Договор и сделка в гражданском праве

Содержание

            Введение……………………………..……….……………………2

1. Общие положения о договоре…………..….……………………..3
2. Сделки в гражданском праве………………….…………………..6

Заключение……………………………….……..…………………11

     Список используемых источников……………...……….………12

Введение

       Правоотношение, вытекающее из договора подряда, относится к обязательствам по выполнению работ. С их помощью реализуется обмен результата труда определенного лица (лиц) на соответствующую денежную стоимость. В экономическом отношении подряд это деятельность, результат которой зачастую носит овеществленный характер, создается определенной имущество. Кроме этого, могут существовать и иные неовеществленные результаты выполняемой работы, что, однако, не влияет на сущность подрядных отношений, в которых имеет значение наряду с достигаемым результатом и сам процесс определенной деятельности. Данную деятельность обобщенно можно характеризовать как преимущественно созидательную, она также подлежит правовой регламентации по договорам подряда, наряду с другими отношениями сторон. Деятельность лица, выполняющего работу, регулируется лишь в общих чертах, поскольку подряд построен таким образом, что данное лицо несет ответственность за окончательное завершение работы в соответствии с условиями договора. Наряду с этим правовая регламентация охватывает и конечный продукт, созданный трудом лица, выполнявшего работу, и обязанность по его передаче, если он носит овеществленный характер. Поэтому, в корне отличаясь от ранее рассмотренных договоров по тем положениям, которые касаются регулирования процесса указанной деятельности, подряд имеет нечто общее по правам и обязанностям сторон с договором купли-продажи, когда речь идет о самом созданном имуществе и вопросам его передачи. Часто в литературе также отмечается близость трудовых и подрядных отношений. Надо сказать, что подрядные отношения вполне можно отличать и от купли-продажи и от трудовых отношений. Отличия наиболее отчетливо наблюдаются в содержании договоров, посредством которых реализуются права и обязанности их участников. По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы) (ст. 616 ГК Республики Казахстан). Гражданским законодательством непосредственно урегулированы наиболее значимые и имеющие особенные признаки виды подрядных отношений. Видовая характеристика договоров подряда представлена следующим образом: 1) бытовой подряд; 2) строительный подряд; 3) подряд на проектные или изыскательские работы; 4) подряд на научно-исследовательские, опытно-конструкторские технологические работы. Им в Гражданском кодексе, в главе, посвященной регулированию подрядных отношений, предназначены отдельные параграфы. К указанным отдельным видам договора подряда применяются и общие положения, если иное не установлено правилами ГК Республики Казахстан о том или ином виде договора подряда.

1 Общие положения о договоре

Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских  прав и обязанностей. К договору применяются правила о двух и многосторонних сделках, предусмотренные главой 4 настоящего Кодекса. К договорам, заключенным более чем двумя сторонами (многосторонние договоры), общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.

 Из договора может возникнуть  обязательственное, вещное, авторское  или иное правоотношение.

К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения  об обязательствах (статьи 268-377 настоящего Кодекса), поскольку иное не предусмотрено  правилами настоящей главы и  правилами об отдельных видах  договоров, содержащимися в настоящем  Кодексе.

К вещным, авторским или иным правоотношениям, возникающим из договора (договор  о совместной деятельности, учредительный  договор, авторский договор и  другие), применяются положения настоящей  главы, если иное не вытекает из законодательства, договора или существа правоотношения.

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключать договор, предусмотрена настоящим Кодексом, законодательными актами или добровольно принятым обязательством.

Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством.

 Условия договора определяются  по усмотрению сторон, кроме случаев,  когда содержание соответствующего  условия предписано законодательством.

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая в  соответствии с законодательством  действует, если соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная  норма), стороны могут своим соглашением  исключить ее применение, либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной  нормой, соответствующие условия  определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законодательством.

В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая в  соответствии с законодательством  действует, если соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная  норма), стороны могут своим соглашением  исключить ее применение, либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.

Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной  нормой, соответствующие условия  определяются обычаями делового оборота, применимыми к отношениям сторон.

Когда оферта содержит срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим  оферту, в пределах указанного в  ней срока.

Когда письменная оферта не содержит срока для акцепта, договор считается  заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания  срока, установленного законодательством, а если такой срок не установлен – в течение нормально необходимого для этого времени.

Когда оферта сделана устно без  указания срока для акцепта, договор  считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте.

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с  опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении  акцепта с опозданием.

Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне  о принятии ее акцепта, полученного  с опозданием, договор считается  заключенным.

Ответ о согласии заключить договор  па иных, чем предложено в оферте, условиях не является акцептом.

Такой ответ признается отказом  от оферты и в то же время новой  офертой.

В случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными  законодательными актами заключение договора для одной из сторон обязательно, эта сторона должна направить  другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцента, или об акцепте  оферты (проекта договора) на иных условиях (протокол разногласий к проекту  договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты, если иной срок не установлен законодательством, либо не согласован сторонами.

Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение об ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие  при заключении договора, на рассмотрение суда в течение тридцати дней со дня получения такого извещения, либо истечения срока для акцепта, если законодательством об отдельных  видах договоров не установлен иной срок. В случаях, если на проект договора, направленный стороной, для которой заключение договора обязательно, и тридцатидневный срок получен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий (посетить другую сторону о принятии договора в ее редакции, либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий, либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок, сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда, если законодательством об отдельных видах договоров не установлено иное.

Если сторона, для которой в  соответствии с настоящим Кодексом или иными законодательными актами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона  вправе обратиться в суд с требованием  о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне убытки, вызванные  отказом заключить договор.

Изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законодательными актами и  договором.

По требованию одной из сторон договор может  быть изменен или расторгнут по решению  суда только:

1) при существенном нарушении  договора другой стороной;

2) в иных случаях, предусмотренных  настоящим Кодексом, другими законодательными  актами или договором.

Существенным признается нарушение  договора одной из сторон, которое  влечет для другой стороны такой  ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора.

Договор считается измененным или  расторгнутым в случае одностороннего отказа от исполнения договора отказа от договора соответственно частично или полностью (статья 404 настоящего Кодекса).

       Соглашение об изменении и расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из законодательства, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.

Требование об изменении или  расторжении договора может быть заявлено стороной в суд только после  получения отказа другой стороны  на предложение, изменить или расторгнуть  договор, либо неполучения ответа в  срок, указанный в предложении  или установленный законодательством, либо договором, а при его отсутствии - в тридцатидневный срок.

При расторжении договора обязательства  сторон прекращаются. При изменении договора обязательства сторон продолжают действовать в измененном виде.

В случае расторжения или изменения  договора обязательства считаются  прекращенными или измененными  с момента достижения соглашения сторон об изменении или расторжении  договора, если иное не вытекает ил соглашения сторон или характера изменения  договора, а при расторжении или  изменении договора в судебном порядке - с момента наступления в законную силу решения суда о расторжении  или изменении договора.

 Стороны не вправе требовать  возвращения того, что было исполнено  ими по обязательству до момента  расторжения или изменения договора, если иное не установлено законодательными  актами или соглашением сторон.

2 Сделки в гражданском праве.

Одним из основных видов юридических  фактов служат сделки. Более того, в  сфере гражданского оборота именно сделки обеспечивают динамику такого оборота, непрерывно порождая правоотношения и непрерывно их развивая.

Согласно ст.147 ГК, сделками признаются действия граждан и юридических  лиц, направленные на установление, изменение  или прекращение гражданских  прав и обязанностей. Сделками, следовательно, признаются целенаправленные действия субъектов. Их прямой целью является установление гражданских прав или  обязанностей (например, дарение имущества  прямо направлено на то, чтобы право  собственности на вещь перешло от дарителя к одаряемому), изменение таких прав и обязанностей (например, стороны договорились об отсрочке возврата сданного внаем имущества), либо, наконец, их прекращение (кредитор освободил должника от погашения долга).

Целенаправленностью на юридические  последствия сделки отличаются от других актов поведения - поступков, которые  непосредственно направлены на достижение иного, не юридического результата, однако, в силу предписания закона, ведут  также к возникновению, изменению  или прекращению гражданских  прав и обязанностей.

Гражданин, например, выехал с места  своего постоянного жительства к  больной матери в другой город. Затем  задержался там и решил не возвращаться к прежнему месту жительства. Выезжая  к матери, гражданин не намеревался  отказаться от прав на государственную  квартиру, в которой проживал до выезда. Но в силу требования закона, предусматривающего подобную ситуацию, гражданин утрачивает права на квартиру [1, с.254].

Сделка - это проявление правомерного, разрешаемого, чаще всего одобряемого  законом поведения. В обиходе  термином "сделка" называют иногда действие, оцениваемое обществом  негативно. Такое употребление слова  не совпадает с его юридическим  смыслом.

По признакам правомерности  сделка отличается от целенаправленных неправомерных действий, т.е. действий, ведущих к причинению ущерба другим лицам. Такого рода действия также порождают  гражданские права и обязанности, связанные с необходимостью возмещения причиненного ущерба, но они возникают  не из сделки, а из факта причинения ущерба, т.е. из деликта.

Правомерность поведения как необходимое  качество сделки вовсе не требует, чтобы  все виды сделок были прямо предусмотрены  законом, напротив, вполне возможны сделки, законом не предусмотренные; требуется  лишь, чтобы они не противоречили  закону, не нарушали его запретов (ст.7 ГК). Закон, например, не регулирует договорные отношения между спонсором и  тем, кому он оказывает помощь, но такой  договор вполне возможен. Более того, Гражданский кодекс (ст.381) разрешает  заключать смешанные договоры, в  которых содержатся элементы различных  договоров, предусмотренных законодательством. Типичным договором такого рода является инвестиционный договор (гл.47, ст. ст.917-952 ГК).

Сделки порождают гражданские  права и обязанности у того, кто их совершает. По этому признаку они отличаются от административных актов, т.е. действий компетентных государственных  органов, которые могут порождать  гражданские права и обязанности  для лиц, подчиненных этим органам. Например, решение компетентных органов  по управлению государственным имуществом обязывает, либо, напротив, запрещает  продление договора, по которому здание государственного предприятия было сдано в аренду сроком на три года. По таким же признакам сделки отличаются от судебного решения, порождающего, изменяющего либо прекращающего  правоотношение для лица, обратившегося  в суд.

Сделки - это сознательно совершаемые  действия, в них проявляется воля того, кто действует. Следует различать  внутреннее содержание воли лица, совершающего сделку (его истинные намерения), и  внешнее выражение воли (слова, произнесенные  либо изложенные на бумаге, жесты, более  сложные действия).

Поскольку об истинном устремлении  воли можно судить лишь по тому, что  говорит или делает лицо, предполагается, что внешнее изъявление воли соответствует  ее внутреннему содержанию.

Однако, в случаях, когда доказано расхождение между действительным намерением лица и внешним проявлением  его воли (например, покупатель, плохо  зная язык, на котором объясняется  с продавцом, ошибся в обозначении  цены покупаемой вещи), большее значение придается действительной воле.

Так как сделки - это всегда волеизъявление, совершать их могут лишь лица, воле которых закон, придает юридическое  значение. Следовательно, недееспособные граждане не могут совершать сделки, а лица с ограниченной дееспособностью  вправе совершать лишь такие сделки, какие разрешены для них законом (ст. ст.22 и 23 ГК).

Общая классификация  сделок

Наличие у всех сделок общих признаков  не исключает их подразделения на виды, например:

– по количеству сторон

– односторонние, двусторонние и многосторонние;

– в зависимости от встречной  обязанности стороны по предоставлению материального или другого блага  – возмездные и безвозмездные;

– в зависимости от момента, с  которого порождаются гражданские  права и обязанности по сделке – реальные и консенсуальные;

– в зависимости от очевидности  правовой цели, к достижению которой  стремятся субъекты сделки – каузальные и абстрактные.

– по форме: устные и совершенные в письменной форме

Сделки могут быть классифицированы и иным образом в зависимости  от цели, которая ставится при проведении классификации. Так, для того чтобы показать различия по способу закрепления волеизъявления сторон, сделки могут быть разделены на вербальные и литеральные; для того чтобы выявить особый характер взаимоотношений участников сделки, можно выделить фидуциарные и не фидуциарные сделки; для того чтобы показать особенности юридического механизма действия сделок, их можно разделить на сделки, совершенные под условием или без такового.

Односторонние, двусторонние и многосторонние сделки. Для совершения односторонней  сделки достаточно, чтобы волю изъявила одна сторона. Совершая односторонние  сделки, субъекты автономно реализуют  свою свободу в экономической  и духовной и иных сферах общественной жизни. Так, устроитель конкурса, материально  стимулируя участников конкурса обещанием  награды за лучшее решение той  или иной задачи, стремится получить в свои руки такое решение; принимая наследство или отказываясь от него, гражданин реализует независимость  и свободу в выборе жизненных  решений.

Односторонние сделки – особые правовые явления. Их совершение выступает актом  распоряжения субъектами гражданскими правами и может создавать  особые правовые последствия. Так, предлагая  заключить договор, субъект юридически связывает себя возможностью принятия предложения его адресатом. Таким  образом, у адресата предложения  возникает особая возможность его  принятия, именуемая секундарным правомочием [17, с.24].

По общему правилу односторонняя сделка создает  обязанности для лица, совершившего сделку. Для других лиц она может  создавать обязанности лишь в  случаях, установленных законом, либо с согласия этих лиц. Так, в завещании, являющимся односторонней сделкой, завещатель вправе возложить на наследника по завещанию исполнение какого-либо обязательства (завещательный отказ). Наследник, принявший наследство, должен исполнить это обязательство. При этом лица, в пользу которых необходимо исполнить данное обязательство, приобретают право требовать его исполнения.

В односторонней сделке воля может  быть изъявлена сразу несколькими  лицами, например доверенность на продажу  дома может быть выдана несколькими  его сособственниками. Указанные  лица выступают в данном случае как  одна сторона. К односторонним сделкам соответственно применяются и нормы, касающиеся двух- и многосторонних сделок, поскольку это не противоречит закону и существу односторонней сделки (ст. 156 ГК). Для совершения двусторонней сделки необходимо волеизъявление двух сторон. При этом каждая из них может быть представлена как одним, так и несколькими субъектами. Не следует смешивать число сторон в двусторонней сделке с числом ее участников. Так, купля-продажа остается двусторонней сделкой несмотря на то, что в ее заключении участвовало несколько лиц на стороне покупателя или несколько лиц на стороне продавца. В таких случаях принято говорить о множественности лиц, составляющих сторону в сделке. Воля сторон в двусторонней сделке должна быть встречной и совпадающей. Это означает, во-первых, что воля сторон диктуется взаимно удовлетворяемыми интересами (например, сделка может возникнуть, если одна сторона хочет пользоваться вещью, а другая – сдать ее внаем); во-вторых, что имеет место согласованность воль сторон (например, сделка поставки может состояться только в том случае, если стороны согласуют количество товара).

Для совершения многосторонней сделки необходимо волеизъявление более двух сторон. Примером многосторонней сделки служит договор о совместной деятельности (договор простого товарищества), который  может выступать средством достижения общей хозяйственной цели, например для финансирования и строительства  туристического комплекса несколькими  юридическими лицами и т. д. Разновидностью многосторонних сделок являются учредительные  договоры о создании хозяйственных  товариществ и обществ. Всякая сделка, в которой имеется более одной стороны, именуется договором. Поэтому всякий договор есть сделка, но не всякая сделка – договор. Возмездные и безвозмездные сделки. Возмездной называется сделка, в которой обязанности одной стороны совершить определенные действия соответствует встречная обязанность другой стороны по предоставлению материального или другого блага. Возмездность в сделке может выражаться в передаче денег, вещей, предоставлении встречных услуг, выполнении работы и т.д. В безвозмездной сделке обязанность предоставления встречного удовлетворения другой стороной отсутствует. Поэтому возмездными могут быть только двусторонние и многосторонние сделки. Односторонние сделки всегда безвозмездны. Возмездность или безвозмездность сделок может предопределяться их природой или соглашением сторон. Только возмездными по своей природе являются сделки по передаче имущества в собственность, во временное пользование, совершенные с целью товарно-денежного обмена. В свою очередь, всегда безвозмездна сделка дарения. Соглашением сторон может определяться, например, возмездность или безвозмездность договоров поручения, хранения и т.п. Безвозмездные сделки могут совершаться без ограничения в отношениях между гражданами. В отношениях с участием юридических лиц безвозмездные сделки возможны, только если это не противоречит требованиям закона.

Консенсуальные и реальные сделки. Консенсуальные сделки (от лат. consensus – соглашение) – это такие сделки, которые порождают гражданские права и обязанности с момента достижения их сторонами соглашения. Последующая передача вещи или совершение иного действия осуществляется с целью их исполнения. Консенсуальными являются сделки купли-продажи, а также многие сделки по выполнению работ и оказанию услуг (договор подряда, договор комиссии и т. п.). Для совершения реальной сделки (от лат. res – вещь) одного соглашения между ее сторонами недостаточно. Необходима еще передача вещи или совершение иного действия. Реальны некоторые сделки по передаче имущества в собственность или иное вещное право (например, сделки дарения и займа, не сформулированные как обещание подарить и выдать заем), отдельные сделки о временной передаче вещей (например, соглашения поклажедателя и хранителя недостаточно для возникновения договора хранения, необходима передача имущества на хранение), договоры перевозки грузов и некоторые другие.

Каузальные и абстрактные сделки. Каждая сделка имеет правовое основание  – правовую цель, к достижению которой  стремятся субъекты. Из каузальной сделки видно, какую правовую цель она  преследует. Так, из договора купли-продажи  всегда видно, какой товар передается продавцом в собственность покупателю. Благодаря этому является очевидным  и правовое основание (causa) возникновения права собственности покупателя на товар. Действительность каузальной сделки ставится в зависимость от ее цели. Цель должна быть законной и достижимой. Так, будет недействительна сделка, совершенная с целью, противной основам правопорядка и нравственности. Недействительна сделка купли-продажи имущества, совершенная не собственником, не обладающим полномочием на это, так как цель – переход права собственности – недостижима.

Абстрактные сделки как бы оторваны от своего основания (от лат. abstrahere – отрывать, отделять). Абстрактность сделки означает, что ее действительность не зависит от основания – цели сделки. Пример абстрактной сделки – выдача векселя. Вексель удостоверяет либо ничем не обусловленное обязательство векселедателя (простой вексель), либо ничем не обусловленное предложение указанному в векселе плательщику (переводный вексель) оплатить при наступлении предусмотренного векселем срока денежную сумму, оговоренную в нем. Из векселя не видно, на основании чего возникло право векселедержателя требовать выплаты денежных сумм. На этом основана его оборотоспособность. Иногда в особую группу выделяются доверительные, или фидуциарные, сделки (от лат. fiducia – доверие), которые основаны на особых, лично-доверительных отношениях сторон. Утрата такого характера взаимоотношений сторон дает возможность любой из них в одностороннем порядке отказаться от исполнения сделки (например, в договоре поручения как поверенный, так и доверитель вправе в любое время отказаться от его исполнения без указания мотивов). Подобные сделки редки и в целом не характерны для имущественного оборота.

Заключение

Сделки выступают в качестве одного из важнейших юридико-фактических  оснований возникновения, изменения  или прекращения гражданских  правоотношений, что, в свою очередь, обусловливает повышенное внимание к анализу их правовой природы, отличительных  признаков, условий их действительности, оснований недействительности и  др. Согласно ст.147 ГК, сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделками, следовательно, признаются целенаправленные действия субъектов. Их прямой целью является установление гражданских прав или обязанностей (например, дарение имущества прямо направлено на то, чтобы право собственности на вещь перешло от дарителя к одаряемому), изменение таких прав и обязанностей (например, стороны договорились об отсрочке возврата сданного внаем имущества), либо, наконец, их прекращение (кредитор освободил должника от погашения долга). Целенаправленностью на юридические последствия сделки отличаются от других актов поведения - поступков, которые непосредственно направлены на достижение иного, не юридического результата, однако, в силу предписания закона, ведут также к возникновению, изменению или прекращению гражданских прав и обязанностей. Гражданин, например, выехал с места своего постоянного жительства к больной матери в другой город. Затем задержался там и решил не возвращаться к прежнему месту жительства. Выезжая к матери, гражданин не намеревался отказаться от прав на государственную квартиру, в которой проживал до выезда. Но в силу требования закона, предусматривающего подобную ситуацию, гражданин утрачивает права на квартиру Сделка - это проявление правомерного, разрешаемого, чаще всего одобряемого законом поведения. В обиходе термином "сделка" называют иногда действие, оцениваемое обществом негативно. Такое употребление слова не совпадает с его юридическим смыслом. Статья 151 ГК различает устную и письменную форму сделки. Письменная форма, в свою очередь, может быть простой или нотариальной. Сделки, совершаемые на словах, считаются заключенными в устной форме. К ним относятся и те сделки, в которых воля проявляется через непосредственные, так называемые конклюдентные действия лица (например, передача продавцу денег за отобранный товар), и те сделки, воля на совершение которых выражена в форме молчания. Но такое значение молчанию придается лишь в случаях, прямо установленных законодательством или соглашением сторон. Например, покупатель товара передал поставщику письменный заказ с указанием желательных условий поставки, договорившись при передаче, что, если поставщик в течение пяти суток не выскажет возражений против этих условий, договор будет считаться заключенным.  

Список  используемых источников

1. Басин Ю.Г. Принципы гражданского законодательства Республики Казахстан. В кн.: Гражданский кодекс Республики Казахстан - толкование и комментирование. Общая часть. Вып.1. Алматы - 2003
2. Гражданский кодекс Республики Казахстан по состоянию законодательства на 1 января 2008 г. - Алматы: ТОО "Баспа", 2001. - 400 с.
3. Закон РК "О рынке ценных бумаг" от 02.07.2003г.
4. Гражданский кодекс Республики Казахстан по состоянию законодательства на 1 января 2008 г. - Алматы: ТОО "Баспа", 2001. - 400 с.
5. zakon.kz
6. sroki-v-grazhdanskom-prave-rk