества с неограниченной ответственностью. Акционерные общества позволяют более эффективно использовать материальные и людские ресурсы, оптимально сочетать личные и общественные интересы всех участников общественного производства.
1) Понятие акционерного общества и его признаки
В соответствии с ГК Республики Беларусь (ст. 96) акционерным обществом признается общество, уставной фонд которого разделен на определенное число акций. (Уставной фонд - это стартовая или начальная (в случае возникновения нового акционерного общества) величина капитала, дающая толчок к дальнейшей деятельности общества) ;( Акция - ценная бумага, свидетельствующеая о вкладе в уставный фонд акционерного общества и удостоверяющей права ее владельца на участие в управлении этим обществом, получение части его прибыли в виде дивидендов и части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами, или его стоимости в случае ликвидации акционерного общества. ) Участники акционерного общества (акционеры) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества в пределах стоимости принадлежащих им акций. Исходя из данных определений можно вывести основные правовые признаки акционерного общества по законодательству Республики Беларусь.
Можно выделить следующие признаки,
характерные для акционерного общества.
Во-первых, участники
акционерного общества - акционеры не
отвечают по обязательствам общества,
а несут риск убытков, связанных с деятельностью
общества, в пределах стоимости принадлежащих
им акций.
Особо стоит обратить внимание на то, что
акционеры могут не только не получить
дивидендов, но и потерять то, что было
вложено в оплату акций. Поэтому они должны
быть готовы к тому, чтобы нести такие
убытки, которые никто им не возместит.
Во-вторых, акционеры
свободно отчуждают принадлежащие им
акции. Для открытых АО акционеры вправе
отчуждать принадлежащие им акции без
согласия других акционеров и общества.
Некоторые особенности установлены для
отчуждения акций закрытых акционерных
обществ. Для отчуждения акций такого
АО не требуется согласие ни других акционеров,
ни самого общества. Однако акционеры
такого общества имеют преимущественное
право приобретения акций, продаваемых
другими акционерами общества, по цене
предложения третьему лицу пропорционально
количеству акций, принадлежащих каждому
из них, если уставом общества не предусмотрен
иной порядок осуществления данного права.
В-третьих, признаком акционерного общества
является отделение собственности от
управления, что означает наличие органов
управления, обособленных, как правило,
от самих акционеров.
Наконец, в-четвертых,
акционерное общество существует независимо
от состава участников, что в зарубежной
литературе называется признаком "вечного
существования корпорации".
Отличительная особенность акционерного
общества состоит в том, что его уставный
капитал составляется из номинальной
стоимости акций общества, приобретенных
акционерами. При этом номинальная стоимость
всех акций общества должна быть одинаковой.
Таким образом, акционерное общество -
единственная форма предпринимательского
объединения, которому разрешено выпускать
ценные бумаги - акции. Никакое иное хозяйственное
общество, ни тем более товарищество или
производственный кооператив акции выпускать
не могут.
Акционерное общество:
— имеет в собственности обособленное имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное в процессе его деятельности;
— несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, исполнять обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Имеет самостоятельный баланс;
— может иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в его учредительных документах. Отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законодательными актами, хозяйственное общество может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии);
— приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законодательством и учредительными документами;
в соответствии с законодательством может создавать юридические лица, а также входить в состав юридических лиц;
— в соответствии с законодательными актами может участвовать в создании финансово-промышленных и иных хозяйственных групп в порядке и на условиях, определяемых законодательством о таких группах, а также входить в их состав.
Акционерные общества в современной экономике играют значительную роль, поскольку основная часть промышленного производства осуществляется именно на предприятиях акционерных обществ, которые представляют собой важнейшее мировое социально-экономическое явление.
С точки зрения организационно-правовой формы акционерное общество для рыночной экономики является самым приемлемым видом предпринимательского объединения, так как оно наиболее полно обеспечивает функцию концентрации капитала и его последующего использования.
Акционерное общество возникло в результате объективных требований экономики, и пока рыночный тип отношений будет существовать, можно смело говорить о незыблемости акционерного общества как основной ее формы, поскольку существование современного банковского и страхового дела, железнодорожного, водного, авиационного, трубопроводного транспорта и многих других отраслей экономики без использования в них данной формы организации капитала было бы невозможно.
Однако в акционерных обществах проявляются и негативные черты данного типа экономики, и не только в силу того, что экономические кризисы порождали их банкротство, вызывали падение курса акций, биржевую панику, влекли массовое разорение и нищету, но и потому, что внутренняя природа акционерного общества недостаточно совершенна: в ней присутствуют многие элементы, позволяющие недобросовестным лицам использовать эти экономические структуры с целью обмана "ни в чем не повинных людей" и "наживы" на их не всегда значительных состояниях (именно отсюда берут свои начала такие экономические, а во многом и социальные явления, как акционерная спекуляция, ничем не мотивированное учредительство, жажда легкой наживы на акциях и т.д.).
Многие из структурных недостатков правовой конструкции "акционерное общество" обострены в силу трудно изменяемой психологии человека: некоторым людям все равно, где искать легкой наживы, - игра на курсе акций, по их мнению, ничем не хуже иных форм. Однако эти недостатки акционерного общества перекрываются заложенным в нем позитивным началом. Перефразируя известное высказывание У. Черчилля о демократии, можно сказать, что акционерное общество, с социально-экономической точки зрения, - неудачная организационно-правовая форма, но ничего лучшего для рыночной экономики человеческая мысль и опыт не создали. Вряд ли можно согласиться с экономистами и юристами, которые считают, что акционерные общества являются причиной кризисов в экономике. Кризис акционерных обществ является, скорее, одним из проявлений общеэкономического кризиса.
Рассматривая акционерное общество, необходимо прежде всего систематизировать как положительные, так и отрицательные его черты с точки зрения экономики, управленческого механизма и социальной жизни.
. В качестве отрицательных
черт акционерного общества
а) возможность нездорового акционерного учредительства, когда ради выгоды создаются нежизнеспособные хозяйствующие субъекты ("мыльные пузыри"). Учредители делают широкую рекламу, привлекая деньги в качестве вкладов в уставный фонд общества, поднимают курс акций и реализуют их, оставляя остальных акционеров ни с чем (в том числе и без дивидендов);
б) акционерное общество, с точки зрения непроизводительных затрат, необходимых как для создания, так и обеспечения деятельности его внутреннего механизма, является самой дорогой формой предпринимательского объединения;
в) управление акционерным обществом по сравнению с управлением другими предпринимательскими объединениями является более сложным. Органы управления крупных акционерных обществ отличаются значительной инертностью, не всегда могут вовремя отреагировать на изменившуюся конъюнктуру рынка. Исполнительный орган, иногда скованный постановлением вышестоящих органов, даже сориентировавшись в быстро меняющейся экономической ситуации, порой не имеет возможности законно принять необходимое решение;
г) контроль за деятельностью акционерного общества со стороны большой группы участников (владельцев мелких пакетов акций) часто является неэффективным. Мелкие акционеры, находясь в разных регионах государства или даже в разных частях земного шара, в связи с отсутствием единства и профессиональных навыков в сфере предпринимательства не могут реально влиять на деятельность акционерного общества, что создает возможность злоупотреблений со стороны небольшой группы наемных управляющих либо владельцев контрольного пакета акций. Имея "большое доверие", которым в силу структуры акционерного общества наделен исполнительный персонал, данные лица, часто даже не входящие в состав участников общества, могут быть абсолютно не заинтересованы в успешной деятельности общества;
д) большие дивиденды, которые иногда вынуждено выплачивать акционерное общество по внеэкономическим причинам, могут замедлить темпы его развития и даже привести к экономической несостоятельности;
е) возможность спекуляции акциями, которая, с одной стороны, может неблагоприятно повлиять на деятельность даже рентабельного общества, вплоть до его краха, с другой стороны, разжигает нездоровые инстинкты в обществе, так как ожидание быстрой наживы без затрат труда порождает иждивенческие настроения, превращая народ из "нации тружеников" в "нацию спекулянтов". Акционерная спекуляция может привести к потере имущества многими участниками, и в конечном счете - к нежеланию большой массы людей доверять свои деньги акционерным обществам. Это происходит тогда, когда акции приобретаются не с целью получения дивиденда от деятельности акционерного общества, а с целью получения выгоды от продаж, что может закончиться крахом, и в первую очередь для мелких акционеров, так как они, не будучи профессионалами, т.е. не зная факторов, влияющих на повышение и понижение курса акций, отдав последние сбережения, чаще всего теряют свой капитал.
2) Виды акционерных обществ и их особенности
Согласно ст.66 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах»:
- акционерное
общество, участник которого может
отчуждать принадлежащие ему
акции без согласия других
акционеров неограниченному
- акционерное
общество, участник которого может
отчуждать принадлежащие ему
акции только с согласия
Отличия между ОАО и ЗАО состоят в следующем.
1. Акции ОАО могут размещаться путем открытой подписки среди неопределенного круга лиц.
Все акции ЗАО распределяются между его учредителями или среди иного заранее определенного круга лиц.
Между тем, ч.4 ст. 76 закона РБ « О хозяйственных обществах» устанавливает возможность для ОАО закрытого размещения дополнительно выпускаемых акций в случае размещения таких акций за счет источников собственных средств этого общества и (или) его акционеров, а также в иных предусмотренных законодательством случаях [4, ст.76]
2. Акционеры ОАО свободно,
без каких-либо ограничений
Акционер ЗАО может распоряжаться своими акциями, но право такого распоряжения ограничено. Это ограничение состоит в том, что другие акционеры ЗАО имеют преимущественное право покупки продаваемых акций.
Преимущественное право покупки акций в ЗАО может принадлежать и самому ЗАО. Оно используется при отсутствии желания акционеров использовать свое преимущественное право. Законом РБ « О хозяйственных обществах» также предусмотрена обязанность ЗАО приобрести акции, если по итогам осуществления акционерами своего преимущественного права они не были приобретены в предложенном количестве, а третьи лица отказались от их приобретения. Можно предположит, что закрепление данной нормы обусловлено стремлением законодателя защитить интересы акционеров, испытывающих затруднения в продаже третьим лицам оставшегося незначительно пакета акций по причине его «непривлекательности»[2, с.139]. Нужно учитывать, что преимущественное право покупки акций распространяется только на случай их продажи, но не применяется при безвозмездной передаче – дарении, универсальном правопреемстве, т.е. наследовании и реорганизации предприятия – обладателя акций.
3. Для ОАО установлена
обязанность публичной
Для ЗАО публичная отчетность не предусмотрена.[5, с.30,31]
4. Минимальный размер
уставного капитала ОАО
Минимальный размер уставного капитала ЗАО составляет 3000 евро.[2, п.6]
5. Количество акционеров
в ОАО не ограничивается. В
таком обществе число
Количество акционеров в ЗАО не должно превышать 50. При превышении указанного количества ЗАО должно быть реорганизовано либо в ОАО, либо в иное хозяйственное общество. Если это не сделано в течение одного года, общество подлежит ликвидации. В отдельную категорию можно выделить ЗАО, созданные до вступления закона РБ « О хозяйственных обществах» в силу путем преобразования коллективных (народных) предприятий, а также в процессе приватизации арендных предприятий; к ним соответственно не применяется ограничение по количеству акционеров, и их может быть более 50[4, с.137].
6. Согласно ст.84 закона
РБ « О хозяйственных
ПОРЯДОК СОЗДАНИЯ ОАО
Ни ГК РБ, ни закон РБ « О хозяйственных обществах» (далее – Закон № 100-З) не разграничивают порядок создания ОАО и ЗАО. А если быть точнее, совпадают этапы их создания. Более того, поскольку АО – один из видов хозяйственных обществ, то порядок создания АО определяется нормами общего действия, находящимися в Гл. 2 Закона № 100-З. Специфика создания АО отражена в специальной норме, касающейся договора о создании АО. Статья 10 Закона № 100-З предусматривает, что хозяйственное общество создается двумя путями, а именно: 1) путем учреждения общества; 2) путем реорганизации юридического лица.
В соответствии с Законом № 100-З ОАО при учреждении проходит пять этапов.
Этап 1
Учреждение ОАО осуществляется по решению его учредителей, которое принимается до проведения учредительного собрания общества путем заключения между всеми учредителями договора в письменной форме о его создании. При совершении договора о создании ОАО стороны должны согласовать предмет договора, а также иные его условия. Закон № 100-З и ГК РБ содержат перечень существенных условий договора о создании ОАО. Перечень этих условий приведен в ч.2 ст.11 и ч.1 ст.67 Закон № 100-З. Кроме того, в качестве условий договора, которые, как правило, согласовывают стороны, можно назвать: а) формы участия (размеры и формы внесения вкладов); б)порядок ведения дел; в) порядок несения расходов и покрытия убытков; г) ответственность участников по обязательствам перед третьими лицами; д) ответственность сторон за неисполнение либо ненадлежащее исполнение договора о создании ОАО.
Стороны также могут согласовать и другие условия договора в случае, если одна из сторон будет настаивать на этом либо если эти условия вытекают из существа отношений.
Договор о создании ОАО признается заключенным с момента его подписания всеми учредителями. В случае единогласного решения учредителей о заключении договора в нотариальной форме такой договор признается заключенным с момента его нотариального удостоверения. Договор о создании ОАО не является учредительным документом и его действие прекращается с момента исполнения всеми учредителями обязательств по данному договору.
В период действия договора и до момента государственной регистрации ОАО по единогласному решению его учредителей в него могут быть внесены изменения и дополнения, совершенные в той же форме, что и договор о создании ОАО, если из этого договора не вытекает иное.
Этап 2
Этот этап включает исполнение учредителями взятых на себя обязательств по договору о создании ОАО, в рамках которых они осуществляют все необходимые действия по подготовке создания общества до момента проведения его учредительного собрания.
На данном этапе осуществляется внесение каждым из учредителей своего вклада в уставной фонд ОАО. Учитывая, что в соответствии с п.3ст.99 ГК РБ при учреждении АО все его акции должны быть распределены между учредителями, каждый из учредителей ОАО обязан внести полностью свой вклад в уставной фонд общества до момента его государственной регистрации.
Но поскольку АО как субъект права до момента его государственной регистрации не существует, все денежные средства, вносимые в качестве вкладов учредителей в уставной фонд общества, направляются на временный счет, открываемый в банке учредителями, который с момента государственной регистрации ОАО трансформируется в расчетный счет общества. Что касается вкладов в не денежной форме, то до момента государственной регистрации ОАО их реальное внесение невозможно, так как отсутствует баланс общества, на который можно внести указанные вклады. Однако учредители, вносящие такие вклады, должны их надлежащим образом индивидуализировать и подготовить к внесению ( в том числе осуществив их экспертную оценку) для того, чтобы сразу после государственной регистрации общества внести указанные вклады на баланс общества.
Единственное исключение из данного правила сделано в отношении ЗАО с иностранными инвестициями, которое, в соответствии с Инвестиционным кодексом РБ, может формировать свой уставной фонд в течение двух лет с момента государственной регистрации. Причем 50% уставного фонда и взносов каждого из участников должны быть внесены в течение первого года существования общества, а оставшиеся 50% — до истечения второго года деятельности общества.
Этап 3
Данный этап включает в себя проведение учредительного собрания ОАО. Он начинается после осуществления учредителями всех необходимых действий, связанных с создание общества.
На учредительном собрании ОАО учредители:
— утверждают денежную оценку имущества, вносимого в виде не денежных вкладов в уставный фонд общества;
— подписывают и (или) утверждают учредительные документы общества;
— утверждают единогласно решение о выпуске акций;
— образуют органы управления, контрольные органы общества и избирают их членов.
Решение по последнему вопросу принимается большинством не менее чем ¾ в отличие от предыдущих трех пунктов, решения по которым принимаются единогласно.
Решения учредительного собрания ОАО оформляются протоколом, подлежащим подписанию всеми учредителями ОАО.
Этап 4
На данном этапе осуществляется государственная регистрация ОАО.
В отношении порядка государственной регистрации ОАО как и иных субъектов хозяйствования действуют положения Декрета Президента Республики Беларусь от 16 марта 1999 г. N 11 «ОБ УПОРЯДОЧЕНИИ ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ (ПРЕКРАЩЕНИЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ) СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ», которым утверждено Положение «О ГОСУДАРСТВЕННОЙ РЕГИСТРАЦИИ И ЛИКВИДАЦИИ (ПРЕКРАЩЕНИИ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ) СУБЪЕКТОВ ХОЗЯЙСТВОВАНИЯ».
Применительно к ОАО нормы этого положения означают, что:
— ОАО регистрируется по месту его нахождения;
— государственная регистрация ОАО с иностранными инвестициями, за исключением страховых организаций с иностранными инвестициями и коммерческих организаций с иностранными инвестициями в свободных экономических зонах, осуществляется облисполкомами (Минским горисполкомом); банков и небанковских кредитно-финансовых организаций — Национальным банком; страховых организаций, включая страховые организации с иностранными инвестициями — Министерством финансов; ОАО, в том числе ОАО с иностранными инвестициями в свободных экономических зонах, за исключением банков, небанковских кредитно-финансовых организаций, страховых организаций — администрациями свободных экономических зон; ОАО не указанных выше – облисполкомами (горисполкомами на основании делегированных полномочий), Брестским, Витебским, Гомельским, Гродненским, Минским, Могилевским горисполкомами (администрациям районов в этих городах).
Для государственной регистрации ОАО учредители представляют в регистрирующий орган:
1. заявление, оформленное в установленном порядке;
2. анкету установленного образца на каждого учредителя — физическое лицо;
копию протокола собрания учредителей (участников);
3. учредительные документы
(по два экземпляра копий
4. документы, подтверждающие
формирование в соответствии
с законодательством уставного
фонда ОАО, (платежный или иной
документ, подтверждающий внесение
денежного вклада в уставный
фонд, заключение экспертизы о
достоверности оценки
5. гарантийное письмо
или другой документ, подтверждающие
право на размещение
6. платежный документ, подтверждающий уплату регистрационного сбора;
7. эскизы печатей в двух экземплярах.
При создании ОАО документы, содержащие сведения о собственниках имущества (учредителях, участниках) в отличие от ЗАО и других коммерческих организаций не представляются.
На основании представленных документов регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации либо об отказе в ней с указанием причин отказа.
Этап 5
Последний этап предусматривает государственную регистрацию акций ОАО.
В регистрирующий орган, каковым является территориальное подразделение департамента по ценным бумагам Министерства финансов РБ, предоставляются следующие документы:
— заявление, содержащее сведения о наименовании эмитента, о виде, категории, количестве, номинальной стоимости, серии, номерах, объеме выпуска ценных бумаг, а также учетном номере плательщика;
— решение о выпуске акций;
— нотариально засвидетельствованные копии действующей редакции устава ОАО;
— копия платежного документа, удостоверенная банком, подтверждающая внесение платы за государственную регистрацию акций;
— копия протокола учредительного собрания, утвердившего решение о выпуске акций.
Создаваемое ОАО обязательно должно иметь в штате работника, получившего квалификационный аттестат, выданный органом, регулирующим рынок ценных бумаг.
До государственной регистрации акций в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах, АО не имеет права распоряжаться денежными средствами, отчуждать иное имущество, полученные в оплату размещенных акций, а владелец акций не имеет права отчуждать приобретенные акции.
Заключение
Акционерные общества, являющиеся основной формой организации современных крупных предприятий и организаций во всем мире, представляют собой наиболее совершенный правовой механизм по организации экономики на основе объединения имущества частных лиц, корпораций различного вида и иных органов.
Основными чертами этого вида общества являются:
- разделение акционерного капитала на равномерные, свободно обращающиеся доли – акции;
- ограничение ответственности участников по обязательствам общества только взносами в капитал общества;
- уставная форма объединения,
позволяющая легко менять
- отделение общего руководства
от управления самим
Акционерные общества имеют ряд преимуществ по сравнению с другими формами собственности.
Во-первых, общество имеет возможность привлекать средства акционеров для пополнения уставного фонда и расширения своей деятельности, причем эти средства не подлежат возврату (за исключением полной ликвидации общества), так как акции обществом не выкупаются, а лишь перепродаются другим акционерам.
Во-вторых, общее руководство деятельностью общества отделено от конкретного управления, что позволяет нанимать и выбирать наиболее подходящих управляющих, директоров, заставляет акционеров серьезно относиться к подбору управляющего персонала, так как каждый акционер отвечает за эффективную работу общества вложенными средствами.
В-третьих, создается возможность реального превращения всего трудового коллектива предприятия в собственников путем приобретения каждым из них акций общества.
В-четвертых, имеется возможность привлечь в состав акционеров своих постоянных контрагентов, создавая при этом общую заинтересованность в результатах деятельности общества. Также и само общество может приобрести ценные бумаги других обществ, образуя при этом целые сети заинтересованных в работе друг друга организаций, связанных отношениями собственности и правом участия в управлении.
Таким образом, акционерное общество, объединяя на единой правовой основе всех участников, обеспечивает уникальную форму реализации коллективной собственности, создавая при этом заинтересованность в конечных результатах работы.
