Фиктивное и преднаиеренное банкротство

 

 

Содержание

 

     Введение ………………………………………………………………..  3

1. Основные понятия банкротства ………………………………….. 4
2. Понятие фиктивного и преднамеренного

банкротства ………………………………………………………... 5

3. Порядок определения признаков

преднамеренного и фиктивного банкротства …………………... 8

1. Порядок определения признаков

преднамеренного банкротства ………………………………… 8

2. Порядок определения признаков

фиктивного банкротства ……………………………………….. 9

4. Подготовка заключения о наличии

(отсутствии) признаков фиктивного

или преднамеренного банкротства ……………………………... 11

5. Последствия и ответственность за

фиктивное и преднамеренное банкротство …………………….. 12

Заключение …………………………………………………………… 14

Список использованной литературы ……………………………….. 15

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Введение

 

Преступления, связанные  с банкротством являются острой проблемой  в современной России. Изучение криминальных банкротств имеет не только научное, но и прикладное значение. Борьба с  этими преступлениями осложнена  тем, что они носят латентный  характер, скрываясь под видом  гражданских правоотношений.

Суть банкротства состоит  в том, что должник, который не может выполнить денежные обязательства, должен предоставить взамен свое имущество, которое будет продано путем  проведения конкурса. А средства, полученные от продажи, будут переданы кредиторам в погашение долга, после чего должник считается свободным  от долгов даже в том случае, если деньги, переданные кредиторам, окажутся меньше суммы долга. Такая процедура, с одной стороны, гарантирует  интересы кредиторов, поскольку они  получают сумму долга (хотя бы частично), а с другой - гарантирует интересы должника, поскольку освобождает  его от пожизненной кабалы по уплате всего долга.

Банкротство - цивилизованная форма поражения в конкурентной борьбе, своеобразный способ оздоровления экономики путем исключения неплатежеспособного  субъекта из гражданского оборота с  учетом интересов не только кредиторов, но и должника, исключаяпри этом криминальные способы получения  долга.

Составы преступлений, связанных  с банкротством, в частности, указаны  в ст. ст., 196, 197 УК РФ.

Основной целью данной контрольной работы является анализ аспектов фиктивного и преднамеренного банкротства предприятий.

Актуальность и практическая значимость темы настоящей семестровой  работы обусловлена рядом причин.

Во-первых, в настоящее  время, в российской экономике ключевой проблемой является кризис неплатежей, и добрую половину российских предприятий  следовало уже давно объявить банкротами, а полученные средства перераспределить в пользу эффективных  производств, что, несомненно, способствовало бы оздоровлению российского рынка.

Во–вторых, с проблемой  банкротства предприятий, не только как с проблемой неплатежеспособности, но и как со способом решить свои проблемы, которые представляются неразрешимыми (безнадежные долги со стороны  заказчиков, нереализованные товарные запасы, невыплаченная заработная плата), а так же с попытками незаконного "выведения" активов фирмы.

 

 

 

 

 

1. Основные понятия банкротства

 

Для целей Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»  от 26.10.2002 г. №127-ФЗ используются следующие  основные понятия:

- несостоятельность (банкротство) - признанная арбитражным судом неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей;

должник - гражданин, в том  числе индивидуальный предприниматель, или юридическое лицо, оказавшиеся  неспособными удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение  срока, установленного настоящим Федеральным  законом;

денежное обязательство - обязанность должника уплатить кредитору  определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию;

обязательные платежи - налоги, сборы и иные обязательные взносы, уплачиваемые в бюджет соответствующего уровня бюджетной системы Российской Федерации и (или) государственные  внебюджетные фонды в порядке  и на условиях, которые определяются законодательством Российской Федерации, в том числе штрафы, пени и иные санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налогов, сборов и иных обязательных взносов  в бюджет соответствующего уровня бюджетной  системы Российской Федерации и (или) государственные внебюджетные фонды, а также административные штрафы и установленные уголовным  законодательством штрафы;

кредиторы - лица, имеющие  по отношению к должнику права  требования по денежным обязательствам и иным обязательствам, об уплате обязательных платежей, о выплате выходных пособий  и об оплате труда лиц, работающих по трудовому договору.

Гражданин считается неспособным  удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить  обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства  и (или) обязанность не исполнены  им в течение трех месяцев с  даты, когда они должны были быть исполнены, и если сумма его обязательств превышает стоимость принадлежащего ему имущества.

Юридическое лицо считается  неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие  обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

2. Понятие фиктивного и преднамеренного банкротства

 

Преднамеренное банкротство  – умышленное создание или увеличение неплатежеспособности предприятия, совершенное  его руководителем или собственником, а равно и индивидуальным предпринимателем в личных интересах или интересах  иных лиц, причинившее крупный ущерб  либо иные тяжкие последствия путем  заключения заведомо невыгодных сделок, некомпетентного ведения дел, принятия на себя чужих долгов в качестве поручителя и иных действий, ведущих  к невозможности удовлетворить требования кредиторов.

Юридическое понятие преднамеренного  банкротства изложено в ст. 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", где указывается, что в случае банкротства должника по вине его  учредителей или участников или  иных лиц, в том числе по вине руководителя должника, которые имели право  давать обязательные для должника указания либо имеют возможность иным образом  определять его действия, на учредителей (участников) должника - юридического лица или иных лиц в случае недостаточности  имущества должника может быть возложена  субсидиарная ответственность по его  обязательствам.

Непосредственным объектом преднамеренного банкротства являются охраняемые законом основы экономической  деятельности, а также права и  интересы кредиторов. Дополнительным объектом является установленный порядок  проведения процедуры банкротства. В роли кредиторов организации могут  выступать физические лица, юридические  лица, предъявляющие самостоятельные  имущественные требования к организации.

Преднамеренное банкротство - это искусственное, спровоцированное банкротство. Объективная сторона  преступления состоит из трех элементов:

1) деяния в форме действия  либо бездействия;

2) последствий в виде  причинения крупного ущерба;

3) причинной связи между  деянием и наступившими последствиями.

Как правило, преднамеренное банкротство совершается путем  активных действий. В большинстве  случаев объективная сторона  преступления выражается в заключении расточительных сделок, в принятии заведомо неисполнимых обязательств, в приобретении обязательств и долгов третьих лиц.

Преднамеренное банкротство  может быть совершено и путем  бездействия. В этом случае объективная  сторона преступления выражается в  неисполнении либо ненадлежащем исполнении обязанностей руководителя. Необходимость  совершения тех или иных действий вытекает из условий заключенных договоров, из обстановки, сложившейся на предприятии вследствие изменения ситуации, складывающейся на рынке. В процессе расследования принимаются во внимание планы экономического развития, учитывается направление деятельности организации. Руководитель организации может открыто либо в скрытой форме игнорировать требования совета директоров, экономического отдела. В случае если лицу вменяется в вину преступное бездействие, правоохранительные органы должны установить, какие конкретно действия он обязан был совершить. Необходимо доказать так же, что у лица существовала объективная возможность погашения задолженности. Конструкция рассматриваемой нормы требует, чтобы в процессе расследования преступления были выявлены конкретные операции, вызвавшие неплатежеспособность организации.

Следует отметить, что понятия "создание" и "увеличение" неплатежеспособности далеко не тождественные. Создание неплатежеспособности предполагает наличие комплекса  действий, направленного на подрыв экономической состоятельности  организации. Лицо полностью виновно  в создании неплатежеспособности. Образовавшаяся перед кредиторами задолженность - продуманная от начала и до конца  акция. Увеличение неплатежеспособности означает возрастание уже имеющейся  задолженности. Причиной неплатежеспособности являются в этом случае не только умышленные действия виновного лица, но и иные обстоятельства.

Субъективная сторона  преступления характеризуется умышленной формой вины. При прямом умысле лицо задается целью довести предприятие  до неплатежеспособности и на протяжении продолжительною периода времени  стремится к достижению намеченной цели. При этом субъект осознает общественную опасность совершаемых  действий, предвидит неизбежность последствий, желает их наступления. Например, руководитель, не являющийся учредителем и лично  не заинтересованный в результатах  деятельности организации, вступил  в преступный сговор с представителем другой фирмы. Получив задание довести  возглавляемое предприятие до банкротства, он последовательно совершает ряд  разорительных сделок. Вследствие совершенных  хозяйственных операций предприятие  не в состоянии своевременно рассчитаться с кредиторами. Преднамеренное банкротство  может быть совершено и с косвенным  умыслом. Как правило, опасные последствия  в этом случае являются промежуточным  либо побочным результатом какой-либо иной деятельности субъекта. Например, руководитель коммерческой организации  в целях личного обогащения списал из подотчета крупную денежную сумму. В результате данной операции предприятие  не смогло своевременно рассчитаться с кредиторами.

Фиктивное банкротство - заведомо ложное объявление руководителем юридического лица о несостоятельности данного  юридического лица или индивидуальным предпринимателем о своей несостоятельности, в том числе обращение этих лиц в арбитражный суд с  заявлением о признании должника банкротом при наличии у него возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме.

Отличие данного преступления от рассмотренного ранее преднамеренного  банкротства заключается в том, что по ст. 197 УК РФ к ответственности  привлекают в ситуации, когда "материальных" признаков несостоятельности нет. О них лишь ложно заявляется.

Получается, что преступление в данном случае будет состоять в  причинении ущерба кредиторам, введенным  в заблуждение руководителем  организации-должника или индивидуальным предпринимателем. Причем ущерб должен быть причинен в результате выражения  кредиторами согласия на рассрочку  платежей и т.д. при мировом соглашении.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

3. Порядок определения признаков преднамеренного и фиктивного банкротства

 

1. Порядок определения признаков преднамеренного банкротства

 

Признаки преднамеренного  банкротства выявляются как в  течение периода, предшествующего  возбуждению дела о банкротстве, так и в ходе процедур банкротства.

Выявление признаков преднамеренного  банкротства осуществляется в 2 этапа.

На первом этапе проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый  период в соответствии с правилами  проведения арбитражным управляющим  финансового анализа, утвержденными  Правительством Российской Федерации.

В случае установления на первом этапе существенного ухудшения  значений 2 и более коэффициентов  проводится второй этап выявления признаков  преднамеренного банкротства должника, который заключается в анализе  сделок должника и действий органов  управления должника за исследуемый  период, которые могли быть причиной такого ухудшения.

Под существенным ухудшением значений коэффициентов понимается такое снижение их значений за какой-либо квартальный период, при котором  темп их снижения превышает средний  темп снижения значений данных показателей  в исследуемый период.

В случае если на первом этапе  выявления признаков преднамеренного  банкротства не определены периоды, в течение которых имело место  существенное ухудшение 2 и более  коэффициентов, арбитражный управляющий  проводит анализ сделок должника за весь исследуемый период.

В ходе анализа сделок должника устанавливается соответствие сделок и действий (бездействия) органов  управления должника законодательству Российской Федерации, а также выявляются сделки, заключенные или исполненные  на условиях, не соответствующих рыночным условиям, послужившие причиной возникновения  или увеличения неплатежеспособности и причинившие реальный ущерб  должнику в денежной форме.

К сделкам, заключенным на условиях, не соответствующих рыночным условиям, относятся:

а) сделки по отчуждению имущества  должника, не являющиеся сделками купли-продажи, направленные на замещение имущества  должника менее ликвидным;

б) сделки купли-продажи, осуществляемые с имуществом должника, заключенные  на заведомо невыгодных для должника условиях, а также осуществляемые с имуществом, без которого невозможна основная деятельность должника;

в) сделки, связанные с  возникновением обязательств должника, не обеспеченные имуществом, а также  влекущие за собой приобретение неликвидного имущества;

г) сделки по замене одних  обязательств другими, заключенные  на заведомо невыгодных условиях.

Заведомо невыгодные условия  сделки, заключенной должником, могут  касаться, в частности, цены имущества, работ и услуг, вида и срока  платежа по сделке.

По результатам анализа  значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, и сделок должника делается один из следующих выводов:

а) о наличии признаков  преднамеренного банкротства - если руководителем должника, ответственным  лицом, выполняющим управленческие функции в отношении должника, индивидуальным предпринимателем или  учредителем (участником) должника совершались  сделки или действия, не соответствующие  существовавшим на момент их совершения рыночным условиям и обычаям делового оборота, которые стали причиной возникновения или увеличения неплатежеспособности должника;

б) об отсутствии признаков  преднамеренного банкротства - если арбитражным управляющим не выявлены соответствующие сделки или действия;

в) о невозможности проведения проверки наличия (отсутствия) признаков  преднамеренного банкротства - при  отсутствии документов, необходимых  для проведения проверки.

 

2. Порядок определения признаков фиктивного банкротства

 

Определение признаков фиктивного банкротства производится в случае возбуждения производства по делу о  банкротстве по заявлению должника.

Для установления наличия (отсутствия) признаков фиктивного банкротства  проводится анализ значений и динамики коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, рассчитанных за исследуемый  период в соответствии с правилами  проведения арбитражными управляющими финансового анализа, утвержденными  Правительством Российской Федерации.

В случае если анализ значений и динамики коэффициента абсолютной ликвидности, коэффициента текущей  ликвидности, показателя обеспеченности обязательств должника его активами, а также степени платежеспособности по текущим обязательствам должника указывает на наличие у должника возможности удовлетворить в полном объеме требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) об уплате обязательных платежей без существенного осложнения или прекращения хозяйственной деятельности, делается вывод о наличии признаков фиктивного банкротства должника.

В случае если анализ значений и динамики соответствующих коэффициентов, характеризующих платежеспособность должника, указывает на отсутствие у должника возможности рассчитаться по своим обязательствам, делается вывод об отсутствии признаков фиктивного банкротства должника.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

4. Подготовка заключения о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства

 

По результатам проверки арбитражным управляющим составляется заключение о наличии (отсутствии) признаков  фиктивного или преднамеренного  банкротства.

Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства  включает в себя:

а) дату и место составления  заключения;

б) сведения об арбитражном  управляющем и саморегулируемой организации, членом которой он является;

в) наименование арбитражного суда, номер дела, дату вынесения  определения (решения) арбитражного суда о введении соответствующей процедуры  банкротства и дату принятия определения  арбитражного суда об утверждении арбитражного управляющего;

г) полное наименование и  иные реквизиты должника;

д) вывод о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного  банкротства;

е) расчеты и обоснования  вывода о наличии (отсутствии) признаков  фиктивного банкротства;

ж) расчеты и обоснования  вывода о наличии (отсутствии) признаков  преднамеренного банкротства с  указанием сделок должника и действий (бездействия) органов управления должника, проанализированных арбитражным управляющим, а также сделок должника или действий (бездействия) органов управления должника, которые стали причиной или могли  стать причиной возникновения или  увеличения неплатежеспособности и (или) причинили реальный ущерб должнику в денежной форме, вместе с расчетом такого ущерба (приналичии возможности  определить его величину);

з) обоснование невозможности  проведения проверки (при отсутствии необходимых документов).

Заключение о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства  представляется собранию кредиторов, арбитражному суду, а также не позднее 10 рабочих дней после подписания - в органы, должностные лица которых  уполномочены в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях составлять протоколы  об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 14.12 Кодекса, для принятия решения о возбуждении  производства по делу об административном правонарушении.

 

 

 

 

5.  Последствия и ответственность за фиктивное и преднамеренное банкротство

 

В случае если в заключении о наличии (отсутствии) признаков  фиктивного или преднамеренного  банкротства устанавливается факт причинения крупного ущерба, оно направляется только в органы предварительного расследования. Одновременно с заключением о  наличии признаков преднамеренного  или фиктивного банкротства арбитражный  управляющий представляет в указанные  органы результаты финансового анализа, проводимого в соответствии с  правилами проведения арбитражным  управляющим финансового анализа, утвержденными Правительством Российской Федерации, а также копии документов, на основании которых сделан вывод  о наличии признаков фиктивного или преднамеренного банкротства.

В случае если заявление должника подано должником в арбитражный суд при наличии у должника возможности удовлетворить требования кредиторов в полном объеме или должник не принял меры по оспариванию необоснованных требований заявителя, должник несет перед кредиторами ответственность за убытки, причиненные возбуждением производства по делу о банкротстве или необоснованным признанием требований кредиторов.

Контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента  приостановления расчетов с кредиторами  по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу. Арбитражный  суд вправе уменьшить размер ответственности  контролирующего должника лица, если будет установлено, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине контролирующего  должника лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет контролирующего должника лица, привлеченного к субсидиарной ответственности  по обязательствам должника.

Контролирующее должника лицо не отвечает за вред, причиненный  имущественным правам кредиторов, если докажет, что действовало добросовестно  и разумно в интересах должника.

Преднамеренное банкротство - совершение руководителем или учредителем (участником) юридического лица действий (бездействия), заведомо влекущих неспособность  юридического лица в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если эти действия (бездействие) причинили крупный ущерб. Это значит, что такие действия, приведшие к банкротству, имеют противоправный виновный характер и совершаются с прямым умыслом. На практике доказать, что действия совершены с прямым умыслом, практически невозможно. Санкции за такое деяние - штраф в размере от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишение свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев либо без такового.

В случае если арбитражным  судом установлено отсутствие признаков  несостоятельности (банкротства) или  установлен факт фиктивного банкротства, кредитная организация подлежит принудительной ликвидации.

Арбитражный суд на основании заявления Банка России принимает решение о ликвидации кредитной организации и назначении ликвидатора кредитной организации, если не будет установлено наличие признаков несостоятельности (банкротства) кредитной организации на день отзыва у нее лицензии на осуществление банковских операций. При рассмотрении заявления Банка России о принудительной ликвидации кредитной организации предварительное судебное заседание не проводится.

Арбитражный суд направляет решение о ликвидации кредитной  организации в Банк России и уполномоченный регистрирующий орган, который вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что кредитная организация находится  в процессе ликвидации.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение

 

В современных экономических  условиях предприятия получили самостоятельность  в управлении и ведении хозяйства, право распоряжаться ресурсами, результатами труда и несут всю  полноту экономической ответственности  за свои решения и действий. Финансовое состояние является важнейшей характеристикой  деятельности предприятия. Оно определяет конкурентоспособность предприятия  и его потенциал в деловом  сотрудничестве, является гарантом эффективной  реализации экономических интересов  всех участников финансовых отношений: как самого предприятия, так и  его партнеров. Таким образом, явление  банкротства предприятий — неизбежный спутник рыночной экономики, выполняющий  роль санитара, контролирующего состояние  ее здоровья и обеспечивающего условия  для ее дальнейшего развития.

В законе, нашли свое отражение  такие виды банкротства как преднамеренное и фиктивное, которые в настоящее  время являются практически неприменяемыми, поскольку не имеют под собой  реального механизма выявления. Следует настаивать на признании  потерпевшим не кредиторов, а должника: именно должник понес убытки от деятельности бывшего руководителя, а в данный момент - обвиняемого. Признание потерпевшими всех кредиторов существенно затруднит  расследование: следователю придется запрашивать и приобщать к  материалам уголовного дела доказательства возникновения требований кредиторов и допрашивать их представителей. Тех же представителей кредиторов желательно привлекать в ином процессуальном положении - в качестве свидетелей. Следует  отметить, что новый закон обеспечивает не только цивилизованную ликвидацию неплатежеспособных должников, но представляет возможность сохранить жизнеспособность хозяйствующих субъектов. Что, в  конечном счете, должно благоприятно отразится  на состоянии российской экономики.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Список использованной литературы

 

1. Гражданский кодекс Российской Федерации;
2. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях;
3. Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации;
4. Уголовный кодекс Российской Федерации;
5. Постановление Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 №855 «Об утверждении Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства»;
6. Федеральный закон от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве);
7. Антонов В.Ф., «Преднамеренное банкротство: вопросы квалификаций и оценка доказательств», Российская юстиция, 2005;
8. Гуев А.Н., Комментарий к Арбитражному процессуальному кодексу Российской Федерации, М.: Изд-во «Экзамен», 2006;
9. Гуев А.Н., Постатейный комментарий к части первой Гражданского кодекса Российской Федерации, Изд-е 4-е, М.: Изд-во «Экзамен», 2006.