Банковская тайна: состояние и проблемы
Банковская тайна: состояние и проблемы
А.С. Селивановский,
кандидат юридических наук
доцент кафедры гражданского и предпринимательского права
Государственного университета Высшая школа экономики
Банковская тайна: состояние и проблемы
Банковская тайна – один из основополагающих аспектов особых отношений, которые складываются между кредитными организациями и их клиентами, а также между кредитными организациями и лицами, которые желают получить информацию.
Законодатель сформулировал нормы о банковской тайне крайне небрежно. Действующее законодательство не содержит определения понятия «банковская тайна». Содержание банковской тайны вводится как Гражданским кодексом РФ1, так и Федеральным законом от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности»2. При этом содержание указанных норм существенно разнится, в связи с этим на практике возникает ряд проблем, которые в свою очередь нередко приводят к судебным спорам.
Рассмотрим основные блоки вопросов, связанных с банковской тайной.
Что такое «банковская тайна»
Под банковской тайной фактически понимается особый режим информации, которая становится известной кредитной организации в ходе осуществления банковской деятельности, а также некоторым другим лицам, которые получают такую информацию от/ в кредитной организации в ходе ее проверки или взаимодействия с ней.
Режим банковской тайны определяется нормами права, устанавливающими:
1) правовое положение
субъектов правоотношений по
использованию, предоставлению
2) содержание информации, на которую распространяется данный режим;
3) условия и порядок
предоставления и
4) порядок правовой защиты
информации, которой располагает
кредитная организация,
В отличие от большинства европейских государств, в России объем информации, относящейся к банковской тайне, очерчен законом. Из этого, однако, не следует, что этот объем очерчен со всей требуемой однозначностью – формулировки законов предоставляют достаточно возможностей для проявлений творческой мысли при их толковании. Остановимся на сопоставлении норм ГК РФ и Банковского закона.
Ст. 857 ГК РФ |
Ст. 26 Банковского закона |
Гарантируется тайна | |
|
|
При толковании данных законодательных положений возникает несколько вопросов:
- кого считать «клиентом»?
- каков смысл термина «операции клиентов и корреспондентов»?
- что понимается под «иными сведениями, устанавливаемыми кредитной организацией»?
«Клиент кредитной организации»
ГК РФ и Банковский закон оперируют понятием «клиент» банка. В ГК РФ статья о банковской тайне включена в главу о банковском счете3. Поэтому понятие «клиент», очевидно, обозначает сторону в договоре банковского счета. Из этого часто делается вывод, что режим банковской тайны распространяется только на информацию, которая связана с контрагентами банков по договорам банковского счета. Учитывая, что правила о договоре банковского счета распространяются и на отношения кредитной организации и вкладчика – стороны по договору банковского вклада (депозита)4, в круг клиентов включаются и вкладчики, соответственно, режим банковской тайны распространяется и на информацию о банковском вкладе.
Банковский закон также
не содержит определения термина
«клиент», что дает некоторым специалистам
повод считать, что данный термин
следует толковать точно так,
как он используется в ГК РФ. Поскольку
ст. 26 Банковского закона охватывает
отношения банка с клиентом, которые
в силу ст. 30 Банковского закона являются
договорными, а сам Банковский закон
не содержит специальных норм о порядке
использования содержащихся в нем
понятий, то в силу п. 1 ст. 2 ГК РФ можно
рассматривать ст. 26 Банковского
закона как специальную гражданско-
По общему правилу, если грамматическое
толкование нормы права не позволяет
с однозначностью установить ее смысл,
следует прибегнуть к логическому
толкованию – сопоставить данную
норму с другими нормами
Если рассматривать Банковский
закон в целом, очевидно, что термин
«клиент» используется в нем в
значительно более широком
- «взыскании денежных средств со счетов (с вкладов) клиентов кредитной организации»8,
- о возврате «клиентам кредитной организации ценных бумаг или иного имущества, которые приняты кредитной организацией на хранение и (или) учет по договорам доверительного управления или иным договорам, связанным с осуществлением кредитной организацией профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг»9,
- о кредитовании клиентов10, и др.
Таким образом, Банковский закон
в использовании термина «
Тот факт, что возникновение у лица статуса клиента банка в российском законодательстве зависит от заключения лицом договора с банком, не позволяет распространять положения о банковской тайне на преддоговорные и иные правоотношения с участием кредитных организаций.
Так, например, лицо обратилось в банк за кредитом, предоставив банку значительное количество документов и информации. Кредит не был выдан. Соответственно, данное лицо не стало клиентом банка. Следуя предписаниям закона, банк не несет обязанности по сохранению полученной от заявителя информации в тайне.
Или другой пример. Компания открыла счет в банке «Ручеек», и длительное время активно проводила по нему операции. По каким-то причинам данная компания закрыла счет в банке «Ручеек» и использует счета в других банках. Такая компания для банка «Ручеек» уже не является клиентом.11 И банк «Ручеек» не обременен обязанностью по сохранению банковской тайны в отношении документов и информации, полученных от компании, закрывшей счет.
Операции клиентов и корреспондентов
Понятие «операция» в ГК
РФ не раскрывается. К операциям
по банковскому счету можно
Используемые в Банковском законе термины следует толковать в логической связи с другими положениями данного закона. Банковский закон использует термин «операция» в значении «банковская операция»12, а значит, включает в себя не только операции по счетам, но и все иные банковские операции. Таким образом, учитывая изложенное выше толкование понятия «клиент», к операциям клиентов, информация о которых защищается в силу Банковского закона, можно отнести также операции по вкладам и кредитам, операции по купле-продаже иностранной валюты, операции, связанные с выдачей банковских гарантий и осуществлением переводов денежных средств по поручению физических лиц без открытия банковских счетов.
Иные сведения,
устанавливаемые кредитной
Вопрос о том, что российский законодатель имел в виду под «иными сведениями, устанавливаемыми кредитной организацией», входящими в объем банковской тайны также не получил однозначного разрешения в литературе.
Большинство специалистов согласны с утверждением, что сведения, в отношении которых действует режим банковской тайны, должны касаться непосредственно клиентов кредитной организации. Возникает вопрос, какие дополнительные («иные») сведения подлежат охране в режиме банковской тайны. Законодательством не предусмотрены ни порядок, ни основания отнесения банком сведений к банковской тайне. Распространение на банковскую тайну норм, регулирующих коммерческую тайну, не представляется возможным ввиду существенных различий между этими видами конфиденциальной информации13. При установлении перечня кредитная организация должна исходить исключительно из интересов клиента и необходимости предотвращения возможности причинения ущерба клиенту.
Место банковской тайны среди других видов информации с ограниченным доступом
В российской правовой доктрине отсутствует единство мнений по поводу соотношения банковской тайны с иными видами информации с ограниченным доступом.
Соотношение банковской и коммерческой тайны
Некоторые исследователи считают, что банковская тайна представляет собой особую разновидность коммерческой тайны. С такой позицией сложно согласиться, так как банковская тайна существенно отличается от коммерческой.
- Банковская тайна возникает в силу закона вне зависимости от волеизъявления субъектов отношений по поводу ее охраны. Напротив, информация приобретает статус коммерческой тайны после одностороннего объявления её коммерческой тайной. В отношении банковской тайны закон устанавливает ее содержание, субъектов, порядок предоставления. В то же время в соответствии с Федеральным законом от 29.07.2004 № 98-ФЗ «О коммерческой тайне»14, объем информации, относящейся к коммерческой тайне, устанавливается организацией самостоятельно, также как и круг лиц, обладающих доступом к охраняемым сведениям.
- Одним из основных признаков банковской тайны является то, что конфиденциальная информация предоставляется клиентом банку в целях обеспечения надлежащего оказания банком соответствующих услуг по договору с клиентом. Таким образом, передача сведений носит вспомогательный (акцессорный) характер по отношению к заключенному между банком и клиентом договору. Обязанность хранить банковскую тайну неотделима от других обязательств банка по такому договору. Коммерческая тайна, в отличие от банковской, не имеет признаков акцессорности – создание коммерческой тайны является самоцелью действий субъекта по установлению соответствующего режима.
- Обязанность по охране банковской тайны является относительной: одному управомоченному лицу (клиенту) противостоит одно обязанное (банк). Напротив, отношения по охране коммерческой тайны являются абсолютными: одному управомоченному лицу (обладателю информации) противостоит неопределенный круг лиц, обязанных воздерживаться от посягательства на эту информацию.
- Одним из обязательных признаков коммерческой тайны является принятие ее обладателем мер к охране ее конфиденциальности.15 Иными словами, обладатель коммерческой тайны всегда осуществляет ее охрану в своих собственных интересах. Для режима банковской тайны характерно закрепление обязанности по охране конфиденциальности сведений только за владельцами и пользователями информации в интересах обладателя, но не за самим обладателем информации.
- Коммерческая тайна может являться предметом сделок (например, такую информацию можно передать другому лицу, получив за это деньги), а банковская тайна не может передаваться лицом, осуществляющим ее охрану, по сделкам с третьими лицами.
- К числу обязательных признаков коммерческой тайны16 является наличие у информации действительной или потенциальной коммерческой ценности в силу ее неизвестности третьим лицам. Для лица, осуществляющего охрану тайны, существует позитивный экономический стимул. Банковская же тайна предполагает охрану не только информации, связанной с предпринимательской деятельностью, а любой информации, которая связана с соответствующими банковскими операциями, в том числе и не имеющей коммерческого характера. Для банка осуществление охраны банковской тайны имеет лишь негативный стимул в виде ответственности за ее разглашение.
Итак, степень различия между режимами коммерческой тайны и банковской тайны настолько велика, что не позволяет относить банковскую тайну к подвиду коммерческой. Однако институт банковской тайны, наравне с налоговой, нотариальной, аудиторской тайной, является одной из гарантий охраны коммерческой тайны.
Банковская тайна и служебная тайна
Действующее законодательство также не содержит легального определения понятия «служебная тайна».
ГК РФ лишь устанавливает, что информация составляет служебную тайну в случае, когда информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Сведения, которые не могут составлять служебную тайну, определяются законом и иными правовыми актами.17
Таким образом, закон выделяет некоторые характеристики служебной тайны:
- действительная или потенциальная коммерческая ценность,
- охрана конфиденциальности информации ее обладателем
Как мы уже выяснили при
сравнении банковской и коммерческой
тайны, приведенные характеристики
могут отсутствовать в
Информация, составляющая охраняемую законом тайну третьих лиц (коммерческую, личную, семейную, банковскую) может подпадать под режим служебной тайны, если она была получена представителем государственного или муниципального органа в процессе исполнения служебных обязанностей в случаях и в порядке, установленных федеральным законом.18 В этой связи необходимо отметить, что банковские служащие не являются субъектами служебной тайны, а их обязанность хранить банковскую тайну возникает в силу их особого статуса пользователей информации, составляющей банковскую тайну.19
Соотношение банковской тайны, личной тайны и семейной тайны
В соответствии с Конституцией РФ20, каждый имеет право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, и это право не подлежит ограничению. Понятия «банковская тайна» и «личная и семейная тайна» могут пересекаться.
Но следует иметь в виду, что личная тайна является тайной «первичной», а банковская - «вторичной». Институт банковской тайны является одной из гарантий конституционного права на личную и семейную тайну, тем не менее, режим банковской тайны не совпадает с режимом личной тайны даже в отношении банковской информации, касающейся физических лиц. Конституционный суд РФ отмечает, что «поскольку сведения о вкладах и счетах граждан в банках представляют собой информацию персонального характера, законодатель установил специальный правовой режим банковской тайны».21
Правоотношения по охране личной и семейной тайны являются абсолютными. Кредитная организация обязана не посягать на личную и семейную тайну любого лица как член того неопределенного круга обязанных лиц, которые противостоят в абсолютном правоотношении управомоченному лицу. Но эта обязанность не является обязанностью по охране банковской тайны. Как уже отмечалось, отношения по охране банковской тайны являются относительными, физические лица являются их участниками исключительно в качестве клиентов кредитной организации, информация о них становится известной кредитной организации в связи с осуществлением ею профессиональных функций.
Можно утверждать, что банковская тайна является гарантией личной и семейной тайны. Практическое применение данного вывода можно проследить в решениях Конституционного суда РФ22. КС РФ, сославшись на конституционные гарантии неприкосновенности частной жизни, личной тайны и недопустимости распространения информации о частной жизни лица без его согласия, указал, что Конституция РФ определяет основы правового режима и законодательного регулирования банковской тайны как способа защиты сведений о частной жизни граждан, в том числе об их материальном положении, и защиты личной тайны. Таким образом, банковская тайна (в отношении сведений о гражданине) не является личной тайной, а является одной из гарантий защиты личной тайны.
Исходя из вышесказанного, следует сделать вывод, что банковская тайна по российскому праву представляет собой особый режим информации с ограниченным доступом. С такими режимами информации как адвокатская тайна, врачебная тайна, тайна нотариальных действий и др., ее объединяет то, что все они являются видами профессиональной тайны, различающимися по свойствам субъекта, осуществляющего охрану сведений.
Гаранты и хранители банковской тайны
Субъекты правоотношений, связанных с охраной, предоставлением и использованием банковской тайны, могут быть разделены в зависимости от оснований получения информации и объема прав на информацию на три группы:
- Обладатели информации, составляющей банковскую тайну, то есть лица, которым принадлежат исключительные права по своему усмотрению использовать относящуюся к ним информацию.23 Это клиенты кредитных организаций, чьи личные и коммерческие интересы защищаются институтом банковской тайны.
- Владельцы информации - кредитные организации, приобретающие подлежащие охране как банковская тайна сведения в связи с и на основании договоров с клиентами. Информация передается клиентом в банк либо создается непосредственно при исполнении договора. Передача информации в данном случае носит дополнительный к договору характер и имеет целью обеспечить возможность выполнения кредитной организацией обязательств по договору. Владельцы информации имеют право на ее использование, а в случаях, прямо предусмотренных законом, также право предоставления такой информации третьим лицам.
- Пользователи информации. Они получают сведения, относящиеся к банковской тайне, от владельцев информации в связи с необходимостью выполнения своих профессиональных (должностных) обязанностей. Пользователи информации могут получать доступ к банковской тайне только на основании закона.
Банковский закон
- банковскую тайну гарантируют кредитные организации, Банк России и организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов (Агентство по страхованию вкладов24);
- все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну;
- Банк России, АСВ не вправе разглашать сведения, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций;
- аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения, полученные в ходе проводимых ими проверок;
- уполномоченный орган, осуществляющий меры по противодействию легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем25, не вправе раскрывать третьим лицам информацию, полученную от кредитных организаций в соответствии с Федеральным законом " О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма";
- За разглашение банковской тайны Банк России, АСВ, кредитные, аудиторские и иные организации, КФМ, а также их должностные лица и их работники несут ответственность, включая возмещение нанесенного ущерба.
Обязанность соблюдать специальный режим хранения и доступа в отношении банковской тайны предусмотрена также для:
- таможенных органов26,
- налоговых органов27,
- органов и агентов валютного контроля28,
- Федеральной службы по финансовым рынкам - уполномоченного государственного органа, осуществляющего контроль и надзор за деятельностью бюро кредитных историй29,
- Федеральной службы государственной статистики30,
- Федеральной службы финансово-бюджетного надзора31.
Для иных субъектов, в частности для прокурорских работников, инспекторов Счетной палаты, обязанность соблюдения режима конфиденциальности сведений сформулирована в общем виде - «хранить охраняемую законом тайну».
Рассмотрим каждую из выделенных
групп субъектов более
Обладатели информации, составляющей банковскую тайну
В настоящее время законом
не установлена обязанность банков
по охране банковской тайны в отношении
предоставленной в целях
Раскрывая круг лиц, которые могут относиться к обладателям банковской тайны, следует обратить внимание на используемый статьей 26 Банковского закона термин «корреспондент кредитной организации». Использование этого понятия в данной норме не несет существенной правовой нагрузки, так как оно находится в отношениях субординации с понятием клиент, где «клиент» является подчиняющим, а «корреспондент» - подчиненным. Действительно, согласно статье 860 ГК РФ на договоры корреспондентского счета распространяются правила о договорах банковского счета, то есть, банки-корреспонденты являются клиентами того банка, где у них открыты счета. В связи с этим можно утверждать, что по российскому законодательству единственным обладателем информации, относящейся к банковской тайне, является клиент кредитной организации.
Владельцы информации, составляющей банковскую тайну
Банковский закон33 в список «гарантов» банковской тайны включает все кредитные организации, а также Банк России и АСВ. Статус последнего субъекта в отношении банковской тайны весьма любопытен. С одной стороны, организация, осуществляющая функции по обязательному страхованию вкладов, не состоит в договорных отношениях с обладателями информации, а получает сведения, уже отнесенные к банковской тайне, с соблюдением режима предоставления таких сведений. В этом смысле, статус такой организации сходен со статусом пользователя банковской тайны. С другой стороны, закон закрепляет за АСВ право не только пользоваться, но и распоряжаться информацией, относящейся к банковской тайне – правомочие, допустимое для владельцев информации.34
Пользователи информации, составляющей банковскую тайну
Кредитная организация «гарантирует»
тайну, при этом обязанность хранить
тайну вменяется всем служащим кредитной
организации. Если толковать Банковский
закон буквально, обязанность соблюдать
режим банковской тайны возникает
только у физических лиц – работников
кредитной организации, а у самой
организации может возникнуть лишь
обязанность нести субсидиарную
ответственность, в случае разглашения
банковской тайны и нехватки имущества
виновного работника для
Банковские служащие и иные пользователи информации, относящейся к банковской тайне, также как и владельцы, обязаны соблюдать режим конфиденциальности.
Однако опять же возникают
вопросы, если мы рассматриваем данную
обязанность служащих не в статике,
а в динамике. После прекращения
трудовых отношений между кредитной
организацией – работодателем и
«служащим кредитной
Банковский закон
Среди пользователей информации
в отдельную группу можно выделить
субъектов, чья профессиональная тайна
подлежит особой защите. В числе
таких субъектов – аудиторы, нотариусы,
налоговые органы, адвокаты. В случае
получения указанными лицами доступа
к банковской тайне в процессе
осуществления ими
При рассмотрении вопроса
о статусе пользователей
Раскрытие информации, относящейся к банковской тайне
Вопрос о раскрытии информации, относящейся к банковской тайне, является основным и самым проблемным в данной теме.
Обязанность кредитной организации предоставить сведения, относящиеся к банковской тайне, основываются исключительно на положениях закона.
Исключения из банковской тайны можно условно разделить на прямо предусмотренные законом и имеющие иные основания.
Раскрытие в силу предписания закона
Статья 857 ГК РФ закрепляет,
что сведения, составляющие банковскую
тайну, могут быть предоставлены
только самим клиентам или их представителям.
Государственным органам и их
должностным лицам такие
Во-вторых, случаи предоставления банковской тайны следует различать по порядку и форме их предоставления. Так, сведения могут представляться:
1) по специальным запросам
государственных органов в
2) в составе отчетной
или иной обобщенной
3) в порядке уведомления
без предварительного запроса
государственных органов о
4) в силу предписания
закона при выявлении
Третьим основанием классификации
является статус лица, которого касаются
предоставляемые банком сведения. Так,
Банковским законом предусмотрены
различные основания
Рассмотрим далее полномочия
различных пользователей
Налоговые органы
Очевидно, что самое важное
значение институт банковской тайны
имеет в отношениях между налоговыми
органами и кредитными организациями.
Налоговые органы стремятся получить
максимально возможную

- Банковская услуга
- Банковске системы кредита
- Банковские автоматизированные информационные системы
- Банковские автоматизированные системы
- Банковские векселя
- Банковские виды ценных бумаг
- Банковские гарантии
- Банковская тайна
- Банковская тайна
- Банковская тайна
- Банковская тайна
- Банковская тайна и организация предоставления информации о деятельности банка
- Банковская тайна. Конфликтные отношения
- Банковская тайна: содержание, понятие, субъекты