Авторское право. 35

Объекты, охраняемые авторским правом, относятся  к таким областям человеческой деятельности, как наука, литература и искусство. Закон не дает определений данных понятий. Предполагается, что они  очевидны и не нуждаются в особых дефинициях. Более важно определить объекты, авторские права на которые  могут принадлежать конкретным физическим лицам.

1. Легальные  критерии охраноспособности объектов авторского права.

Закон устанавливает два общих легальных  критерия охраноспособности объектов авторского права, дает примерный перечень произведений, которые при условии соответствия их названным критериям могут являться объектами авторского права, а также определяет сферу действия авторского права. Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, во-первых, являющиеся результатом творческой деятельности и, во-вторых, существующие в какой-либо объективной форме. Отсутствие любого из названных критериев не позволяет говорить о наличии произведения как объекта авторского права. При этом объектом авторского права может служить как произведение в целом, так и его часть (включая его название), которая удовлетворяет названным критериям охраноспособности и может использоваться самостоятельно.

2. Критерии  творческой деятельности

Творческой  обычно считается умственная (мыслительная, духовная, интеллектуальная) деятельность, завершающаяся созданием творчески  самостоятельного результата науки, литературы или искусства. Такая деятельность иногда называется продуктивной, в  отличие от репродуктивной, выражающейся в воспроизводстве готовых мыслей или образов по правилам формальной логики или иным известным правилам.

Разумеется, творчество - субъективный критерий. Для  одного научный вывод является результатом  большого творческого напряжения, а  для другого - обыкновенным итогом труда квалифицированного специалиста. Поэтому, хотя по данному вопросу написано немало статей и книг, до сих пор не удалось найти общеприемлемого критерия творческой деятельности.

Следует признать, что на практике критерий творчества с полным основанием сводится к установлению факта самостоятельного создания результата интеллектуальной деятельности. Иначе говоря, творческой по общему правилу признается любая  умственная деятельность, и результат  этой деятельности охраняется авторским  правом, если не доказано, что он является следствием прямого копирования, "пиратства", плагиата, либо он вообще по закону не может являться объектом авторского права. То есть имеет место своеобразная презумпция творческого характера как самой умственной деятельности, так и любого из ее результатов.

Подтверждение подобной трактовки критерия творчества можно найти, в частности, в постановлении  № 8 от 18 апреля 1986 г. Пленума Верховного Суда СССР "О применении судами законодательства при рассмотрении споров, возникающих  из авторских правоотношений".

В данном постановлении Верховный Суд  подчеркивал, что составители сборников не охраняемых авторским правом произведений имеют авторское право на эти сборники, если они подвергли их самостоятельной обработке или систематизации. Аналогичное право имеет и составитель сборника, с соблюдением прав авторов других произведений, самостоятельно обработавший или систематизировавший включенные в сборник произведения, являющиеся предметом чьего-либо авторского права. Здесь отождествление категорий "творчество" и "самостоятельное создание" не вызывает сомнений. В случае, если имело место пиратское копирование, орган, рассматривающий конфликт, прежде всего суд, может назначить экспертизу. Специалисты в соответствующей области творчества дадут свое заключение о самостоятельном создании произведения либо о недозволенном полном или частичном заимствовании чужого произведения. В последнем случае произведение или его часть не будет являться объектом авторского права. Более того, будут приняты все меры по защите прав подлинного автора. Трактовка творчества как акта самостоятельного создания произведения тем более оправданна, что для авторского права безразличны собственно научные, литературные или художественные качества произведения. Авторское право охраняет любые творчески самостоятельные произведения независимо от их назначения и достоинства. Истории известны многочисленные примеры неприятия, резкой критики современниками некоторых достижений науки, литературы и искусства, даже гонений на их авторов, с последующим безудержным восхвалением. Скажем, ранее осмеивавшиеся произведения иных абстракционистов позднее признавались шедеврами, высоко оценивались на аукционах. Бывало и наоборот. Все это не имеет никакого значения для признания соответствующих произведений объектами авторского права.

С точки  зрения авторского права при отсутствии плагиата, незаконного присвоения любой  результат умственной деятельности признается творческим и подпадает  под авторско-правовую охрану. Необходимо лишь, чтобы творчески самостоятельное  произведение отвечало второму критерию - было выражено, т. е. существовало в  какой-либо объективной форме.

3. Объективная  форма произведения

Закон предусматривает примерный перечень объективных форм произведений:

1. письменная (рукопись, машинопись, нотная запись  и т. п.);

2. устная (публичное произнесение, исполнение и т. п.),

3. звуко- или видеозапись (механическая, магнитная, цифровая, оптическая и т п);

4. объемно-пространственная (скульптура, модель, макет, сооружение  и т. п.).

При этом под записью понимается фиксация звуков и (или) изображений с помощью  технических средств в какой-либо материальной форме, позволяющей осуществить их неоднократное восприятие, воспроизведение или сообщение. К числу устных произведений обычно относят речи, в том числе судебные, доклады, лекции, проповеди.

В связи  с объективной формой произведения следует подчеркнуть, что, как правило, эта форма выражается с помощью  различных телесных, материальных носителей (бумаги, холста, камня, дискеты и  т. п.). При этом на материальные носители может существовать и обычно существует чье-то право собственности или  иное вещное право. Однако это не приводит к превращению систем научных  понятий, литературных или художественных образов (т. е. идеальных результатов  интеллектуальной деятельности) в материальные объекты.

В этой связи в п. 5 ст. 6 ЗоАП прямо подчеркивается, что авторское право не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено. И естественно, "передача права собственности на материальный объект или права владения материальным объектом сама по себе не влечет передачу каких-либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте". Исключение составляют только так называемые право доступа и право следования, регулируемые ст. 17 ЗоАП.

Для признания  произведения, выраженного в объективной  форме, объектом авторского права не имеет значения также способ его  выражения.

Например, некоторые поэты записывали стихи  на манжетах, папиросных коробках или обрывках газет поэт В. Высоцкий писал черновики отдельных своих песен во время съемок кинофильмов на монтажных карточках. Для авторского права эти способы объективирования творческих произведений также не играют никакой роли. Если кто-либо попытается опубликовать эти стихи под своим именем и плагиат будет доказан, будут охраняться авторские права поэта, создателя стихов, а действия плагиатора пресечены.

Юридически  безразличным является и такой аспект произведения, как его обнародование. Авторское право распространяется как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, если они существуют в какой-либо объективной  форме. Иными словами, авторское  право в равной мере охраняет как  рукопись романа, лежащую в ящике  стола писателя, так и опубликованный, т. е. выпущенный в свет, роман.

Сказанное относится к любой форме обнародования, т. е. осуществленного с согласия автора действия, которое впервые  делает произведение доступным для  всеобщего сведения. Формами обнародования  произведения служат его опубликование, публичный показ, публичное исполнение, передача в эфир и т. п. Произведение считается обнародованным с момента, когда оно стало потенциально доступным для сведения неопределенного  круга лиц, независимо от числа лиц, реально воспринимавших это произведение.

Опубликование - это выпуск в обращение с согласия автора экземпляров произведения в  количестве, достаточном для удовлетворения разумных потребностей публики, исходя из характера произведения. В форме  опубликования обнародуется большинство  литературных (в том числе научных) произведений, издающихся тиражами, оправданными читательским спросом.

Прежде  чем определить публичный характер показа, исполнения или передачи в  эфир, необходимо пояснить их смысл  как таковых.

Под показом  произведения понимается, в частности, демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или  на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических  средств. Типичные объекты авторского права, обнародуемые в форме показа, - это кинофильмы и произведения живописи, экспонируемые на открытых выставках. Экземпляром произведения именуется его копия, изготовленная в любой материальной форме.

Исполнение - это представление произведения посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или  с помощью технических средств (теле- и радиовещания, кабельного телевидения  и т. п.); показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения  звуком).

Передачей в эфир признается сообщение произведения посредством его передачи по радио  или телевидению. Для того чтобы показ, исполнение или передача в эфир трактовались как обнародование произведения, они должны носить публичный характер, т. е. делать произведение потенциально доступным неопределенному кругу лиц. Поэтому, скажем, первый показ произведения с согласия автора по каналам кабельного телевидения не признается передачей в эфир и, следовательно, обнародованием данного произведения. Публичный показ, публичное исполнение или сообщение произведения для всеобщего сведения понимаются как любые показ, исполнение или сообщение произведения непосредственно либо с помощью технических средств в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих к обычному кругу семьи.

4. Виды  объектов авторского права

Исходя  из того, что любые произведения, отвечающие рассмотренным двум критериям, являются объектами авторско-правовой охраны, закон дает лишь примерный  перечень наиболее распространенных из таких объектов с учетом не только их объективной формы, но и назначения, жанра, сферы применения и взаимосвязи  отдельных произведений творчества. 

Объектами авторского права, в частности, являются:

1. литературные  произведения (включая программы  для ЭВМ);

2. драматические,  музыкально-драматические, сценарные,  музыкальные, хореографические произведения  и пантомимы;

3. аудиовизуальные  произведения (кино-, теле- и видеофильмы,  слайды, диафильмы и другие кино- и телепроизведения), состоящие из зафиксированной серии связанных между собой кадров (с сопровождением или без сопровождения их звуком) и предназначенные для зрительного и слухового восприятия с помощью соответствующих технических устройств;

4. произведения  живописи, скульптуры, графики, дизайна,  графические рассказы, комиксы и  другие произведения изобразительного  искусства;

5. произведения  декоративно-прикладного и сценографического  искусства (под произведением  декоративно-прикладного искусства  понимается двухмерное или трехмерное  произведение искусства, перенесенное  на предметы практического использования,  включая произведение художественного  промысла или произведение, изготовляемое  промышленным способом);

6. произведения  архитектуры, градостроительства  и садово-паркового искусства;

7. фотографические  произведения и произведения, полученные  способами, аналогичными фотографии;

8. географические, геологические и другие карты,  планы, эскизы и пластические  произведения, относящиеся к географии  и к другим наукам.

Каждый  из перечисленных объектов авторского права может быть классифицирован  по многочисленным подвидам или разновидностям - по их внешним формам, жанрам, сферам применения. Например, литературные произведения могут быть художественного, научного, учебного и тому подобного характера. Некоторые произведения впервые прямо упоминаются в законе (например, комиксы). Однако все названные и неназванные виды, подвиды и разновидности лишь тогда становятся объектами авторского права, когда они являются результатами творческой деятельности и существуют в какой-либо объективной форме. В силу особой практической важности и специфики правовой охраны в дополнительном пояснении нуждаются, пожалуй, лишь программы для ЭВМ, базы данных и топологии интегральных микросхем.

5. Производные  и составные произведения

Вследствие  неповторимости индивидуальных способностей авторов, самостоятельно создающих  свои произведения, объекты авторского права всегда оригинальны. Вместе с  тем некоторые творчески вполне самостоятельные произведения могут  быть органически связаны с другими, служить их новой внешней формой. Такие произведения именуют производными. К ним относятся переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и другие переработки произведений науки, литературы и искусства.

Помимо  производных произведений к объектам авторского права также относятся  сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой результат  творческого труда по подбору  или расположению материалов.

6. Произведения, не являющиеся объектами авторского  права

Закон традиционно предусматривает круг произведений, не являющихся объектами  авторского права. Это:

1. официальные  документы (в частности, законы, судебные решения, иные тексты  административного и судебного  характера, а также их официальные  переводы;

2. государственные  символы и знаки (флаги, гербы,  ордена, денежные знаки и т.  п.);

3. произведения  народного творчества;

4. сообщения  о событиях и фактах, имеющие  информационный характер.

Мотив прост: нельзя ставить возможность  использования закона или денежных знаков в зависимость от усмотрения лиц, написавших их проект или сделавших  их эскиз. Поэтому словоупотребления  вроде "автор закона, герба, флага" следует понимать в сугубо бытовом, а не авторско-правовом смысле. Вместе с тем следует иметь в виду, что творческий труд по систематизации законов, судебных решений, административных и тому подобных актов порождает авторские права. Поэтому производные и составные произведения охраняются авторским правом и в том случае, когда они основываются на произведениях, не являющихся объектами чьего-либо авторского права.

Авторское право не распространяется также  на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия и факты. Данное ограничение авторского права, предусматриваемое п. 4 ст. 6 ЗоАП, обусловлено не государственными интересами (как в случае с законами или орденами), а неспособностью самого авторского права обеспечить надлежащую охрану перечисленных достижений. Прямая охрана идей, способов и тому подобных результатов возможна лишь в рамках жесткой формализации данных результатов, проведения экспертизы и выдачи охранных документов (по патентно-правовой модели), что не входит в функции авторского права.

7. Сфера  действия авторского права

Охрана  российским авторским правом произведений науки, литературы и искусства зависит  не только от их творческого характера  и объективной формы, но и от места  их нахождения, обнародования и от гражданства их создателей. С учетом этих факторов определяется сфера действия авторского права. Авторское право распространяется на все обнародованные либо необнародованные произведения, находящиеся в какой-либо объективной форме на территории РФ, независимо от гражданства авторов и их правопреемников. На обнародованные либо необнародованные произведения, находящиеся за пределами России, авторское право признается только за авторами - гражданами РФ и их правопреемниками. За гражданами других государств авторское право на такие произведения признается только в соответствии с международными договорами РФ (п. 1 ст. 5 ЗоАП), в том числе Бернской конвенцией об охране литературных и художественных произведений 1886 г. (в редакции 1971 г.) и Всемирной конвенцией об авторском праве 1952 г. (в редакции 1971 г.).

Важно и еще одно правило. Произведение также считается опубликованным в Российской Федерации, если в течение 30 дней после даты первого опубликования  за пределами РФ оно было опубликовано на территории РФ.

2. Оформление патентных  прав.

Общие положения. Одним из принципов патентного права является то, что непременным  условием предоставления правовой охраны той или иной разработке является официальное признание ее объектом патентного права. Само признание может осуществляться разными путами, быть относительно сложным или, напротив, сведенным к предельно упрощенной формальной процедуре, которая, однако, обязательна. Если изобретение, полезная модель, промышленный образец отвечают всем критериям охраноспособности, но официально данный факт не подтвержден, они патентным правом не охраняются. В этом состоит одно из важных различий, существующих между патентным и авторским правом.

В отличие от авторского права, которое охраняет все произведения с момента придания им объективной формы, патентное право охраняет технические и дизайнерские решения только после официального признания их изобретением, полезной моделью или промышленным образцом, что предполагает выполнение рада формальностей.

Указанные формальности обычно сводятся к:

а) составлению  особой заявки на выдачу патента;

б) рассмотрению данной заявки Патентным ведомством;

в) выдаче патента.

Хотя  оформление патентных прав на каждый из объектов промышленной собственности  имеет свою специфику, тем не менее вполне возможно рассмотреть это оформление в качестве обобщенной процедуры, отражая необходимые особенности.

Составление и подача заявки. Заявка на выдачу патента  подается автором, работодателем или  их правопреемниками в Патентное  ведомство (конкретно — в Федеральный  институт промышленной собственности (ФИПС)). Заявка может быть подана указанными лицами как непосредственно, так  и через патентного поверенного, зарегистрированного в Патентном  ведомстве РФ (для иностранцев  обязательна подача заявки только через  патентного поверенного).Патентная заявка составляется по строго определенным правилам, отступление от которых недопустимо. Само понятие «заявка» является собирательным и охватывает ряд отдельных документов:

а) заявление  о выдаче патента;

б) описание изобретения, полезной модели или промышленного  образца, раскрывающее их с полнотой, достаточной для осуществления;

в) формулу  изобретения (полезной модели) или совокупность существенных признаков промышленного  образца;

г) чертежи  и иные материалы, необходимые для  понимания сущности разработки (или  комплект фотографий, отображающих внешний  вид изделия);

д) реферат.

Центральный документ заявки — это описание разработки, которое составляется по определенной схеме и раскрывает сущность решения. Объем правовой охраны определяется формулой изобретения (полезной модели) или совокупной сущностью  признаков промышленного образца. Формула излагается в виде логического  определения решения совокупностью  всех его существенных признаков.

К заявке на выдачу патента прилагается документ, подтверждающий уплату пошлины в установленном размере. Говоря о пошлинах за патентование объектов промышленной собственности, необходимо отметить следующее.

Деятельность  Патентного ведомства, связанная с  принятием и рассмотрением заявок, а также выдачей патентов, требует  немалых материальных затрат, которые  частично перелагаются на самих заявителей, обязанных уплачивать соответствующие  пошлины. Кроме того, пошлины устанавливаются  для того, чтобы стимулировать  заявителей к совершению лишь целесообразных юридических действий.

Перечень  действий, за совершение которых взимаются  патентные пошлины, их размеры и  сроки уплаты, а также основание  для освобождения от уплаты пошлин и уменьшение их размера или возврата устанавливаются в соответствии со ст. 33 Патентного закона РФ Правительством РФ. Последним утверждено Положение о пошлинах за патентование от 12 августа 1993 г. (в ред. от 12 августа 1996 г.) По своему размеру пошлины не столь уж велики. Например, за подачу заявки на выдачу патента на изобретение взимается пошлина в размере 2 МРОТ, на промышленную модель — 1 МРОТ, на промышленный образец — 3 МРОТ и т. д. Но следует учитывать, что пошлиной должно оплачиваться практически каждое юридическое действие: проведение экспертизы по существу (на изобретение — 3 МРОТ), подача возражения в Апелляционную палату — 1 МРОТ; регистрация разработки в государственном реестре — 4 МРОТ; восстановление пропущенного срока для совершения того или иного действия — 0,8 МРОТ (в течение шести месяцев) и 3,2 МРОТ (по истечении 6 месяцев, но не позднее 12 месяцев с даты окончания установленного срока) и т. п. Согласно установленному порядку пошлины уплачиваются до совершения соответствующего юридического действия. В случае пропуска срока для совершения того или иного действия (подачи возражения, дачи ответа на запрос экспертизы и т. п.) размер пошлин повышается на 30-50%.

Рассмотрение  заявки в Патентном ведомстве. Все  патентные заявки, какого бы объекта  промышленной собственности они  ни касались, проверяются в отношении  их соответствия установленным формальным требованиям.

Данная  экспертиза, которая носит название формальной или предварительной, тлеет  целью проверить: 1) наличие всех необходимых документов заявки; 2) правильность их составления; 3) относимость заявленного предложения к объектам, которые могут быть признаны изобретением, полезной моделью и промышленным образцом; 4) соблюдение рада других требований (в частности, единство изобретения (то есть чтобы в заявке было раскрыто только одно изобретение); не изменяют ли дополнительные материалы сущность первоначально заявленного решения; правильность классификации изобретения (полезной модели) по Международной патентной классификации и промышленного образца по Международной классификации промышленных образцов и т. д.).

По общему правилу, формальная экспертиза проводится по истечении двух месяцев с даты поступления заявки в Патентное ведомство. Такая отсрочка установлена в интересах заявителей, которые пользуются правом в течение этого срока вносить в заявку исправления и уточнения, не меняя существа решения. Вместе с тем по их ходатайству, направленному в Патентное ведомство, формальная экспертиза может быть проведена и до истечения указанного срока, но уже без права внесения изменений в заявку. Результатом формальной экспертизы может быть одно из трех решений. Если заявка подана на разработку, относящуюся к патентоспособным объектам, в состав заявки входят все необходимые документы и эти документы правильно оформлены, выносится положительное решение.

Для разных объектов промышленной собственности  оно будет иметь разное значение: заявки на изобретение и промышленный образец принимаются к дальнейшему  рассмотрению, а заявка на полезную модель считается удовлетворенной.Положительное решение формальной экспертизы по заявке на полезную модель является основанием для выдачи на полезную модель охранного документа (так называемая явочная процедура патентования).Если в результате формальной экспертизы будет обусловлено, что заявка оформлена на предложение, не относящееся к патентоспособным объектам, принимается решение об отказе в выдаче патента. Наконец, если в заявке обнаруживаются дефекты по части оформления отдельных документов и т. п., заявителю предоставляется возможность в течение двух месяцев представить исправленные или отсутствующие документы (при отсутствии ответа на запрос заявка считается отозванной).Заявителю, не согласному с решением формальной экспертизы, представляется возможность обжаловать ее действие в Апелляционную палату Патентного ведомства РФ, а в последующем — в Высшую патентную палату и в суд.

Заявки  на изобретения и промышленные образцы, успешно прошедшие формальную экспертизу, подвергаются экспертизе по существу, в ходе которой у разработки проверяются  все критерии охраноспособности.

Однако  порядок проведения экспертизы по существу в отношении изобретений и  промышленных образцов не совпадает: если заявки на промышленные образцы после формальной экспертизы автоматически передаются на экспертизу по существу, то заявки на изобретения откладываются на хранение и подвергаются экспертизе по существу только по специальному ходатайству заявителя или другого заинтересованного лица. Ходатайство может был» подано в трехлетний срок. Такой вид экспертизы в патентной практике именуется отсроченной или отложенной экспертизой. Ее главная идея заключается в том, чтобы освободить Патентное ведомство от необходимости рассматривать все без исключения заявки, то есть чтобы оно рассматривало только те заявки, которые действительно представляют ценность и имеют перспективы их реализации. Практика показывает, что ходатайства о проведении экспертизы по существу подаются не более чем по 50% всех ранее поданных заявок.

За трехлетний срок, который предоставляется для  подачи ходатайства о проведении экспертизы по существу, остальные  заявки либо устаревают (перекрываются  новыми аналогичными решениями), либо выявляется отсутствие перспектив их коммерческой реализации, либо заявители  вполне удовлетворены тем трехлетним сроком временной правовой охраны, который им при этом предоставляется. Если ходатайство о проведении экспертизы по существу в течение трех лет не поступит, заявка на выдачу патента на изобретение считается отозванной. Результатом экспертизы по существу могут быть либо отказ в выдаче патента, либо решение о выдаче патента. При несогласии с решением экспертизы заявитель может подать жалобу в Апелляционную палату (затем в Высшую патентную палату и в суд).

Выдача  патента. Заключительная стадия оформления изобретательских прав состоит в  выдаче патента. Патентное ведомство  РФ публикует в своем официальном  бюллетене сведения о выдаче патента, включающие имя (наименование) патентообладателя, название разработки, ее формулу или совокупность существующих признаков. Одновременно с публикацией сведений о выдаче патента Патентное ведомство РФ вносит изобретения, полезные модели или промышленные образцы в соответствующий Государственный реестр изобретений, полезных моделей или промышленных образцов.Наконец, заявителю выдается сам патент. При наличии нескольких лиц, на имя которых испрашивался патент, им выдается один патент. Оформление патентных прав на разработки, созданные до введения в действие Патентного закона РФ. Вопрос об оформлении патентных прав имеет и еще один аспект. Речь вдет об оформлении патентных прав на изобретения и промышленные образцы, созданные до введенияв действие Патентного закона РФ. Этот вопрос имеет, в свою очередь, три относительно самостоятельных аспекта.