Этика профессиональной деятельности нотариуса

ЭТИКА В ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НОТАРИУСА

Термин "этика" происходит от древнегреческого слова "этос" - местопребывание, совместное жилище. В современном понимании этика - это наука, которая изучает мораль, ее сущность, природу и структуру, а также закономерности возникновения и развития. К категории "этика" относятся добро и зло, благо, справедливость, долг, совесть, ответственность, достоинство и честь. Справедливость, долг, совесть, ответственность, достоинство и честь, безусловно, относятся к профессиональной этике юриста.

По  мнению А.С. Кобликова, термин "профессиональная этика" обычно употребляется для обозначения отрасли не столько этической теории, сколько своеобразного нравственного кодекса людей определенной профессии. Таковы, например, клятва Гиппократа, Кодекс чести судьи Российской Федерации. Профессиональная этика всегда обусловлена особенностями той или иной профессии. В процессе выполнения однородных или схожих профессиональных функций вырабатываются традиции, которые объединяются на основе профессиональной солидарности. Каждая профессия, в которой приходится взаимодействовать с людьми, имеет свои нравственные основы, выраженные в специфических нравственных или этических профессиональных кодексах. На наш взгляд, статьи "профессиональная этика" и "мораль" очень схожи.

Профессиональную  этику можно рассматривать как  совокупность правил поведения определенной социальной группы, обеспечивающую нравственный характер взаимоотношений, сопряженных  с профессиональной деятельностью.

"Необходимость  повышенных моральных требований, а следовательно, и особой профессиональной морали, как показывает исторический опыт, проявляется прежде всего во врачебной, юридической, педагогической, научной, журналистской и художественной деятельности, т.е. в тех сферах, которые непосредственно связаны с воспитанием и удовлетворением потребностей личности".

Нотариус, как и любой другой юрист, реализуя правовое и нравственное требование справедливости, опирается на закон. В нотариальной деятельности общепризнанным является принцип законности. Профессиональная этика юриста представляет собой  взаимосвязь и взаимообусловленность  правовых и нравственных принципов, норм, правового и нравственного  сознания.

Основы  профессиональной этики нотариуса  закреплены в профессиональных кодексах нотариусов определенного региона, например Профессиональном кодексе  нотариусов города Москвы от 30 сентября 2000 г. (далее - Кодекс). По мнению авторского коллектива учебника "Нотариат в  Российской Федерации", "принятие в сентябре 2000 г. Кодекса профессиональной этики нотариусов города Москвы - это  проявление воли нотариального сообщества московских нотариусов, которые добровольно  принимают на себя обязательства, предусмотренные  Кодексом, в целях обеспечения  высокого профессионального и морально-этического уровня профессии".

В Кодексе закреплены правила поведения  нотариусов со средствами массовой информации, во внеслужебное время, с государственными органами. Отдельные параграфы посвящены  взаимоотношениям нотариуса с коллегами, нотариальным сообществом, а также  с физическими и юридическими лицами. Этические нормы закреплены в § 2 - 8 Кодекса. На территории Московской области действует специальный  Кодекс профессиональной этики нотариуса, занимающегося частной практикой. Этот Кодекс был утвержден решением общего собрания членов Московской областной  нотариальной палаты от 1 марта 1995 г. В  общем, оба Кодекса содержат одинаковые принципы, основывающиеся на высокой  культуре, нравственности и человечности нотариусов.

Большинство этических норм закреплено в § 2 Профессионального  кодекса нотариусов города Москвы. Нотариус должен исполнять свои профессиональные обязанности в соответствии с  законом и совестью, хранить профессиональную тайну, в своем поведении руководствоваться принципами гуманности и уважения к человеку. Он в процессе осуществления своей профессиональной деятельности обязан руководствоваться принципами профессиональной этики, защищать интересы человека, общества и государства, соблюдая требования духа и закона. Подпункт 3.2 п. 3 § 2 Кодекса наделяет нотариуса обязанностью способствовать утверждению в обществе веры в закон и справедливость. Он не должен совершать действий, которые могут поставить под сомнение беспристрастность и независимость нотариальной деятельности либо скомпрометировать нотариуса или нотариальное сообщество, обязан относиться к коллегам по юридической профессии с уважением, доверием.

Этические основы профессионального общения  нотариуса закреплены не только в  § 2 Кодекса. Поэтому принципы профессиональной этики можно классифицировать на общие и специальные. Общие принципы закреплены в § 2 Кодекса, специальные - в других параграфах.

В процессе осуществления нотариальной деятельности нотариусу приходится общаться не только с коллегами, но и с лицами, которые обращаются к нему. Соответственно Кодекс предусматривает  принципы, которые можно отнести  к категории основы этики профессионального  общения нотариуса. Во многом реализация этических правил поведения нотариуса, предусмотренных Кодексом, обусловлена  психологическими свойствами нотариуса, его характером, склонностью к  конфликтам и т.п. Кодекс содержит меры должного поведения нотариуса при  общении с коллегами и иными  лицами.

Нотариус  должен строить свои трудовые отношения  с коллегами на принципах взаимоуважения, доверия и профессионального  взаимодействия. Он должен быть доброжелательным и корректным с коллегами. Существует такая категория, как профессиональная солидарность. Она заключается в  том, что нотариус тактично должен информировать  коллег по вопросам, которые могут  повлиять на их работу, о потенциальных  профессиональных трудностях и т.д. К профессиональной солидарности также  относится обязанность нотариуса  отвечать на запросы коллег, касающиеся нотариальной деятельности. Нотариус должен оказывать помощь и передавать профессиональный опыт молодым коллегам, обеспечивать соблюдение морально-этических  принципов.

Немного иные правила предусмотрены для  профессионального общения нотариуса  с физическими и юридическими лицами. Нотариус обязан перед совершением  нотариального действия информировать  лицо, которое к нему обратилось за соответствующими услугами, о размере  тарифа и оплате нотариальных действий.

Прежде  всего нотариус должен проявлять терпение, вежливость и тактичность. Безусловно, играет роль и внешний вид нотариуса, его эстетические качества. Они проявляются в одежде и поведении. Нотариус обязан демонстрировать культуру речи, соблюдать общепринятые, а также повышенные для нотариальной профессии стандарты и нормы этики и морали не только в рабочее время, но и во внеслужебное время.

К числу дисциплинарных проступков относятся  виновное невыполнение или ненадлежащее выполнение нотариусом не только своих  профессиональных обязанностей, дисциплинарных норм, но и этических норм. Кодекс содержит перечень дисциплинарных проступков. Анализируя положения Кодекса, можно  сделать вывод о том, что дисциплинарным проступком (нарушением норм этики) являются:

- несоблюдение общих принципов  профессиональной этики;

- неисполнение специальных принципов  профессиональной этики;

- совершение действий, прямо запрещенных  Кодексом.

Принципы  профессиональной этики были рассмотрены  выше. Поэтому необходимо рассмотреть  действия нотариуса, которые квалифицируются  как нарушение этических норм. Во-первых, запрещен прием посетителей  в нетрезвом виде. Нотариус не имеет  права курить во время приема без  согласия посетителей. Проступком является предложение оскорбительного, аморального характера и другие недостойные действия.

Нарушением  норм профессиональной этики также  считается унижение профессионального  достоинства и авторитета своих  коллег по профессии. Существует принцип, который должен соблюдать нотариус при осуществлении своей нотариальной деятельности. Условно этот принцип  можно назвать "принцип добросовестной конкуренции". Существует перечень мер по привлечению клиентов, которыми запрещено пользоваться. Например, запрещено монополизировать определенную сферу нотариальной деятельности или  работу с лицами, препятствуя работе других нотариусов. То есть недобросовестная конкуренция представляет собой  нарушение этических норм в профессиональной деятельности.

Необходимо  отметить, что гл. VII Основ законодательства о нотариате предусмотрено осуществление определенными органами власти контроля за деятельностью нотариусов. К контролирующим органам относятся суды, органы юстиции и нотариальные палаты, а также налоговые органы. Взаимодействуя с ними, нотариус обязан соблюдать правила этики. На наш взгляд, Основы законодательства о нотариате ошибочно предусматривают судебный контроль за совершением нотариальных действий. Он заключается в обжаловании в судебном порядке отказа от совершения нотариального действия или неправильного совершения нотариального действия. Суд рассматривает дело по существу, т.е. отправляет правосудие. Такие действия суда нельзя назвать судебным контролем.

С принятием Основ законодательства Российской Федерации о нотариате <1> (далее - Основы о нотариате) российский нотариат стал частью мировой системы латинского нотариата. Это обусловлено введением нового для нашего государства института частного нотариуса и закреплением принципов рыночной экономики, во главе угла которых находится право частной собственности. Одним из важных элементов латинского нотариата являются этические принципы нотариальной деятельности. Так, в 1995 г. был утвержден Европейский кодекс нотариальной этики, поводом для принятия которого послужил постоянный рост экономического и правового оборота, выходящего за пределы национальных границ. Важность этических документов подчеркивается включением их в систему правовых актов, на основе которых оценивается профессиональная деятельность тех или иных субъектов права. Так, активно внедряются кодексы профессиональной этики в систему государственной службы Российской Федерации. В настоящее время действуют Этический кодекс государственных гражданских служащих Федеральной антимонопольной службы (утвержден Приказом ФАС от 25 февраля 2011 г. N 139), Кодекс этики и служебного поведения федеральных государственных гражданских служащих Министерства финансов Российской Федерации (утвержден 23 марта 2011 г.), Кодекс этики прокурорского работника Российской Федерации (утвержден Приказом Генпрокуратуры РФ от 17 марта 2010 г. N 114) и др.

Данная  тенденция характерна для различных  организаций, наделяемых публичными полномочиями (характерными для органов государственной  власти), к которым следует отнести  российские нотариальные палаты. В то же время принятие таких профессиональных кодексов негосударственными организациями с публично-правовым статусом (что можно наблюдать на примере нотариальной палаты, адвокатской палаты <4>, саморегулируемых организаций) поднимает целый пласт юридических проблем: включенность корпоративных норм в правовую систему Российского государства, природа ответственности за публично-правовые нарушения по корпоративным нормам, возможность обоснования судебных решений корпоративными нормами, в том числе регулирующими отношения в области этики, включение государственного механизма при нарушении корпоративных норм.

Принятие  внутренних корпоративных норм существовало и ранее. Например, меры ответственности  предусмотрены различными уставами общественных объединений, политических партий, они нередко устанавливаются в учредительных документах коммерческих организаций. Но, как и в определении природы контроля со стороны коллективного образования, такие меры ответственности носят частноправовой характер. Совершенно иные по своей природе отношения нотариальной палаты и нотариусов, являющихся ее членами. Законодательная практика свидетельствует, что профессиональная корпорация юристов (будь то нотариусы, адвокаты, судьи) привлекает к ответственности в первую очередь не за неисполнение обязательств по отношению к ней самой, а за неисполнение профессиональных обязанностей. Членство в профессиональной корпорации - особая правовая связь. Так, нотариальная палата не выступает работодателем по отношению к своим членам. Как и члены не вступают в аналог договорных отношений с нотариальной палатой. Совершение дисциплинарного проступка не связано с невыполнением обязанностей, взятых на себя добровольно в целях обеспечения деятельности профессионального объединения. Налагаемые обязанности носят публичный характер. Ответственность за нарушение возлагаемых обязанностей применяется нотариальной палатой так, как если бы она могла применяться органом государственной власти. Осуществление контроля и привлечение к ответственности в случае выявления нарушения - это не привилегия, это публичная обязанность, за неисполнение которой сама нотариальная палата может понести ответственность. Нотариальная палата должна выстроить эффективный механизм контроля за профессиональной деятельностью своих членов. В противном случае возникают основания для привлечения к ответственности самой нотариальной палаты. Например, в представлении Генеральной прокуратуры РФ от 24 августа 1999 г. N 7/2-1-17-99 специально указывалось, что со стороны Федеральной нотариальной палаты отсутствует действенный контроль за выполнением нотариальными палатами субъектов РФ требований законодательства о контроле за профессиональной деятельностью нотариусов. Было принято специальное Постановление Собрания представителей нотариальных палат субъектов РФ "О мерах по исполнению представления Генеральной прокуратуры РФ от 24 августа 1999 г. "Об устранении нарушений Основ законодательства Российской Федерации о нотариате" <8>, после чего возросло не только число проводимых нотариальными палатами проверок, но и их эффективность <9>.

ЮРИДИЧЕСКАЯ ОТВЕТСТВЕННОСТЬ НОТАРИУСОВ

Действующее законодательство как форма реагирования на нарушение нотариусом правовой нормы  устанавливает меры ответственности  в качестве структурного элемента административно-правового  механизма управления нотариатом. Особое внимание в данной статье уделено  проблеме правового закрепления  дисциплинарной и административной ответственности нотариуса.

Профессия нотариуса престижна и высоко ценится во всем мире. Государство  доверяет нотариусам выполнение важных для общества задач публично-правового  характера и при этом наделяет их правом самостоятельно и независимо от кого-либо осуществлять свою деятельность от его имени. Передавая нотариату  полномочия по осуществлению защиты прав и законных интересов граждан  и юридических лиц, государство  сохраняет за собой право контроля за деятельностью нотариата по выполнению возложенных на него полномочий в соответствии с установленными им правилами.

Нотариат  находится в ведении Министерства юстиции Российской Федерации (далее - Минюст России). Минюст России и его  территориальные органы наделены определенными  полномочиями по организации нотариальной деятельности. Многими полномочиями Минюст России обладает совместно с Федеральной нотариальной палатой (например, утверждает порядок определения количества должностей нотариусов в нотариальном округе; утверждает порядок учреждения и ликвидации должности нотариуса и т.д.), а территориальные органы Минюста России - совместно с нотариальными палатами субъектов Российской Федерации (например, наделяют полномочиями нотариуса лиц, замещающих временно отсутствующих нотариусов, занимающихся частной практикой; образуют квалификационные комиссии по приему экзаменов у лиц, желающих получить лицензии на право нотариальной деятельности, и т.д.).

Теоретически  контроль в сфере организации  нотариата и осуществления нотариальной деятельности можно подразделить на виды по различным основаниям (например, в зависимости от момента осуществления  контроля: предварительный и текущий  контроль; в зависимости от субъекта, осуществляющего контрольные полномочия, в зависимости от предмета: контроль за исполнением правил нотариального  делопроизводства и контроль за исполнением  профессиональных обязанностей нотариусов) <3>.

Согласно  Основам контроль за исполнением профессиональных обязанностей нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, осуществляют органы юстиции, а нотариусами, занимающимися частной практикой, - нотариальные палаты (ст. 34 Основ). Контроль за исполнением правил нотариального делопроизводства нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах, осуществляется территориальными органами юстиции, а в отношении нотариусов, занимающихся частной практикой, - в порядке, определяемом Минюстом России совместно с Федеральной нотариальной палатой (ст. 9 Основ). Отказ в совершении нотариального действия или неправильное совершение нотариального действия обжалуются в судебном порядке (ст. 33 Основ).

Ни  одна система публичных органов (как, впрочем, и любая другая) не может быть эффективной на все  сто процентов. Вполне возможна ситуация, когда нотариус будет злоупотреблять собственными полномочиями, нарушать действующее законодательство. Он может  и ошибиться в процессе оценки сложившейся правовой ситуации. Действующее  законодательство как форма реагирования на нарушение нотариусом правовой нормы  устанавливает меры ответственности  в качестве структурного элемента административно-правового  механизма управления нотариатом.

Как известно, дисциплинарная ответственность  вводится в законодательном порядке  для лиц наемного труда нормами  Трудового кодекса РФ. Однако нотариус не является ни наемным работником, ни служащим. Поэтому Основы и не установили дисциплинарную ответственность нотариуса.

Вместе  с тем ст. 12 Основ говорит о неоднократном совершении дисциплинарных проступков как об основании прекращения полномочий нотариуса.

Интересен тот факт, что Основы, только единожды упоминая о дисциплинарных проступках нотариусов (ст. 12), определения этих проступков не дают, не предусматривают ни оснований, ни порядка наложения дисциплинарных взысканий, да и самого института дисциплинарной ответственности нотариуса. А вот на практике дисциплинарные взыскания применяются повсеместно, но за нарушение профессиональных обязанностей. Более того, в действующем законодательстве о нотариате нет и бланкетных норм, указывающих на возможность принятия подзаконных актов о дисциплинарной ответственности нотариусов.

Профессиональный  кодекс нотариусов РФ под дисциплинарным проступком понимает "виновное ненадлежащее выполнение или невыполнение нотариусом своих профессиональных обязанностей, а также нарушение этических  норм поведения нотариуса и иных требований, установленных законодательством  Российской Федерации и субъектов  Российской Федерации и настоящим  Кодексом", т.е. область применения Кодекса не ограничивается только вопросами  дисциплины и выполнения нотариусами  членских обязанностей. Между тем ст. 12 Основ говорит о совершении дисциплинарных проступков, а не о нарушениях профессиональных обязанностей. Тем самым происходит подмена понятий. К числу дисциплинарных проступков Кодексом отнесены практически все возможные нарушения в деятельности нотариуса, в том числе и за нарушения законодательства.

По  нашему мнению, к дисциплинарным проступкам должны относиться нарушения, связанные  именно с дисциплиной, т.е. с культурой  поведения и этикой общения с  обратившимися к нотариусу лицами, исполнением членских обязанностей, но не касающиеся совершения нотариальных действий и правил нотариального  делопроизводства.

За  использование нотариусом, занимающимся частной практикой, своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод  и преимуществ для себя или  других лиц либо за нанесение вреда  другим лицам, если это деяние причинило  существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций  либо охраняемым законом интересам  общества или государства, действующим  законодательством установлена  уголовная ответственность (ст. 202 УК РФ).

Однако, "как показывает судебно-следственная практика, нотариусы чаще всего преступно  злоупотребляют... своими публичными полномочиями по должности" <9>. Вместе с тем  по действующему законодательству нотариус, занимающийся частной практикой, не может быть привлечен к уголовной  ответственности как должностное  лицо. Поэтому в случаях, когда  следственные органы привлекают таких  нотариусов к уголовной ответственности  за злоупотребления своими властными  полномочиями, суды выносят в отношении  их оправдательные приговоры <10>.

Подавляющее большинство органов надзора  наделены правом привлекать виновных лиц к административной ответственности. Однако Минюст России никак не реализует это право в сфере нотариата. Представляется, что должностные лица Минюста России в пределах своей компетенции должны в результате надзорных проверок самостоятельно возбуждать и рассматривать дела об административных правонарушениях, назначать административные наказания (например, наложения административного штрафа).

Базовым нормативным актом, устанавливающим  административную ответственность, является Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), содержащий большое количество составов административных правонарушений, субъектом которых выступают должностные лица. Основанием привлечения к административной ответственности служит, как правило, невыполнение ими установленного порядка управления в той или иной сфере. С принятием КоАП РФ пересматривается взгляд на статус нотариуса как представителя власти. Ранее сомнения на этот счет в литературе уже высказывались <12>. В примечании к ст. 2.4 КоАП РФ, не раскрывшем данное понятие, представитель власти определен как должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости. По уголовному и административному законодательству нотариус не является должностным лицом. Следовательно, он не является представителем власти. В КоАП РФ имеется состав правонарушения, субъектом которого выступает нотариус. В соответствии с ч. 2 ст. 15.6 КоАП РФ непредставление должностным лицом органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, выдачу физическим лицам лицензий на право занятия частной практикой, регистрацию лиц по месту жительства, регистрацию актов гражданского состояния, учет и регистрацию имущества и сделок с ним, либо нотариусом или должностным лицом, уполномоченным совершать нотариальные действия, в установленный срок в налоговые органы сведений, необходимых для осуществления налогового контроля, а равно представление таких сведений в неполном объеме или в искаженном виде влечет наложение административного штрафа в размере от пятисот до одной тысячи рублей.

Таким образом, основанием для административной ответственности нотариусов является совершение налогового правонарушения в форме непредставления в  налоговый орган предусмотренных  законодательством сведений либо представление  таких сведений в неполном объеме или искаженном виде.

Список литературы

1. Андреева Ю.А. Деятельность Министерства юстиции Российской Федерации и его территориальных органов по контролю и надзору в сфере нотариата // Административное право и процесс. 2011. N 9.

2. Вергасова Р.И. Нотариат в России: Учебное пособие. М.: Норма, 2009.

3. Проблемы деятельности нотариата  в условиях правовой реформы:  Материалы научно-практической конференции  // Нотариальный вестник. 2001. N 2.

4. Романовский Г.Б., Романовская О.В. Актуальные проблемы правового закрепления ответственности нотариуса // Нотариус. 2000. N 1.

5. Черемных Г.Г. Организация контроля  деятельности нотариуса должна  быть изменена радикально // Российская  юстиция. 2009. N 2.

6. Черкасов К.В., Расказчикова А.П. О некоторых проблемах осуществления территориальными органами юстиции контроля и надзора в сфере нотариата // Российская юстиция. 2010. N 3.