Акционерные общества:договор найма

Вопрос № 19. Акционерные  общества

 

Акционерным обществом признаётся коммерческая организация, уставной капитал  которой разделён на определенное число  акций, удостоверяющих обязательственные  права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

Деятельность АО регламентируется ГК РФ (ст.96-104 ГК РФ), Федеральным законом от 26 декабря 1995 года N 208-ФЗ Об акционерных обществах.

Фирменное наименование акционерного общества должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным.

Высший орган АО - общее  собрание акционеров, должно проводиться  ежегодно.

Единоличный исполнительный орган - директор (генеральный директор). Коллегиальный исполнительный орган - правление (дирекция).

Акционеры получают часть  прибыли АО в виде дивидендов на каждую свою акцию.

Данные по всем акционерам содержатся в реестре акционеров

Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных  с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Различают открытые и закрытые акционерные общества. Их акции отличаются элементами открытой или закрытой подписки.

1. Основной критерий для  различия - способность свободно  обращаться. Акции открытого акционерного  общества могут переходить от  одного лица к другому без  согласия других акционеров. Акции  закрытого акционерного общества  могут переходить от одного  лица к другому только с  согласия большинства акционеров, если иное не оговорено в  уставе.

2. Второй критерий - способ  первичного размещения среди  инвесторов. Акции открытого акционерного  общества эмитируются в форме  публичного размещения ценных  бумаг среди неограниченного  круга инвесторов с публичным  объявлением эмиссии рекламной  программой, регистрацией проспекта  эмиссии. Акции закрытого акционерного  общества эмитируются в виде  частного размещения без объявления  рекламы, регистрации и публикации  проспекта эмиссии. Круг инвесторов  заранее известен и ограничен.

Акция как документ состоит  из двух частей: акционной и купонной. Первая из них (лицевая сторона) содержит все обязательные реквизиты акции, включая имя ее владельца, на второй (оборотная сторона или дополнительный лист) проставляются отметки о выплате дивидендов. Наряду с выпуском акций в натуре, т.е в виде документов на бумаге, все большее распространение у нас в стране получает т.н. бездокументарная форма акций3. Фактически, в этом случае акция представляет собой запись о принадлежащих ее владельцу правах, сделанную в специальном реестре.

Уменьшение уставного  капитала акционерного общества производится путем снижения номинальной стоимости  акций либо сокращения их общего количества (т.е. амортизация акций). В обоих  случаях общество обязано уведомить  об этом всех своих кредиторов, а  последние вправе потребовать досрочного исполнения или прекращения обязательств и возмещения причиненных этим убытков (ст. 30 Закона “Об акционерных обществах”). Уменьшение уставного капитала не допускается, если в результате этого его величина опустится ниже

Существует два типа акционерных  обществ: открытые и закрытые. Основное отличие между ними заключается  в способе распределения акций. Акции закрытых акционерных обществ  распределяются среди их учредителей. Акции открытых акционерных обществ свободно продаются и покупаются, и совладельцем объединенного имущества такого общества может стать всякий, кто купил хотя бы одну акцию. При этом акции акционерного общества открытого типа могут переходить от одного владельца к другому без согласия других акционеров, тогда как акции общества закрытого типа - лишь с согласия большинства акционеров, если иное не оговорено в уставе общества.

Функционирование акционерного общества закрытого типа отличается и другими особенностями, которые  в обязательном порядке должны быть отражены в его уставе. Акционерные  общества закрытого типа - это в  основном небольшие частные предприятия  с невысокой численностью акционеров, такие, как магазины, ателье, мастерские, гаражи и т.п.

Основными характеристиками акционерного общества открытого типа являются масштабы объединенного капитала и большое количество владельцев. Основная идея, которая обычно преследуется при создании такой формы частного предприятия, заключается в привлечении  и концентрации больших денежных средств (капитала) населения и других предприятий с целью их использования  для получения прибыли.

Акционерное общество закрытого  типа представляет собой объединение  не только капиталов, но и конкретных участников (физических и юридических  лиц).

В Законе об акционерных  обществах предусмотрено: в закрытое АО может входить не более 50 участников (физических и юридических лиц). С  момента превышения этого предела  общество будет признаваться открытым независимо от записи в уставе и  обязано перерегистрироваться в  качестве открытого.

Приверженность к закрытому АО объясняется склонностью к скрытному хозяйствованию, по принципу: чем меньше знают об экономическом положении предприятия и итогах его деятельности, тем лучше, да и спокойнее руководителям, у них развязаны руки. (Руководство пытается избавиться от контроля за своей деятельностью со стороны независимых внешних акционеров.)

Примешивается и превратное представление о коммерческой тайне. За редким исключением АО не публикуют  свои балансовые отчеты и отчеты о прибыли.

А многие просто не осознают преимущества открытых АО. Открытые АО возникают тогда, когда требуется привлечь крупные капиталы. Чем больше участников АО, тем лучше. Здесь важно обеспечить благоприятные условия для привлечения средств. Участники открытого АО вправе продать свои акции кому угодно и по любой цене.

Большое значение имеет вопрос о регистрации юридического лица. Государство предусматривает возможность  создания его как субъекта права  только в установленном им порядке. История знает примеры, когда  для создания юридического лица требовалось  разрешение высших государственных  органов или монархов (например, в дореволюционной России).

Традиционно сложились следующие  системы регистрации юридических  лиц:

• разрешительная, при которой окончательное решение вопроса о создании юридического лица принимается государственным органом по его усмотрению;
• явочная, при которой государственные органы только ставятся в известность о создании юридического лица и, если этого требуют правила, автоматически вносят его в реестр;
• нормативно-явочная, при которой государственные органы принимают решение о регистрации нового юридического лица в порядке и на условиях, определённых нормативными актами, и не могут по своему усмотрению (например, мотивируя нецелесообразностью существования) отказать в регистрации юридического лица.

Местом нахождения юридического лица признаётся место его государственной  регистрации, если в соответствии с  законом в учредительных документах юридического лица не будет установлено  иного. На данный момент отсутствуют  нормы закона, устанавливающие случаи, когда место нахождения юридического лица отличное от места его государственной  регистрации, может или должно быть определено учредительными документами. В частности, место нахождения юридического лица имеет значение:

• при налогообложении данного юридического лица;
• при решении вопроса о его резиденстве в целях валютно-экспортного регулирования;
• при разрешении судебных споров и определении подсудности.

Юридическое лицо может быть реорганизовано. Существуют следующие  формы реорганизации:

1. слияние;
2. присоединение;
3. разделение;
4. выделение;
5. преобразование его в иную организационно-правовую форму.

Реорганизация производится по решению учредителей, органа юридического лица, имеющего на то полномочия, закреплённые в учредительных документах, а  также при разделении и выделении  в установленных законом случаях - по решению уполномоченных государственных  органов или суда. Если реорганизация  юридического лица не будет произведена  по решению уполномоченных государственных  органов или суда добровольно, то суд вправе назначить внешнего управляющего юридическим лицом, к которому перейдут все полномочия по управлению его  делами.

Во всех случаях реорганизации, за исключением присоединения, юридическое  лицо считается реорганизованным с  момента государственной регистрации  вновь возникших юридических  лиц. При реорганизации в форме  присоединения реорганизация юридического лица, к которому присоединяется другое юридическое лицо, считается законченной  с момента внесения в государственный  реестр юридических лиц записи о  прекращении деятельности присоединённого  юридического лица.

После принятия решения о  реорганизации юридического лица его  учредители или орган, принявший  решение о реорганизации, обязаны  письменно уведомить об этом кредиторов реорганизуемого юридического лица. Кредиторы реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращение или досрочного исполнения обязательств, должником по которым является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Ликвидацией юридического лица признаётся его прекращение без  перехода прав и обязанностей в порядке  правопреемства к другим лицам. Ликвидация юридического лица может быть добровольной - по решению его учредителей либо уполномоченного на то учредительными документами органа юридического лица или принудительно - по решению суда в определённых законом случаях.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Вопрос № 28. Договор  займа

 

 

Договор займа представляет собой кредитное обязательство, выражающее основные признаки и других форм кредитования.

По договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность  другой стороне (заемщику) деньги или  другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа  считается заключенным с момента  передачи денег или других вещей.

Стороны договора займа –  заёмщик и заимодавец, в качестве которых могут выступать любые лица, в том числе некоммерческие организации и граждане. Особый субъективный состав имеет лишь одна разновидность договора займа – государственный заем.

Предмет договора займа —  деньги или другие вещи, определяемые родовыми признаками, т.е. вещи, которые  не имеют конкретных, индивидуализирующих, присущих только им черт и потому не отличаются от других однородных вещей  и юридически заменимы. В этом проявляется  отличие рассматриваемого договора займа от договора имущественного найма  и договора ссуды (безвозмездного пользования), предметом которых могут быть только индивидуально-определенные вещи.

Договор займа может быть заключен как в устной, так и  в письменной форме. Причем установлено, что в случае, если займодавцем  является юридическое лицо, договор  займа заключается в письменной форме независимо от суммы.

В ГК РФ специально рассматриваются  две разновидности документов, которыми можно оформить договор займа. Это  — ценные бумаги: вексель (договор  вексельного займа) и облигация. Также в подтверждение договора займа и его условий может  быть представлена расписка заемщика.

Срок не является существенным условием договора займа. В случаях, когда срок возврата договором займа  не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение  тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Договор займа, по общему правилу, является возмездным. В законе установлено, что заимодавец имеет право на получение с заёмщика процентов  на сумму займа, если иное не предусмотрено  законом или самим договором  займа . Причём если договор займа не содержит условия о размере процентов, то он не становится от этого безвозмездным. В этом случае применяется процентная ставка, существующая в месте жительства заимодавца, а если заимодавец – лицо юридическое, используется ставка банковского процента (ставка рефинансирования Банка России), которая действует в месте его нахождения.

Договор займа представлен  в качестве образца.

 

 ДОГОВОР ЗАЙМА N ______

 

г.________________ _______________ (дата прописью)

 

Г-н. ___________________________ (Ф.И.О.), прожив. _____________________

(полный адрес по месту  жительства), именуемый в дальнейшем  Заимодавец, и

г-н. ____________________________ (Ф.И.О.), прожив. ____________________

(полный адрес  по  месту  жительства), именуемый   в  дальнейшем  Заемщик,

заключили настоящий договор  о нижеследующем:

     1. Заимодавец  передает Заемщику в собственность  ___________________

рублей на  указанный  ниже срок, а Заемщик обязуется  возвратить указанную

сумму в обусловленный  срок.

     2. Возврат   указанной в  настоящем договоре  суммы может иметь место

по желанию  Заемщика в  течение  _______________________________________

разновеликими долями,  однако последний взнос должен  быть  сделан  не

позднее "____"_______ 20____г.

     3. В  случае  просрочки  взноса последней   суммы Заемщик выплачивает

Заимодавцу штраф  в  размере  _____% от оставшейся суммы  задолженности за

каждый день просрочки.

     4. Содержание ст.ст.807, 808 и 812 ГК РФ сторонам известно.

     5. Настоящий   договор считается  заключенным  с  момента  физической

передачи Заимодавцем  Заемщику обусловленной суммы.

     6. Составлен   в _____________  экземплярах, каждый  из которых имеет

одинаковую силу.

     Юридические  реквизиты сторон:

Заимодавец:

Паспорт:

Серия _______________  N _____________,  выдан  "___"__________ 20____г.

_________________________________ отд.  милиции  гор.____________________

(района) ______________________________________ области.

Заемщик:

Паспорт:

Серия _______________  N _____________,  выдан  "___"__________ 20____г.

_________________________________ отд.  милиции  гор.____________________

(района) ______________________________________ области.

 

     Подписи сторон:

 

Заимодавец                       подпись

 

Заемщик                            подпись

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Вопрос № 69

 

 

Директор магазина ООО  «Атлант» разрешил выдавать заработную плата грузчика Самойлова его жене, так как он постоянно возвращается домой в нетрезвом виде.

1. Что такое ограниченная  дееспособность?

2. Как решаются вопросы  об ограниченной дееспособности?

3. Правильно ли поступил  директор магазина?

4. На основании какого документа возможна выдача заработной платы жене Самойлова? (на основании постановления суда об ограниченной дееспособности).

 

Чтобы быть полноправным участником гражданско-правовых отношений, гражданин  должен обладать и дееспособностью.

Дееспособность — это способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права и создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (ст. 21 ч. 1 ГК РФ).

Возможность совершения действий, в результате которых у гражданина возникают или прекращаются определенные права или обязанности, зависит  как от возраста гражданина, так  и от состояния его здоровья, в  результате чего в отличие от правоспособности дееспособность отдельных граждан может оказаться неодинаковой.

Ограничение дееспособности граждан не допускается, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом. Одним из таких случаев является ограничение судом дееспособности граждан, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими средствами (ст. 30 ч. 1 ГК РФ).

В случае ограничения дееспособности гражданина над ним устанавливается попечительство, и он может совершать сделки по распоряжению имуществом, а также получать заработную плату, пенсию или иные виды доходов и распоряжаться ими лишь с согласия попечителя, в противном случае сделка может быть признана судом недействительной.

Однако такой гражданин  самостоятельно несет имущественную  ответственность по совершенным  им сделкам и за причиненный им вред.

Ограничение дееспособности ограждает, прежде всего, права лиц, находящихся на иждивении алкоголика или наркомана. В то же время указанная  мера помогает гражданину избавиться от пагубной привычки, т.е. защищает и  его здоровье, и его права. Ограничение  дееспособности применимо к совершеннолетним гражданам, достигшим 18 лет. До совершеннолетия  их дееспособность ограничена законом (ст. 26, 28 ГК, ст. 32 ГПК). Злоупотреблением спиртными напитками или наркотическими средствами, дающим основание для ограничения дееспособности гражданина, является такое чрезмерное или систематическое их употребление, которое находится в противоречии с интересами его семьи и влечет за собой непосильные расходы денежных средств на их приобретение, чем вызывает материальные затруднения и ставит семью в тяжелое положение. Наличие у других членов семьи заработка или иных доходов само по себе не является основанием для отказа в удовлетворении просьбы заявителя, если семья не получает от лица, злоупотреблявшего спиртными напитками или наркотическими средствами, необходимой материальной поддержки либо вынуждена содержать его полностью или частично.

При этом необходимо также  учитывать, что закон не ставит возможность  ограничения дееспособности гражданина в зависимость от признания его  хроническим алкоголиком или  наркоманом.

К числу членов семьи гражданина, злоупотребляющего спиртными напитками  или наркотическими средствами, относятся: супруг, совершеннолетние дети, родители, другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы, которые проживают с  ним совместно и ведут общее  хозяйство.

Если заявление подано лицом, не имеющим на то право, суд  должен, не прекращая производство по делу, обсудить вопрос о замене ненадлежащего  заявителя надлежащим, исходя из требований ст. 36 ГПК РФ.

Совершеннолетние члены  семьи гражданина, интересы которых  непосредственно затрагиваются  возбуждением дела об ограничении его  дееспособности, принимают участие  в процессе в качестве заявителей как в том случае, когда они  сами обращаются в суд, так и в  случае привлечения к делу в связи  с заявлением, поданным в их интересах  прокурором, органом опеки и попечительства, профсоюзным союзом, психиатрическим  лечебным учреждением или общественной организацией.

В целях наиболее полного  и объективного выяснения действительных обстоятельств дела суд обязан в  соответствии со ст. 261 ГПК РФ обеспечивать участие в рассмотрении каждого дела самого гражданина, об ограничении дееспособности которого ставится вопрос, а также прокурора и представителя органа, осуществляющего функции по опеке и попечительству над лицами, признанными ограниченно дееспособными.

В целях обеспечения своевременного и правильного разрешения заявления  судья в порядке ст. ст. 141, 142 ГПК РФ определяет доказательства, которые каждая сторона должна представить в обоснование своих утверждений, и предлагает, если это необходимо, представить дополнительные доказательства.

По делам этой категории  могут быть использованы любые средства доказывания, перечисленные в ст. 49 ГПК РФ, в частности свидетельские показания, акты милиции и общественных организаций, справки из медицинских вытрезвителей, акты администрации об отстранении лица от работы в связи с появлением в нетрезвом состоянии либо в состоянии наркотического опьянения, копии решений судов по делам о восстановлении на работе лиц, уволенных по п. 7 ст. 33 КЗоТ Российской Федерации, документы о доходах семьи и количестве ее членов, а также другие материалы, подтверждающие факты злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами и характеризующие материальное положение семьи.

Заявление об ограничении  дееспособности рассматривается по месту жительства или работы соответствующего лица, нередко в выездных заседаниях. Последнее усиливает воспитательное воздействие процесса. С той же целью практикуется вызов граждан, состоящих на учете в местных  наркологических и правоохранительных органах.

Дело о признании гражданина дееспособным рассматривается по его месту жительства. Заявителями являются опекун или лица, перечисленные в ст. 258 ГПК. Гражданин, признанный недееспособным, в суд обращаться не вправе. Основным доказательством по делу является заключение судебно-психиатрической экспертизы, назначаемой в силу ст. 263 ГПК. По вступлении в законную силу решения о признании гражданина дееспособным опека и иные ограничения (например, связанные с осуществлением избирательного права) отменяются. Восстановление дееспособности означает не исправление судебной ошибки, а новое разрешение дела по существу в связи с изменившимися обстоятельствами.

Правильное применение ст. 30 ГК РФ, предусматривающей возможность ограничения судом дееспособности лиц, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими средствами, является одной из мер, направленных на предупреждение многих нарушений общественного порядка, воспитание граждан в духе сознательного отношения к труду, семье, соблюдению правил общественного поведения, а также на защиту прав и охраняемых законом интересов членов семьи граждан, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими средствами, и самих лиц, в отношении которых возбужден вопрос об ограничении дееспособности.

Под ограничением дееспособности следует понимать лишение судом  гражданина права производить без  согласия попечителя следующие действия:

1. Продавать, дарить, завещать, обменивать, покупать имущество,  а также совершать и другие  сделки по распоряжению имуществом, за исключением мелких бытовых;

2. Непосредственно самому  получать заработную плату, пенсию  и другие виды доходов (авторский  гонорар, вознаграждение за открытия, изобретения, заработок в колхозе,  суммы, причитающиеся за выполнение  работ по договору подряда,  всякого рода пособия и т.п.).

Если после отложения  дела суд придет к выводу, что  гражданин действительно изменил  свое поведение, то, отказывая в удовлетворении заявления, целесообразно обсудить вопрос о необходимости предупреждения гражданина о недопустимости повторения злоупотребления спиртными напитками  или наркотическими средствами.

Разрешение каких-либо других вопросов, связанных с ограничением дееспособности (например, вопроса  об установлении попечительства), в  компетенцию суда не входит.

Гражданину, признанному  недееспособным, назначается опекун, который совершает от его имени  сделки и несет ответственность, как по этим сделкам, так и за вред, причиненный недееспособным.

Сделки, совершенные гражданином, признанным недееспособным, в силу закона являются ничтожными. Но и для  этих случаев закон установил  исключение из названного общего правила: в интересах гражданина, признанного  недееспособным, суд по требованию его опекуна может признать такую  сделку действительной, если будет  установлено, что такая сделка совершена  к выгоде этого гражданина.

Лишение дееспособности не безвозвратно. Если отпадут основания, в силу которых гражданин был  признан недееспособным, суд выносит  решение о признании его дееспособным и на основании решения отменяется установленная над ним опека.

Для назначения попечителя суд обязан в течение трех дней со дня вступления решения в законную силу выслать копию этого решения  органу опеки и попечительства по месту жительства лица, признанного ограниченно дееспособным (ст. 34 ГК РФ).

В ГК впервые включены нормы  об опеке и попечительстве. До сих  пор они содержались в Кодексе  о браке и семье. Ими регулируются общие вопросы опеки и попечительства: цели опеки и попечительства, правовое положение и функции опекунов и попечителей (ст. 31, 32 и 33 ГК), органы опеки и попечительства, назначение опекунов и попечителей, а также освобождение или отстранение их от обязанностей, исполнение опекунами и попечителями своих обязанностей, прекращение опеки и попечительства

Гражданским процессуальным кодексом установлен специальный порядок  признания судом гражданина недееспособным (гл. 29 ГПК):

• Подача заявления

Дело о признании гражданина ограниченно дееспособным вследствие злоупотребления спиртными напитками  или наркотическими веществами либо недееспособным вследствие душевной болезни  или слабоумия может быть начато по заявлению членов его семьи, профсоюзов и иных общественных организаций, прокурора, органа опеки и попечительства, психиатрического лечебного учреждения.

В заявлении о признании  гражданина ограниченно дееспособным должны быть изложены обстоятельства, свидетельствующие, что лицо, злоупотребляющее спиртными напитками или наркотическими веществами, ставит свою семью в  тяжелое материальное положение.

• Рассмотрение заявления

Дело о признании гражданина недееспособным суд рассматривает  с обязательным участием прокурора  и представителя органа опеки  и попечительства. Гражданин, о признании которого недееспособным рассматривается дело, вызывается в судебное заседание, если это возможно по состоянию его здоровья.

Судебные издержки, связанные  с рассмотрением дела о признании  гражданина ограниченно дееспособным или недееспособным, с заявителя  не взыскиваются.

Суд, установив, что члены  семьи, подавшие заявление, действовали  недобросовестно с целью заведомо необоснованного ограничения или  лишения дееспособности гражданина, взыскивает с них все судебные расходы.

• Решение суда по заявлению

Гражданским процессуальным кодексом установлен специальный порядок  признания судом гражданина недееспособным (гл. 29 ГПК).

Директор магазина ООО «Атлант» поступил правильно, что выдал заработную плату жене Самойлова, так как она считается попечителем согласно решения суда, он мог осуществить это согласно приказу, но в данной ситуации только с помощью решения труда можно решить проблему.

Жена Самойлова на основании  заявления, может претендовать на доходы своего мужа, при рассмотрении заявления  суд выдвинет постановление об ограничении  дееспособности её мужа Самойлова.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список использованной литературы

 

Нормативная литература:

 

1.   Гражданский Кодекс  РФ.
2.   Постановление Верховного Суда РФ от 4 мая 1990 г. № 4 «О практике рассмотрения судами Российской Федерации дел об ограничении дееспособности граждан, злоупотребляющих спиртными напитками или наркотическими веществами» (в ред. от 21 декабря Гражданский кодекс Российской Федерации).
3. Конституция РФ.
4. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.95 г. № 208-Акционерное общество. Основы правового положения: М. Ю. Тихомиров — Москва, Издание Тихомирова М. Ю., 2009 г.- 80 с.