Бщества и товарищества. Общая характеристика

РЕФЕРАТ 

по  дисциплине «Хозяйственное право» 

тема: «Общества и товарищества. Общая характеристика» 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Содержание

Ведение

1. Понятие хозяйственного товарищества и общества

2. Виды хозяйственных товариществ

3. Полное товарищество

3.1 Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

4. Виды хозяйственных обществ

4.1 Общество с ограниченной ответственностью

4.2 Общество с дополнительной ответственностью

4.3 Акционерное общество

4.4 Дочерние и зависимые общества

Заключение

Список  литературы 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Введение

     Приступая к созданию организации, прежде всего, нужно выбрать организационно-правовую форму будущего субъекта правоотношений, так как от этого зависит порядок  дальнейших действий на подготовительном этапе, а главное - характер содержания правосубъектности юридического лица. Ведь именно формой определяются права  и обязанности самой организации, объем прав и обязанностей ее участников, порядок управления юридическим  лицом и ряд иных вопросов.

     В соответствии с гражданским законодательством  коммерческое юридическое лицо может  быть создано в форме полного  товарищества и товарищества на вере (хозяйственные товарищества); закрытого  или открытого акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или с дополнительной ответственностью (хозяйственные общества); производственного кооператива и унитарного предприятия.

     К хозяйственным товариществам и  обществам относится несколько  самостоятельных видов коммерческих юридических лиц, общим для которых  является то, что их уставной (складочный) капитал разделяется на доли. Именно это отличает хозяйственные товарищества и общества от других коммерческих организаций.

     Цель  настоящей работы дать характеристику основным организационно-правовым формам предпринимательской деятельности на примере хозяйственных товариществ  и обществ. 
 
 
 
 

1. Понятие хозяйственного товарищества и общества

     Хозяйственные товарищества и общества - это родовое  понятие, обозначающее несколько самостоятельных  видов коммерческих юридических  лиц, общим для которых является то, что их уставный (складочный) капитал  разделяется на доли. Именно это  отличает хозяйственные товарищества и общества от других коммерческих организаций.

Товарищества  и общества имеют и различия:

· товарищество - это объединение лиц; общество - это объединение капиталов;

· участниками  товарищества могут быть только юридические  лица и индивидуальные предприниматели, а участниками общества могут  быть любые субъекты гражданского права;

· товарищество характеризуется полной имущественной  ответственностью товарищей своим  личным имуществом по обязательствам товарищества (в субсидиарном порядке), тогда как участники общества никакой имущественной ответственности  не несут (кроме общества с дополнительной ответственностью), они несут только риск убытков в размере этих вкладов;

· товарищество предполагает личное участие товарищей  в его делах, общество же не предполагает обязательного личного участия  учредителей (участников) в своих  делах;

· конкретный предприниматель (или коммерческая организация) одновременно может быть участником лишь одного товарищества;

· участники  товариществ действуют от его  имени и поэтому не нуждаются  в специальных исполнительных органах  этого юридического лица; участники  общества не имеют права действовать  от его имени, поэтому общества имеют  исполнительные органы;

· единственным учредительным документом товарищества является учредительный договор, общества - устав и учредительный договор;

· для  общества установлен минимальный размер уставного капитала, тогда как  в отношении товариществ такой  нормы нет.

     Уставный  капитал - это зафиксированная учредительными документами и оцененная в  рублях сумма всех вкладов, которые  учредители (учредитель) решили объединить (выделить) при создании юридического лица. Уставный капитал хозяйственных  товариществ традиционно именуется  складочным капиталом, т.к. такие предприятия  основаны на договоре между учредителями (а не на уставе), складывающими воедино  свои взносы для коммерческой деятельности.

     В качестве вклада в уставный капитал  может выступать любое оборотоспособное имущество, включая и имущественные  права (кроме права постоянного (бессрочного) пользования земельными участками). Основным критерием допустимости тех  или иных вкладов в уставный капитал  является их способность увеличивать  сумму активов общества. 
 

2. Виды хозяйственных товариществ.

     Различают полное товарищество и товарищество на вере. Прежде всего рассмотрим полное товарищество.

2.1 Полное товарищество.

     Полным  товариществом - признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным  договором занимаются предпринимательской  деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его  обязательствам всем принадлежащим  им имуществом. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

     Единственным  учредительным документом полного  товарищества является учредительный  договор, который не только выражает волю участников создать товарищество, но и регулирует отношения между  ними. Минимальное число учредителей - два. Участник полного товарищества не вправе быть учредителем или входить  в состав другого полного товарищества, а также быть полным товарищем  в товариществе на вере.

     Учредительный договор полного товарищества должен содержать условия о размере  и составе складочного капитала; размере и порядке изменения  долей каждого из участников в  складочном капитале; размере, составе, сроках и порядке внесения ими  вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Обязательные условия учредительного договора могут быть дополнены иными  не противоречащими закону условиями, отражающими специфику конкретного  товарищества, например, о принятии решений по определенным вопросам его деятельности большинством голосов, о возложении обязанностей по ведению дел товарищества на одного из участников.

     Материальную  основу предпринимательской деятельности полного товарищества составляет складочный капитал, само название которого свидетельствует  о том, что он "складывается" из каких-то частей. Такими частями, растворяющимися, впрочем, в складочном капитале, являются вклады участников. Вклады преимущественно  делаются в форме денежных взносов, но могут быть и в форме иных имущественных ценностей - материальных предметов, услуг, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и т.д. Размер вкладов определяется учредительным договором, их равенство  не предполагается.

     Участнику полного товарищества принадлежит  определенная доля в складочном капитале. Соотношение долей определяет размер участия в распределении прибылей и убытков, возникших в процессе деятельности товарищества.

     Сделка, совершенная с третьим лицом  от имени товарищества не уполномоченным на то участником, может быть признана недействительной лишь в случаях, если будет доказано, что контрагент товарищества знал или заведомо должен был знать  об отсутствии у лица, с которым  он вступил в сделку, надлежащих полномочий действовать от имени  товарищества.

     Участники полного товарищества обладают предоставленными им законом правами, несут обязанности  и отвечают за неисполнение последних. Право и обязанность участника - лично участвовать в предпринимательской  деятельности товарищества. В тех  случаях, когда по учредительному договору правом действовать от имени товарищества наделен один из участников, он может  быть лишен этого права лишь на основании судебного решения  при наличии к тому серьезных  оснований. Сведения об этом должны быть внесены как изменения в учредительный  договор и акт государственной  регистрации юридического лица.

     Независимо  от того, принимает ли член полного  товарищества личное участие в его  деятельности, он вправе знакомиться  со всей документацией по ведению  дел, отказ от этого права ничтожен.

     Участник  товарищества имеет право на получение  выплат из прибыли, но обязан участвовать  в покрытии убытков пропорционально  размеру его доли в складочном капитале, если учредительным договором  не предусмотрено иное соотношение. Соглашение об устранении кого-либо от участия в прибылях и убытках  не допускается.

     Участник  товарищества вправе с согласия остальных  участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому  лицу. Доля участника фиксирует объем  его прав и обязанностей по отношению  к товариществу. Поэтому у него нет права свободно распорядиться  своей долей. Передача доли в складочном капитале другому лицу означает уступку  права требования и перевод долга  приобретателю доли. Это относится  и к передаче части доли в складочном капитале. Согласие участников на передачу доли третьему лицу означает их согласие на вступление в товарищество нового участника со всеми вытекающими  из этого последствиями (изменение  учредительного договора, регистрация  этого изменения в государственном  реестре и т.д.).

     Товарищество  несет полную ответственность по своим обязательствам. При недостаточности  имущества товарищества субсидиарная ответственность по его обязательствам возлагается на участников. Перед  кредиторами товарищества они отвечают солидарно. Ответственность участника  по долгам товарищества сохраняется  в течение двух лет со дня утверждения  отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества. Предусмотренная ответственность  участников товарищества не может быть ни ограничена, ни устранена соглашением  между ними.

     Особые  личные отношения взаимного доверия  между участниками полного товарищества проявляются в законодательном  регулировании оснований прекращения  товарищества как юридического лица. В любом случае выхода из состава товарищества по крайней мере одного из участников полное товарищество предполагается прекратившимся. Для продолжения деятельности товарищества, но уже в измененном составе необходимо соответствующее указание в учредительном договоре либо последующее соглашение остающихся участников.

     Право на свободный выход из состава  товарищества принадлежит каждому  его участнику, реализуется подачей  заявление об отказе от участия в  товариществе и не может быть устранено  односторонним волеизъявлением  либо соглашением между участниками. Неожиданный выход одного из участников может поставить остающихся в  невыгодное положение, особенно, если выходящий вел дела товарищества. Поэтому для защиты интересов  остающихся участников закон предусмотрел шестимесячный срок предупреждения для товариществ, учрежденных на неопределенный срок. Отказ от участия  в товариществе, учрежденном на определенный срок, до истечения этого срока  возможен лишь при наличии уважительных причин. В случае спора уважительность причины выхода из товарищества может  быть оценена судом.

     Участники полного товарищества не вправе своим  решением исключить кого-либо из состава  участников. Для исключения требуется  единогласное решение остающихся, основания  которого признаны судом серьезными (в частности, грубое нарушение этим участником своих обязанностей или  обнаружившаяся неспособность его  к разумному ведению дела). Это  правило свидетельствует также  о том, что участник полного товарищества обязан заниматься предпринимательской  деятельностью от имени товарищества, а для акционера, например, обязанность  участия в делах акционерного общества ограничивается обязанностью внести свой имущественный вклад  в уставный капитал.

     Грубым  нарушением следует считать несоблюдение правила, в соответствии с которым  участник товарищества не вправе без  согласия остальных участников совершать  от своего имени в своих интересах  или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Иначе говоря, участнику запрещено заниматься конкурентной по отношению к товариществу деятельностью. Закон не запрещает участнику полного товарищества одновременно быть вкладчиком в товариществе на вере, участником общества с ограниченной ответственностью или акционером в акционерном обществе. Однако в товариществе на вере или в хозяйственных обществах, предмет деятельности которых однороден с предметом деятельности полного товарищества, участник последнего не должен входить в состав органа управления или выступать в роли представителя по таким сделкам.

     Исключение  участника из состава товарищества возможно в связи с обращением взыскания на долю в складочном капитале по его собственным долгам. Доля участника является его имуществом и как составная часть личного  имущества может быть объектом взыскания  по его долгам. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части  имущества товарищества, соответствующей  доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания  на это имущество. Но обращение взыскания  по долгам участника на его долю допускается только при недостаточности  иного его имущества для покрытия долгов. В целях защиты интересов  товарищества доля в складочном капитале может быть использована для погашения  личных долгов участника лишь в порядке  субсидиарной ответственности. Обращение  взыскания на имущество, соответствующее  доле участника в складочном капитале, прекращает его участие в товариществе

     Ликвидация  полного товарищества производится по основаниям, общим для всех юридических  лиц. Особые основания связаны с  личным характером товарищества. Поэтому  изменения в составе участников, если нет соглашения о продолжении  деятельности товарищества, влекут его  ликвидацию. Если в полном товариществе остался единственный участник, он вправе в течение шести месяцев  преобразовать товарищество в хозяйственное  общество, в противном случае товарищество ликвидируется. 
 

2.2 Товарищество на вере (коммандитное товарищество)

     Особенностью  товарищества на вере (коммандитного  товарищества) является то, что оно  состоит из двух групп участников, занимающих различное положение  в товариществе и имеющих разные права и обязанности. Деятельность коммандитного товарищества определяют его участники, являющиеся полными  товарищами. Их положение аналогично положению участников полного товарищества. Другая группа - вкладчики (коммандитисты), которые не участвуют в предпринимательской  деятельности товарищества. Тем не менее, следует считать, что вкладчики  пассивно участвуют в предпринимательской  деятельности коммандитного товарищества: они вносят свои вклады в складочный капитал, принимая участие в создании материальной базы товарищества, но их предпринимательский риск ограничивается лишь суммой вклада, внесенного в складочный капитал.

     Фирменное наименование товарищества на вере должно давать участникам гражданского оборота  точную информацию о характере организации  с указанием имени (наименования) полных товарищей в соответствии с п. 4 ст. 82 ГК. Имя (наименование) вкладчика  в фирменное наименование не включается. Включение имени вкладчика в  это наименование означает, что он становится полным товарищем, но для  этого требуется его согласие. В противном случае возложение на вкладчика обязанностей и ответственности, принимаемых на себя полными товарищами, не даст желаемых юридических последствий  для третьих лиц и должно быть признано судом недействительным.

     Основанием  возникновения и деятельности товарищества на вере является учредительный договор - единственный учредительный документ, который подписывается всеми  полными товарищами; вкладчики не считаются учредителями коммандитного  товарищества. Вместе с тем вкладчикам не запрещается принимать участие  в разработке и обсуждении учредительного договора. Можно закрепить в учредительном договоре размеры вкладов коммандитистов, установить их равными.

     Складочный  капитал товарищества на вере формируется  за счет вкладов полных товарищей  и вкладов коммандитистов. Условия  о размере вкладов, составе, сроках и порядке их внесения полными  товарищами должны быть указаны в  учредительном договоре. Условие  о составе определяет, в какой  форме делается вклад - в деньгах  или в виде какой-либо иной имущественной  ценности (предметы, услуги, исключительные права и т.д.). В отношении вкладов  коммандитистов ГК не содержит обязательных требований, предоставляя составителям учредительного договора возможность  самостоятельно определить желательные  для создаваемого товарищества условия  внесения вкладов.

     Управление  делами товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Последние устанавливают  порядок управления по правилам ГК о полном товариществе. Создание специального органа управления законом не предусмотрено, но так же, как в полном товариществе, по общему согласию полных товарищей  управление может быть возложено  на одного или нескольких из них. Выступая от имени товарищества в отношениях с третьими лицами, каждый полный товарищ  по существу играет роль органа юридического лица. Какую форму придать деятельности нескольких распорядителей, зависит  от усмотрения подписавших учредительный  договор - не исключено, что будет  образовано, например, правление товарищества.

     Вкладчики в товариществе на вере не вправе участвовать  в управлении и ведении дел. Они  могут выступать в обороте  от имени товарищества только по доверенности, как любое третье лицо. В то же время вкладчики могут оказывать  определенное неформальное влияние  на деятельность товарищества, сообщая  полным товарищам свое мнение, например, после ознакомления с годовыми отчетами и балансами товарищества.

     Права и обязанности полных товарищей  в товариществе на вере аналогичны правам и обязанностям участников полного товарищества. Единственная обязанность вкладчика - внесение вклада в складочный капитал. Ее исполнение может быть конкретизировано в учредительном договоре (размер вклада, рассрочка или отсрочка его взноса и т.д.), а подтверждением исполнения является выдаваемое товариществом вкладчику свидетельство об участии. Свидетельство следует рассматривать как расписку в получении вклада, не относящуюся к разряду ценных бумаг.

     Главный интерес вкладчика в товариществе на вере заключается в получении  прибыли на вложенный капитал. Соответственно этому законом определены его  права. Порядок выдачи вкладчикам части  прибыли товарищества предусматривается  учредительным договором. Как правило, эта выплата приурочивается к  окончанию хозяйственного года и  производится на основании данных годового отчета и баланса. Соблюдение интересов  вкладчика обеспечивается предоставлением  ему права знакомиться с годовым  отчетом и балансом товарищества.

     Вкладчику принадлежит право распорядиться  собственным вкладом. По окончании  финансового года он может выйти  из товарищества и получить свой вклад  в порядке, установленном учредительным  договором. Свою долю в складочном капитале или часть ее вкладчик вправе передать другому вкладчику или третьему лицу. Согласия полных товарищей на такую передачу не требуется. В случае продажи вкладчиком своей доли третьему лицу остальные вкладчики пользуются преимущественным правом покупки в  порядке, предусмотренном для обществ  с ограниченной ответственностью. Полные товарищи таким правом не пользуются.

     Учредительным договором могут быть предусмотрены  и иные права вкладчиков. Эти права  должны быть связаны с деятельностью  товарищества. Если, например, товарищество ведет торговую деятельность, имеет  собственные магазины, вкладчикам может  быть предоставлено право на внеочередное обслуживание, на финансовые льготы по сравнению с прочей клиентурой. Аналогичные  права вкладчиков допустимы также  в товариществах, занимающихся транспортным обслуживанием, и т.д.

     Ликвидация  товарищества на вере возможна по основаниям, предусмотренным ст. 81 ГК для ликвидации полного товарищества, а также  в случае выбытия всех вкладчиков. Оставшиеся полные товарищи вправе преобразовать  коммандитное товарищество, в котором  не осталось вкладчиков, в полное товарищество. Однако если в товариществе на вере остался хотя бы один полный товарищ  и один вкладчик, оно может продолжить свою деятельность.

     В товариществах на вере риск предпринимательской  деятельности лежит главным образом  на полных товарищах. Поэтому при  ликвидации товарищества, в том числе  в случае банкротства, вкладчики  пользуются преимущественным перед  полными товарищами правом получения  вкладов из имущества товарищества, но после удовлетворения требований кредиторов товарищества. Если после  всех указанных выплат в ликвидируемом  товариществе останется еще какое-то имущество, оно подлежит распределению  между полными товарищами и вкладчиками  пропорционально их долям в складочном капитале. Это правило уравнивает в правах полных товарищей и вкладчиков, а их соглашение об ином порядке  распределения делает юридически значимым волеизъявление вкладчиков по вопросу, отнесенному к компетенции полных товарищей. Следовательно, на этапе  ликвидации товарищества права вкладчиков расширяются. 

3. Виды хозяйственных обществ

     Среди хозяйственных обществ выделяют общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество и дочерние и зависимые общества.

3.1 Общество с ограниченной ответственностью

     Обществом с ограниченной ответственностью, признается учрежденное одним или несколькими  лицами общество, уставный капитал  которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества с ограниченной ответственностью (ООО) не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

     Фирменное наименование ООО должно содержать  наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

     Число участников ООО не должно превышать  пятидесяти. В случае если число  участников общества превысит данный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано  и число участников общества не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего  государственную регистрацию юридических  лиц, либо иных государственных органов  или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным  законом того или иного государства.

     Учредительные документы ООО (учредительный договор  и устав) должны содержать (помимо сведений, указанных в ст.52 ГК) условия о  размере уставного капитала; о  размере долей каждого из участников; о размере, составе, сроках и порядке  внесения ими вкладов, об ответственности  участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о составе и  компетенции органов управления обществом и порядке принятия ими решений, в том числе о  вопросах, решения по которым принимаются  единогласно или квалифицированным  большинством голосов, а также иные сведения, предусмотренные законом  об ООО (ст.89 ГК). ООО наделяется общей  правоспособностью. Поэтому, отмечает Голованов Н. М., если в учредительных  документах не содержится исчерпывающий  перечень видов деятельности, которыми общество вправе заниматься, то ему  не может быть отказано в выдаче лицензии на право осуществления  какой-либо деятельности на том основании, что она не предусмотрена в  учредительных документах. Вместе с  тем определенные категории ООО (банки, страховые компании) наделяются специальной правоспособностью и не вправе совершать сделки, противоречащие целям и предмету их деятельности.

     Уставный  капитал ООО составляется из стоимости  вкладов его участников и определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.. Передача участником своей доли (или  ее части) в уставном капитале другим участникам общества является его безусловным  правом, тогда как ее отчуждение третьим лицам может быть запрещено  уставом или обусловлено получением согласия других участников.

     Прекращение членства в обществе может происходить  не только в результате отчуждения доли, но и путем выхода участника  из общества.

     В ООО обязательно создается двухзвенная  система управления его делами. Высшим органом общества является общее  собрание его участников, правомочное  решать основные вопросы деятельности общества. К исключительной компетенции  общего собрания относятся вопросы  об изменении устава общества, включая  размер его уставного капитала, формирование и отзыв исполнительных органов  общества и его ревизионной комиссии, утверждение годовых отчетов  и бухгалтерских балансов общества, а также принятие решений о  реорганизации и ликвидации общества. Все вопросы, не отнесенные к исключительной компетенции собрания общества, входят в компетенцию его исполнительного  органа (директора, правления и т.п.). Этот последний в соответствии с  п.1 ст.91 ГК может быть единоличным, в  т.ч. и необязательно избранным  из числа участников общества. Это  открывает возможность найма  обществом управляющего по контракту  либо заключения специального договора с управляющей компанией (коммерческой организацией). Для контроля над  деятельностью исполнительных органов  общества его участники могут  использовать внешний аудит (п.4 ст.91). Обязательность внешнего аудита может  предусматриваться либо законом, либо уставом самого общества. 
 

3.2 Общество с дополнительной ответственностью

     Обществом с дополнительной ответственностью признается учрежденное одним или  несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами  размеров; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность  по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном  размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами  общества.

     Специфика общества с доп. ответственностью состоит  в особом характере имущественной  ответственности участников по его  долгам. Во-первых, эта ответственность  является субсидиарной, а значит, требования к участникам могут быть предъявлены  лишь при недостаточности имущества  общества для расчетов с кредиторами. Во-вторых, ответственность носит  солидарный характер, поэтому кредиторы  вправе предъявить требования к любому из участников, который обязан их удовлетворить. В-третьих, участники несут одинаковую ответственность. В-четвертых, общий  объем ответственности всех участников определяется учредительными документами  как величина, кратная размеру  уставного капитала.