МОСКОВСКИЙ  АВИАЦИОННЫЙ ИНСТИТУТ

(ГОСУДАРСТВЕННЫЙ  ТЕХНИЧЕСКИЙ УНИВЕРСИТЕТ) 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Реферат по теме

“Дипломатическая защита юридических лиц зарубежом.” 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

                        . 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Москва

2011 
 
 
 

План 

        ГЛАВА I. ПОНЯТИЕ ДИПЛОМАТИЧЕСКОЙ ЗАЩИТЫ  И ЕЕ СУЩНОСТЬ. 

§1.  Возникновение и становление дипломатической защиты.......................12 

  §2 Стадии и средства дипломатической защиты .

§3.  Круг лиц, на которых распространяется дипломатическая защита……

§4  Рассмотрение жалоб юридических лиц в Европейском Суде

по правам человека……………………………………………………………

.

 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

§1.  Возникновение и становление дипломатической защиты. 

Дипломатическая защита - дипломатическая процедура, с помощью которой государство защищает права своих граждан в случае их нарушения международно-противоправным деянием другого государства, в котором они не смогли добиться восстановления своих прав, исчерпав местные средства юридической защиты. 

Такое понимание дипломатической защиты является общепризнанным в теории и практике, включая судебную. При этом международные суды рассматривают право государства на дипломатическую защиту как "элементарный принцип международного права". 

Институт дипломатической  защиты издавна известен международному праву. Он был единственным средством защиты физических и юридических лиц в международных отношениях. Особое значение этот институт приобрел в условиях глобализации, когда происходит массовое перемещение людей через государственные границы, растет число граждан одного государства, находящихся на территории другого. Особое значение этот институт имеет для России, большое число граждан которой оказалось за рубежом. 

Институт дипломатической  защиты закреплен в Венской конвенции  о дипломатических сношениях 1961 г. (ст. 3) и Венской конвенции о консульских сношениях 1963 г. (ст. 5). В первой из них говорится, что функции дипломатического представительства состоят, в частности, "в защите в государстве пребывания интересов аккредитующего государства и его граждан в пределах, допускаемых международным правом" . 

Рассматриваемый институт известен и государственному праву. В Конституции России говорится: "Российская Федерация гарантирует  своим гражданам защиту и покровительство  за ее пределами" (ч. 2 ст. 61). 

Положение о  Посольстве РФ, утвержденное Указом Президента РФ от 28 октября 1996 г., в качестве одной  из функций посольства указывает: "защита в государстве пребывания прав и  интересов граждан и юридических  лиц Российской Федерации с учётом законодательства государства пребывания" . Сопоставление этого положения с приведенным положением Венской конвенции показывает, что дипломатическая защита осуществляется в соответствии с международным правом, но при этом учитывается и внутреннее право государства пребывания. Кроме того, осуществление защиты регулируется и внутренним правом осуществляющего ее государства. 

Истории известны многочисленные случаи злоупотребления  дипломатической защитой со стороны  крупных государств. В результате государства - жертвы подобных злоупотреблений стремились ввести определенные ограничения дипломатической защиты. 
 
 

§2 Стадии и средства дипломатической защиты. 

В науке международного права недостаточно внимания уделено вопросу о стадиях и средствах дипломатической защиты. Этот вопрос должным образом не рассмотрен и Комиссией международного права при кодификации международно-правовых норм о дипломатической защите. 

Данный вопрос интересовал российских и других зарубежных ученых, в числе которых Э. С., Ю. М. Колосов , Ч. Ф. Амерасингхе , Э. М. Бочард , Я. Броунли, В. К. Гек , но не получил всестороннего освещения. Настоящая статья имеет целью исследование основных процессуальных аспектов оказания дипломатической защиты. 

На основе международно-правовой практики, базовых норм о дипломатической защите и международной ответственности можно выделить следующие процессуальные стадии дипломатической защиты. 

1. Установление национальности претензии, предъявляемой в порядке дипломатической защиты (на основе национальной принадлежности юридического лица и гражданства физического лица). 

2. Оценка государством национальной принадлежности или гражданства обоснованности предъявления претензии (т. е. оценка степени исчерпания внутренних средств защиты и определение существенного политического или экономического интереса государства в оказании защиты). 

3. В случае обоснованности предъявления претензии переход прав в отношении этой претензии от физического или юридического лица к государству национальной или гражданской принадлежности на основе специального соглашения или принципа эстоппеля (т. е. молчаливого согласия с определенным поведением). 

4. Официальное предъявление претензии к государству-правонарушителю. 

5. Использование государством различных средств оказания дипломатической защиты, допустимых международным правом, если государство-правонарушитель не удовлетворило претензию (протесты, переговоры, судебное или арбитражное разбирательство, оказание политического и экономического давления). 

6. Обеспечение восстановления нарушенных прав и возмещения причиненного вреда государству и его физическим и юридическим лицам (репарации) путем реституции, выплаты компенсации государством, против которого оказывается дипломатическая защита, и сатисфакции. 

7. Выплата физическим и юридическим лицам государством, оказывавшим дипломатическую защиту, материальной компенсации за счет средств, полученных от государства-правонарушителя. 

При осуществлении дипломатической защиты государство может действовать на свое полное усмотрение и определять те меры защиты, которые оно считает адекватными целям быстрого и эффективного возмещения ущерба . Граждане и юридические лица не могут оспаривать достигнутое государством разрешение ситуации, так как после обращения за дипломатической защитой к государствам гражданской или национальной принадлежности переходят права требования в порядке суброгации. Они должны полностью полагаться на усмотрение государства своего гражданства или национальности. 

Выбор того или иного средства дипломатической защиты зависит от различных обстоятельств, в первую очередь от политических соображений. Ряд факторов, способных оказать влияние на выбор средства дипломатической защиты, приводится в работе В. К. Гека о дипломатической защите . К числу таких факторов, в частности, относятся: 

а) характер личных прав лица, которому нанесен ущерб государством-ответчиком; 

б) степень тяжести нанесенного ущерба; 

в) значимость ущерба для пострадавшего лица и государства его национальности или гражданства; 

г) общее отношение государства, предъявляющего претензию, к правовой и политической системам государства-ответчика; 

д) риск ухудшения отношений с государством-ответчиком в результате принятия жестких мер воздействия; 

е) возможность использования дипломатической защиты как способа продвижения других политических и экономических интересов государства, оказывающего дипломатическую защиту; 

ж) совместное членство с государством-ответчиком в дружественном политическом или экономическом блоке или международной организации . 

В соответствии с международным правом дипломатическая защита должна осуществляться законными и мирными средствами. При осуществлении дипломатической защиты государства могут прибегать как к дипломатическим мерам, так и к судебному разбирательству. Дипломатические меры охватывают все законные процедуры, используемые одним государством для информирования другого государства о своих мнениях и обеспокоенности, включая протест, просьбу о проведении расследования и переговоры, направленные на урегулирование споров. 

В доктрине международного права при описании мер, которые могут приниматься государством, прибегающим к дипломатической защите, проводится различие между дипломатическими мерами и судебным разбирательством . 
 

Комиссия международного права сохранила данное различие, относя судебное разбирательство к «другим средствам мирного урегулирования» .Так, «другие средства мирного урегулирования» предполагают все формы законного урегулирования споров: от переговоров, посредничества и примирения до арбитражного и судебного урегулирования. 

Cредства дипломатической защиты можно условно подразделить на четыре группы: 

1. Действия дипломатических представительств и консульских учреждений (дипломатическое и консульское содействие урегулированию проблемы, предваряющее предъявление официальной международной претензии). 

2. Дипломатические процедуры: предъявление международной претензии, переговоры, посредничество, примирение и т. д. 

3. Принудительные действия (контрмеры): реторсии, репрессалии. 

4. Обращение в международные судебные органы, включая арбитраж. 

В соответствии с международным правом возможно использование государством своих дипломатических представительств и консульских учреждений для целей защиты интересов граждан и национальных юридических лиц за рубежом . 

Согласно подпункту b) пункта 1 статьи 3 Венской конвенции о дипломатических сношениях от 18 апреля 1961 г., в число функций дипломатического представительства входит защита в государстве пребывания интересов аккредитующего государства, его граждан в пределах, допускаемых международным правом . 

Подобная функция возлагается и на консульские учреждения. Согласно пункту а) статьи 5 Венской конвенции о консульских сношениях от 24 апреля 1963 г., к числу функций консульского учреждения относится защита прав и интересов представляемого государства, его граждан (физических и юридических лиц) в пределах, допускаемых международным правом . 

Однако, исходя из особенностей института дипломатической защиты, функции дипломатических представительств и консульских учреждений применительно к защите прав и интересов физических и юридических лиц не идентичны. 

Различия между ними основаны на разграничении, проводимом между дипломатической и консульской защитой. Последняя предполагает оказание государством защиты физическим и юридическим лицам от их имени на условиях, определенных Венской конвенцией о консульских сношениях 1963 г. В случае же предоставления дипломатической защиты государство действует от своего имени на основе перешедших к нему прав защищаемых физических и юридических лиц. 
 
 

В то же время консульские учреждения имеют право обращаться к местным властям в консульском округе с представлениями о необходимости защиты прав граждан и юридических лиц своего государства в соответствии с международным правом. С центральными органами государства пребывания общается дипломатическое представительство. В случае отсутствия дипломатического представительства отношения с центральными органами государства могут поддерживаться и через консульское учреждение. 

Общение дипломатических представительств и консульских учреждений с местными и центральными органами государства пребывания по вопросам обеспечения прав граждан и юридических лиц до официального предъявления международных претензий в порядке дипломатической защиты должно носить характер дипломатического и консульского содействия без каких-либо обвинений и требований в адрес государства пребывания. Умелое дипломатическое и консульское содействие, выражающееся в корректных просьбах и доведении до органов государства пребывания проблемной информации, способно предупредить оказание дипломатической защиты. 

Дипломатические представительства и консульские учреждения играют важную роль при установлении по поручению внешнеполитических ведомств фактов, которые должны быть положены в основу претензий о нарушении государством пребывания международных правовых стандартов обращения с иностранными физическими и юридическими лицами, и проверке соблюдения всех предварительных условий физическими и юридическими лицами, претендующими на дипломатическую защиту. 

Оказание дипломатической защиты переходит в активную фазу с предъявлением международной претензии (демарша) об ответственности государству-нарушителю в целях ее урегулирования дипломатическими средствами (необходимо предварительное исчерпание внутренних средств правовой защиты). 

Претензия может быть выражена в заявлении (часто публикуемом в печати) официального органа или лица, в дипломатическом представлении (чаще всего в официальной ноте Министерства иностранных дел или дипломатического представительства), в ином письменном обращении правительственных органов потерпевшего субъекта. В любом случае важна доказанность вины правонарушителя, а в соответствующих случаях — сумма материального ущерба . 

При предъявлении претензии следует давать точное и достоверное толкование нормы права, которая, по мнению потерпевшей стороны, была нарушена. Сумма материального возмещения подлежит документированному обоснованию и подтверждению. Все материалы претензии по дипломатическим каналам направляются субъекту-правонарушителю. Недостаточно обоснованные претензии порождают международные споры, а необоснованные претензии могут быть расценены как недружественный акт и повлечь реторсии. 
 
 

В практике международных отношений нередки случаи политических заявлений об ответственности государства за те или иные действия. Если за этим не следуют официальное требование о признании ответственности и принятие мер, то такие заявления носят предупредительный характер. В этом случае можно вести речь о моральной ответственности государства перед потерпевшим субъектом международных отношений. Игнорирование подобного заявления со стороны государства-нарушителя может осложнять взаимные отношения государств на дву- и многостороннем уровнях. 

После предъявления претензии государства могут начать прямые переговоры, в ходе которых они либо урегулируют ситуацию, либо договорятся об использовании конкретных средств мирного разрешения споров с участием третьей незаинтересованной стороны (посредничество, примирение, международное судебное и арбитражное разбирательство и т. д.). 

В случае сохранения разногласий относительно способа урегулирования ситуации государство, предъявившее претензию, может в одностороннем порядке, если это вытекает из положений международных договоров с участием двух государств, обратиться в международные судебные органы, включая международный арбитраж, или прибегнуть к различным вариантам давления на государство-нарушителя при помощи реторсий и репрессалий. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

§3.  Круг лиц, на которых распространяется дипломатическая защита. 

Граждане государства являются основной категорией физических и юридических лиц, на которых распространяется дипломатическая защита. В Положении о Министерстве иностранных дел РФ 1995 г. в числе основных задач указано: "защита прав и интересов граждан и юридических лиц Российской Федерации за рубежом"  

В условиях глобализации защита прав и интересов юридических  лиц приобрела особое значение. Крупные  компании зачастую добиваются от принимающего их государства принятия особых условий  о защите капиталовложений. Между государствами регулярно заключаются соглашения о взаимной защите капиталовложений. В такого рода Соглашении между Россией и Индией 1994 г. предусмотрено создание благоприятных условий для капиталовложений и обеспечение их полной защиты и безопасности (ст. ст. 2 и 3). Универсальная Конвенция об урегулировании инвестиционных споров 1965 г. дает возможность компаниям возбуждать дела против государства в Международном центре по урегулированию инвестиционных споров. 

Получает распространение  практика суброгации, под которой понимается восприятие государством претензий своих граждан к иностранному государству. В конце 2000 г. в США был принят закон, предусматривающий выплату пострадавшим гражданам компенсации из фондов США. Соответственно, предусмотрена суброгация прав пострадавших правительству США. В результате компании получают надежную гарантию своих зарубежных инвестиций, что служит важным фактором стимулирования их инвестиционной деятельности. А их права переходят к государству, которое обладает более широкими возможностями для их защиты. 

Учитывая специфику  дипломатической защиты юридических  лиц и ее значение, Генеральная  Ассамблея ООН в 2001 г. решила, что  она заслуживает самостоятельного рассмотрения в Комиссии международного права ООН. 

Лица без гражданства не пользуются дипломатической защитой. В международной судебной практике, особенно в прошлом, не раз высказывалось мнение, согласно которому государство "не совершает международного правонарушения, причиняя вред лицу, не обладающему гражданством, и соответственно ни одно государство не вправе вмешиваться или ходатайствовать о нем...". 

Беженцы. Возможность  дипломатической защиты беженцев не предусмотрена международным правом, что подтверждается и Конвенцией о статусе беженцев 1951 г. Комиссия международного права ООН предложила распространить защиту и на беженцев. При обсуждении этого вопроса в рамках Генеральной Ассамблеи ООН большинство представителей высказались против, заявив, что речь должна идти о функциональной концепции, согласно которой защита беженцев осуществляется Управлением Верховного комиссара ООН по делам беженцев. Вместе с тем немалое число представителей сочли, что подход Комиссии согласуется с развитием нормативной базы в области прав человека. 

Соотечественники - выходцы из другого государства, которые этнически, культурно и в иных отношениях связаны со страной происхождения. Проблема соотечественников имеет особое значение для России. Миллионы российских соотечественников оказались в иностранных государствах. Российское государство придает серьезное значение решению этой проблемы. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

Дипломатическая защита юридических лиц. 

Процессы глобализации, расширения ВТО и появления большого количество транснациональных корпораций (ТНК) делает вопросы дипломатической защиты юридических лиц более актуальными.

Долгое время считалось, что данным правом обладает государство национальности юридического лица. По общему правилу это означает государство инкорпорации, а не государство гражданства или национальности ее акционеров. Данный подход был сформулирован в решении Международного суда ООН по делу Barcelona Traction, кроме того из данного решения следует, что при рассмотрении вопроса о дипломатической защите в отношении юридических лиц следует исходить из того, что международное право не поощряет возможности осуществления дипломатической защиты сразу несколькими государствами. На практике часто возникает вопрос о национальности юридического лица в силу различий подходов к данному вопросу в о внутреннем законодательстве государств. В вышеупомянутом решении Суд определил, что международное право «наделяет правом на дипломатическую защиту корпоративного субъекта государство, по законам которого он был инкорпорирован и на территории которого он имеет зарегистрированную контору». В то же время Суд выразил мнение, что помимо учреждения и зарегистрированной конторы необходима постоянная и тесная связь между государством, осуществляющим дипломатическую защиту, и корпорацией. Данная позиция была учтена при разработке проектов статей о дипломатической защите Комиссией международного права . С учетом вышеуказанных критериев можно согласиться с мнением Д.Л. Лысенко о том, что права ТНК в рамках дипломатической защиты могут быть защищены только в отношении отдельного подразделения ТНК, зарегистрированного в конкретном государстве и только этим государством. Защита ТНК в целом предоставлена быть не может, поскольку последняя не обладает правосубъектностью ни в рамках национальных правовых систем, ибо они не подпадают под юрисдикцию какого-либо одного государства, ни в рамках международного права. Еще одним основанием применения дипломатической защиты является исчерпание местных средств правовой защиты, что представляет собой давно установившуюся норму международного права. «Внутренние средства защиты» означает средства правовой защиты, которые по праву доступны потерпевшему лицу в судах или административных судах, или органах власти, государства предположительно несущего ответственность за нанесение ущерба. Исчерпывать местные средства правовой защиты должны как физические так юридические лица. Вместе с тем, дипломаты или государственные учреждение, осуществляющие свою деятельность не должны исчерпывать местные средства правовой защиты, поскольку причиненный им ущерб является прямым ущербом государству, по отношению к которому норма об исчерпании местных средств правовой защиты не применяется. (http://dic.academic.ru) 
 
 
 
 
 

Рассмотрение жалоб юридических лиц в Европейском

Суде по правам человека. 

Организация и деятельность Европейского Суда по правам человека (далее – Европейский Суд или Суд) в  последние годы привлекает все больше внимания российских ученых и практикующих юристов, ей посвящен целый ряд исследований и публикаций.

Однако такое внимание уделяется главным образом рассмотрению Европейским Судом жалоб индивидов.  В тоже время вопросу рассмотрения жалоб юридических лиц практически не уделяется внимание. Между тем эта проблема является исключительно актуальной,  в том числе,  по следующим причинам.   

1. В настоящее время Европейским Судом по правам человека

осуществляется большая работа по контролю над соблюдением

государствами положений Конвенции о защите прав человека и

основных свобод 1950  года (далее –  Конвенция,  Европейская

Конвенция).  Объем дел,  рассматриваемый Судом,  постоянно растет.

Результатом работы Европейского Суда является не только выявление

нарушений со стороны государств –  участников Конвенции взятых на

себя обязательств, но также и толкование положений Конвенции ,а также

принципов и норм,  существующих в международном праве,  в

зависимости от конкретной ситуации.  При этом,  как отмечают судьи

Европейского Суда,  прецедентная практика Суда меняется с течением

времени,  в своей работе Суд вынужден постоянно сталкиваться с

новыми явлениями и вопросами социальной, культурной, политической

и экономической жизни не только отдельной страны,  но всего

международного сообщества.  Поэтому в своей деятельности Суд

постоянно вынужден отвечать на подобные вопросы,  часто,  являясь

«первопроходцем»  в формировании позиции по таким вопросам

(например,  право на однополые браки,  право на эвтаназию,  правовая

сущность доменных имен с точки зрения права собственности и многие

другие вопросы,  постоянно возникающие в общественной жизни),  на

которые он должен искать и давать ответы. Эти ответы Суд даёт только

исходя из целей Конвенции с учётом современного развития

европейского общества,  при этом.  исходя из комплекса всех условий и

аспектов существования международного сообщества.  В связи с этим

можно говорить о постоянной актуальности изучения работы

Европейского Суда и формулируемых в его решениях и постановлениях

правовых позиций.

2. С научно-правовой точки зрения актуальность темы исследования

подтверждается доводами о том,  что Конвенция по правам человека 

согласно положениям пункта 4  статьи 15  Конституции РФ является

частью российской правовой системы,  а прецедентное право как

результат правоприменительной деятельности Европейского Суда

является её неотъемлемой частью. Поэтому весьма важным для развития

юридической науки и практики является своевременный анализ

решений этого международного судебного органа, основные положения

которых, а также выводы Суда по конкретным вопросам, поставленным 

перед ним,  включаются в российскую систему права,  а решения и

постановления Суда всё чаще используются российскими судами всех

уровней в процессе рассмотрения конкретных дел.  Следовательно,  как

положения самой Конвенции,  так и практика ее применения

Европейским Судом должны быть известны юристам -  специалистам,

занимающимся вопросами,  которые затрагиваются Судом при

рассмотрении жалоб,  включая практикующих адвокатов,  судей,

студентов, изучающих юриспруденцию.

3. С точки зрения российской действительности актуальность изучения

практики Европейского Суда также имеет место,  что находит свое

подтверждение в постоянных и многочисленных публикациях в

средствах массовой информации,  касающихся решений Европейского

Суда по жалобам против Российской Федерации,  а также проблемы

неисполнения решений этого международного органа.  С этой точки

зрения актуальность темы исследования раскрывается в анализе