Деятельность адвоката в суде второй инстанции

ПЛАН

Введение            3

1. Деятельность адвоката в суде второй инстанции (гражданское судопроизводство) 5
2. Деятельность адвоката в суде второй инстанции (уголовное судопроизводство) 10
3. Деятельность адвоката в суде второй инстанции (арбитражное судопроизводство) 14

Заключение            18

Список использованной литературы        20

Введение

Несмотря на усилия по повышению уровня правовой культуры населения, потребность в получении юридической помощи не утрачивает своей значимости. Последовательное урегулирование в нормативном порядке все более широкого круга общественных отношений откликается вовлеченностью населения в правоотношения по поводу, например, работы и учебы, получения услуг и участия в деятельности общественного объединения, выборов и здравоохранения. Поэтому потенциальная или реальная потребность в квалифицированной помощи юриста может возникнуть практически у каждого.

Оказание квалифицированной юридической помощи гражданам и организациям является приоритетной задачей адвокатуры. Она отделена от государства, чем обеспечивается ее независимость: адвокат может противостоять интересам и стремлениям публичных структур и их должностных лиц, не может допрашиваться в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с выполнением обязанностей защитника или представителя профессионального союза либо другой общественной организации.

В соответствии с действующим законодательством РФ граждане могут вести свои дела лично или через своих представителей (ст. 48 ГПК РФ, ст. 59АПК РФ, ст. 16 УПК РФ).

Личное участие в деле гражданина не лишает его права иметь по этому делу представителя.

Участие адвоката в гражданском, уголовном и арбитражном процессе, регулируется нормами ГПК РФ, УПК РФ, АПК РФ и Федеральным законом от 31.05.2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ».1

Судебное представительство возможно по всем категориям гражданских и арбитражных дел в суде первой инстанции, в кассационной и надзорной инстанциях, при пересмотре вступивших в законную силу решений, определений и постановлений по вновь открывшимся обстоятельствам, а также в сфере исполнительного производства.

В современном мире в России три ветви власти разделены между собой, но внутри имеют стройную иерархическую систему.

При этом, если решение, вынесенное судом, если оно еще не вступило в действие, может быть обжаловано в суде вышестоящей инстанции. Это право является гарантом того, что реализация права на судебную защиту действительно происходит. И в результате определенного исторического развития классической формой проверки тех постановлений суда, которые не вступили в силу, стала считаться апелляция.

С 14 марта 2011 г. вступил действие Федеральный Конституционный закон от 07.02.2011 г. № 1-ФКЗ «О судах общей юрисдикции в Российской Федерации».2

Одним из ключевых моментов является введение апелляции в гражданском судопроизводстве. До этого апелляция предусматривалась для обжалования решений мировых судей. Теперь законодателем предоставлена возможность второго рассмотрения дела «по существу», активно применяемая в арбитражном процессе.

Ввиду применения апелляции надзор в краевых, республиканских и областных судах будет упразднен и останется только в президиуме Верховного суда РФ. Согласно новому закону апелляция будет применяться с 1 января 2012 года по всем гражданским делам и с 2013 г. – по уголовным.

В связи с этим Пленум Верховного Суда РФ издал постановление от 19.06.2012 г. № 13 «О применении судами норм гражданского процессуального законодательства, регламентирующих производство в суде апелляционной инстанции».3

Суть апелляции заключается в том, что проводится фактически вторичное рассмотрение дела, по которому уже было вынесено решение судом первой инстанции.

Важным моментом здесь является то, что решение, по которому подается апелляция, еще не должно было вступить в силу. В противном случае апелляция уже не принимается. 

Адвокат обладает весьма широкими полномочиями при осуществлении своих обязанностей, связанных с защитой и представительством граждан и организаций. Некоторые из этих полномочий непосредственно указаны в Федеральном законе «Об адвокатуре», другие содержатся в нормах гражданского, арбитражного и уголовного судопроизводства.

Целью данной работы является рассмотрение деятельности адвоката в суде второй инстанции по гражданским, арбитражным и уголовным делам.

1. Деятельность адвоката в суде второй инстанции (гражданское судопроизводство)

Участие адвоката в суде апелляционной инстанции начинается с принятия поручения на ведение дела, так как представительство в суде первой инстанции заканчивается вместе с окончанием производства по делу, вынесением судебного решения.

Полномочия, связанные с участием адвоката в обжаловании решения, не вступившего в законную силу, должны быть оформлены в соответствии со ст. 54 ГПК РФ, так как ордер, удостоверяющий полномочия адвоката по представительству в суде первой инстанции не дает право на совершение дальнейших процессуальных действий. Так как адвокат является представителем интересов одного из участников гражданского судопроизводства, он не может, исходя из собственных убеждений, обратиться в суд с жалобой, если он не принял нового поручения или не наделен таким правом доверенностью.4

Для адвоката участвовавшего в суде первой инстанции формирование апелляционной жалобы не вызовет затруднений, так как он знаком со всеми обстоятельствами дела. Но может сложиться такая ситуация, когда адвокат вступает в дело только на стадии кассационного обжалования, например по такой элементарной причине как отсутствие представителей у сторон в суде первой инстанции. Поэтому он должен выяснить обстоятельства обусловившие, по мнению доверителя, неправильность судебного решения.

Адвокат должен обязательно проверить есть ли право на обжалование решения суда у лица, обратившегося к нему, не пропущен ли срок на подачу апелляционной жалобы.

Срок подачи апелляционной жалобы установлен ст. 338 ГПК РФ и составляет десять дней со дня принятия решения судом в окончательной форме. Однако формальный пропуск срока апелляционного обжалования судебного решения не может послужить причиной для отказа от принятия поручения на ведение дела, так как при наличии уважительных причин срок может быть восстановлен. Для восстановления срока необходимо обратиться в суд первой инстанции с соответствующим заявлением.

На данном этапе работы, как и на предыдущих, адвокат должен руководствоваться правовыми и этическими нормами. Прежде чем сделать какие либо выводы о перспективах дела, он должен ознакомиться с делом. При этом необходимо обратить внимание на соблюдение требований процессуального закона, предъявляемых к оформлению дела. После этого следует приступить к анализу соответствия решения материалам дела. Проведение подобного анализа позволит выявить все нарушение допущенные судом, оценить их материально-правовое и процессуальное значение, отобрать из них те, которые можно использовать при формировании апелляционных доводов.

При подготовке документов к рассмотрению в суде апелляционной инстанции необходимо обратить внимание, что необходимо доказать не правоту стороны, а обжаловать решение суда, опровергнуть его. Именно те факты, которые способны опровергнуть законность и обоснованность решения суда должны быть указаны в жалобе.

Необходимо отметить, что одной из задач суда апелляционной инстанции является проверка законности и обоснованность решения суда первой инстанции. А соответственно основанием к отмене судебного решения является его незаконность или необоснованность (п.п. 1-4 ч. 1 ст. 362 ГПК РФ).

Обоснованность судебного решения проверяется адвокатом на основе гипотезы норм материального права, исходя из конкретных обстоятельств дела. Кроме того, он должен проверить, правильно ли определен предмет доказывания, какие доказательства собраны по делу, соблюдены ли правила относимости и допустимости доказательств по делу, все ли необходимые по делу доказательства собраны, правильно ли оценил суд первой инстанции, имеющиеся в деле доказательства. Заключительным этапом проверки обоснованности решения, является проверка адвокатом правильности логического вывода сделанного судом первой инстанции.

В соответствии со ст. 363 ГПК РФ судебное решение должно быть признано незаконным в следующих случаях:

• если суд не применил закон, подлежащий применению;
• если суд применил закон, не подлежащий применению;
• если суд неправильно истолковал закон.

Приступая к исследованию материалов дела, адвокат должен помнить, что новый закон не подлежит применению к отношениям, возникшим до вступления его в силу, если иной порядок не оговорен в самом акте.

В случаях нарушения или неправильного применения норм процессуального права судом первой инстанции, адвокат должен установить, как повлияли или могли повлиять эти нарушения на конечный правовой вывод суда.

Суд апелляционной инстанции не устанавливает фактических обстоятельств дела. Поэтому свои правовые выводы адвокат вправе строить лишь на тех материалах, которые были предметом изучения суда первой инстанции.

В апелляционном порядке дело может быть проверено как в обжалованной, так и в не обжалованной части. При разработке правовой позиции адвокат должен предвидеть все процессуально-правовые последствия пересмотра дела.

После завершения анализа оснований для отмены решения, адвокат приступает к составлению жалобы, подача которой служит поводом к возбуждению производства по делу в вышестоящем суде. В апелляционной жалобе должны найти свое отражение требования, закрепленные в ст. 339 ГПК РФ по той простой причине, что не соблюдение требований закона влечет оставление жалобы без движения. Только жалоба, содержащая в себе исчерпывающие без лишних рассуждений доводы против вынесенного решения, способна оказать действенную помощь суду и интересам доверителя.

Убедительность жалобы обеспечивают ссылки на процессуальные материалы с указанием листа дела, который имеет в виду адвокат. Ссылка на материалы дела облегчает суду проверку правильности доводов жалобы, ее обоснованность. Доводы жалобы противопоставляются мотивам судебного решения, и сравнительная оценка их убедительности определяет процессуальный результат пересмотра дела в кассационном порядке.

Апелляционная жалоба не должна содержать обстоятельств дела, за исключением случаев, когда описательная часть решения, которая содержит требования истца и возражения ответчика имеет неточности или само дело осложнено обилием фактических данных.

Особое внимание адвокат должен обратить на формулировку просительного пункта жалобы. При составлении жалобы, доверенное лицо обязано помнить, что отменить решение полностью или в части и направить дело на новое рассмотрение – такой просительный пункт характерен в случае необоснованности решения суда, то есть неполного выяснения обстоятельств, недоказанности обстоятельств, несоответствия выводов суда, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Если по делу не требуется собирания или дополнительной проверки доказательств, обстоятельства дела установлены судом первой инстанции полно и правильно, но допущена ошибка в применении норм материального права, адвокат, как правило, просит изменить решение или вынести новое, не передавая дела на новое рассмотрение.

Немаловажным аспектом работы адвоката является составление объяснений на апелляционную жалобу, так как здесь цель деятельности адвоката несколько иная, потому, что перед ним стоит задача – подготовить возражения против апелляционной жалобы и добиться оставления в силе решения, которое удовлетворяет доверителя.

Объяснения на жалобу должны быть направлены на подтверждение правильности решения. Опровержение чужих доводов – одно из средств к достижению этой цели.

Перед разбирательством по существу разрешается вопрос об отводе членов суда, прокурора и др. Этот вопрос адвокат должен заранее обсудить с доверителем и согласовать с ним свою позицию.

После разъяснения участвующим в деле лицам их прав и обязанностей, суд обсуждает вопрос о возможности слушания дела в отсутствии лиц, не явившихся в судебное заседание. В отличие от решения этого вопроса в суде первой инстанции, апелляционная инстанция вправе отложить дело.

До начала рассмотрения дела по существу суд разрешает заявления и ходатайства лиц, участвующих в деле и их представителей (ст. 355 ГПК РФ).

Рассмотрение дела начинается докладом председательствующего или одного из членов суда. Во время доклада, адвокат должен обратить внимание на полноту, правильность ссылок на те или иные обстоятельства дела, на оценку докладчиком тех нарушений норм материального и процессуального права, на которые ссылается лицо, подавшее апелляционную жалобу.

Унифицированный Федеральным законом № 353-ФЗ порядок пересмотра судебных актов в суде второй инстанции установил особенности рассмотрения дел апелляционным судом.

Согласно абзацу второму ч. 1 ст. 327 ГПК РФ суд апелляционной инстанции повторно рассматривает дело по правилам производства в суде первой инстанции с учетом особенностей, предусмотренных главой 39 ГПК РФ.5

К таким особенностям, в частности, относится рассмотрение дела судом апелляционной инстанции в пределах доводов, изложенных в апелляционной жалобе и возражениях на нее. Вне зависимости от доводов жалобы суд проверяет наличие оснований, влекущих безусловную отмену решения суда первой инстанции. При этом абзац второй ч. 2 ст. 327.1 ГПК РФ, говоря о случаях обжалования части решения, предоставляет суду право в интересах законности проверить решение в полном объеме.

Вызывает сомнения обоснованность введения этой нормы в контексте обжалования части решения суда, поскольку буквальное толкование данной нормы позволяет сделать вывод о том, что если решение было обжаловано в полном объеме, то суд связан доводами жалобы и проверить дело в полном объеме в интересах законности не имеет права. Целесообразным представляется выделение этого полномочия в отдельную часть статьи 327.1 ГПК РФ.

Если адвокат представляет интересы лица обратившегося с апелляционной жалобой, то целью его объяснений является критика тех мотивов, которыми руководствовался суд при вынесении решения, доказывание незаконности либо необоснованности выводов.

Выступая в суде, адвокат может высказать аргументы и доводы не указанные в жалобе.

Кроме того, если в апелляционной жалобе содержится просьба о передаче дела на новое рассмотрение ввиду его неполной исследованности, необходимо подчеркнуть, какие обстоятельства должны быть проверены судом в случае отмены решения, а так же указать на процессуальные средства, которые должны быть использованы для этого.

В случаях правильного установления всех фактических обстоятельств дела, которым суд дал неверную юридическую оценку, адвокат должен акцентировать внимание на возможности исправления судебной ошибки самой апелляционной инстанции, путем вынесения нового решения по делу.

Если же адвокат представляет интересы стороны, противоположной кассатору, то задача его состоит не в том, чтобы убедить суд признать установленными фактические обстоятельства дела и дать им надлежащую юридическую оценку – это сделал суд в решении по делу, а в том, чтобы привести веские доводы, обосновывающие правильность этого решения.

В своих объяснениях адвокат должен обосновать правильность решения суда и неуместность критики судебного решения.

Кроме указания на нарушения закона, являющееся основанием для отмены решения либо определения, адвокат обращает внимание апелляционной инстанции и на иные нарушения норм права, допущенные судом.

Учет этих обстоятельств поможет апелляционной инстанции оценить условия, в которых было вынесено обжалуемое решение, их соответствие требованиям всесторонности, полноты и объективности судебного разбирательства. Указание адвоката на подобные нарушения помогает суду апелляционной инстанции в выполнении его обязанности реагировать на все допущенные судом нарушения закона.

Как следует из изложенного, установленные особенности рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции существенно ограничивают возможность применения правил первой инстанции при рассмотрении дела в апелляционном порядке. Это свидетельствует об усилении проверочной функции вышестоящего суда, что характерно для модели неполной апелляции.

В этом отношении, очевидно, сделан шаг к унификации норм процессуального законодательства.

2. Деятельность адвоката в суде второй инстанции (уголовное судопроизводство)

Стадия апелляционного пересмотра приговора суда имеет существенное значение для целей защиты, поскольку в ней сторона защиты может продолжить реализацию своей стратегической линии защиты по уголовному делу.

Возбуждая производство в суде апелляционной инстанции и участвуя в этой стадии, защитник реализует конституционное право своего доверителя на защиту в соответствии с правилами, установленными уголовно-процессуальным законом.

При этом необходимо учитывать, что адвокат-защитник не является обязательным участником апелляционного рассмотрения уголовного дела. Инициирование его участия всецело зависит от осужденного. И если он лишен соответствующих средств, то изначально будет находиться в неравном положении с теми, кто имеет такую возможность.

Тем не менее, на практике выявляются случаи, когда осужденный заявляет ходатайство о назначении ему адвоката для участия в рассмотрении дела в апелляционной инстанции, но оно остается без должного внимания.6

Вместе с тем уголовно-процессуальный закон не запрещает адвокату самостоятельно принять участие в заседании апелляционной инстанции, что на практике бывает довольно редко.

По мнению некоторых судей Верховного Суда РФ, нужда в личном участии подзащитного и даже адвоката в суде апелляционной инстанции возникает относительно редко, поскольку процесс письменный. Его результат зависит в основном от умения изложить позицию стороны защиты на бумаге, а не от не подтвержденного доказательствами красноречия.

Думаю, что с таким мнением не согласится ни один адвокат. Адвокат-защитник формулирует свою позицию по делу не только в самой апелляционной жалобе, но и в своем устном выступлении в апелляционном суде, когда он дополняет и развивает доводы, изложенные в жалобе; когда он возражает против доводов апелляционных жалоб других участников процесса и представления прокурора; когда он дает объяснения по содержанию выступлений других лиц, участвующих в судебном заседании.

Осужденный может согласиться с решением адвоката обжаловать приговор в апелляционном порядке или отказаться от принесения жалобы. Если адвокат не находит оснований для апелляционного обжалования приговора, а осужденный требует подать жалобу, то волеизъявление подзащитного обязательно для защитника. И особенно с учетом того, что новый уголовно-процессуальный закон установил форму и содержание апелляционной жалобы, усложнив тем самым реализацию права на обжалование. Не каждый участник уголовного процесса сможет подготовить апелляционную жалобу, соответствующую требованиям ст. 363 УПК РФ.7

В соответствии с ее предписаниями апелляционная жалоба должна содержать: наименование суда апелляционной инстанции, в который подается жалоба; данные о лице, подавшем жалобу, указание на его процессуальный статус; наименование суда и его приговора, который обжалуют; доводы в неправосудности обжалуемого решения, в том числе предусмотренные законом в качестве оснований отмены или изменения его; перечень материалов, прилагаемых к жалобе; подпись лица, обжаловавшего приговор. В апелляционной жалобе также излагается ходатайство осужденного об участии в рассмотрении уголовного дела судом второй инстанции, если он считает это необходимым.

Новый УПК РФ прямо не предусматривает права защитника на принесение дополнительной жалобы. Он вправе поддерживать поданную им апелляционную жалобу, а в подтверждение или опровержение изложенных в ней доводов может представить суду второй инстанции дополнительные материалы (ч. 3 ст. 363 УПК РФ).

До начала судебного заседания адвокат вправе отозвать, изменить или дополнить поданную им апелляционную жалобу (ч. 3, 4 ст. 359 УПК РФ). Подает он ее в суд, постановивший приговор, в течение десяти суток со дня его провозглашения (ч. 1 ст. 356 УПК РФ).

Часть 2 ст. 365 УПК РФ предусматривает, что после разрешения отводов и ходатайств один из судей кратко излагает содержание приговора или иного обжалуемого решения, а также апелляционных жалоб и (или) представлений, после чего суд заслушивает выступление стороны, подавшей жалобу или представление, в обоснование своих доводов и возражения другой стороны.

Адвокат, участвуя в заседании суда апелляционной инстанции, имеет право непосредственно исследовать доказательства, заявлять ходатайства, отводы, представлять дополнительные материалы, обосновывать суду мнение по существу обвинения и его доказанности, об обстоятельствах, смягчающих вину осужденного (оправданного), о мере наказания и по другим вопросам, возникающим при рассмотрении дела. Однако, по сути, адвокат лишь аргументированно обжалует судебное решение с точки зрения ст. 369 УПК РФ в целом, либо в части.

Объяснения адвоката в суде не должны содержать повторения апелляционной жалобы. Их смысл заключается в расширении доводов жалобы в целях вынесения правосудного решения суда, в убеждении не одного этого судьи, а коллегии в составе трех профессионалов.

Несмотря на то что УПК РФ не содержит каких-либо определенных требований к объяснениям, даваемым адвокатом в апелляционной инстанции, тем не менее предполагается, что каждая из сторон должна давать конкретные, подробные, достоверные объяснения, критично подходить к доводам стороны обвинения.

Большое внимание в защитительной речи адвокату необходимо обратить на правильное ее построение, максимальное использование ораторского искусства, психологии участников заседания, поскольку необходимо настроить суд на положительные моменты, характеризующие осужденного, на наиболее важные нарушения, допущенные судом первой инстанции.

О тщании адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве свидетельствует и то, насколько активно и умело, со знанием материалов дела, с использованием норм действующего уголовного и уголовно-процессуального законодательства и практики их применения, прецедентной практики Европейского суда по правам человека опровергает доводы и доказательства стороны обвинения.8

Однако встречаются случаи, когда адвокат приносит возражения на жалобу своего подзащитного, просит оставить приговор без изменения, отмечая, что он является законным и обоснованным.

Так, Президиум Верховного Суда РФ отменил кассационное определение Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда РФ от 12.10.2006 г. в отношении Д. и дело передал на новое кассационное рассмотрение, посчитав, что в нарушение ст. ст. 49, 51, 53 УПК РФ адвокат А. не выполнил свои обязанности, связанные с защитой Д., по существу, выступив на стороне обвинения, чем лишил осужденного права на защиту, гарантированного Конституцией РФ и УПК РФ.9

Как отмечает Пленум Верховного Суда РФ, по смыслу ч. 1 ст. 356 УПК РФ во взаимосвязи с ч. 2 ст. 375 УПК РФ, о желании участвовать в заседании суда кассационной инстанции осужденный должен указать в апелляционной жалобе, а если дело рассматривается по представлению прокурора или по жалобе другого лица, в отдельном ходатайстве или возражениях на жалобу или представление в течение 10 суток со дня вручения ему копии приговора или копии жалобы или представления.

Названные права и обязанности суд в соответствии с ч. 1 ст. 11 УПК РФ обязан разъяснить после провозглашения приговора, что должно быть отражено в протоколе судебного заседания. Ходатайства, заявленные с нарушением указанных требований, определением суда апелляционной инстанции могут быть оставлены без удовлетворения.10

Как отмечает Л. Алексеева, если осужденный заявляет о своем желании лично участвовать в заседании суда апелляционной инстанции, то независимо от оснований жалобы или протеста, а также участия адвоката в процессе он должен быть доставлен в суд.11

Нам более верным представляется, когда сам осужденный выбирает форму своего участия, и если он настаивает на личном участии в заседании, то он должен быть этапирован соответствующими службами для апелляционного рассмотрения дела.

На практике возникают ситуации, когда адвокат извещен о дате, времени и месте апелляционного рассмотрения, но ходатайствует о перенесении рассмотрения дела. При этом не выслушивается мнение по этому поводу осужденного и не обсуждается вопрос о возможности замены адвоката на другого.12

И еще одним из немаловажных аспектов участия адвоката при апелляционном рассмотрении уголовного дела является порядок оплаты его труда. Часть 5 ст. 50 УПК РФ предусматривает, что, в случае если адвокат участвует в производстве предварительного расследования или в судебном разбирательстве по назначению дознавателя, следователя или суда, расходы на его оплату компенсируются за счет средств федерального бюджета.

При этом в Приказе Минюста России № 199, Минфина РФ № 87н от 15.10.2007 г. «Об утверждении порядка расчета оплаты труда адвоката, участвующего в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, органов предварительного следствия или суда, в зависимости от сложности уголовного дела» разъясняется, что время занятости адвоката исчисляется в днях, в которые адвокат был фактически занят выполнением поручения, вне зависимости от длительности работы в течение дня по данному уголовному делу. Однако на практике данное нарушение встречается довольно часто.13

Эти и ряд других аспектов участия адвоката в апелляционном рассмотрении уголовного дела являются составной частью общей проблемы защиты в уголовном процессе. Решение их видится во внесении в УПК РФ поправок, способствующих улучшению качества оказания квалифицированной юридической помощи адвокатом-защитником осужденному или оправданному при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке.

3. Деятельность адвоката в суде второй инстанции (арбитражное судопроизводство)