Холдинги в Республике Беларусь

1. Сущность, структура  и преимущества холдинга

Холдинг - это субъект  хозяйствования любой организационно-правовой формы, владеющий контрольными пакетами акций других компаний с целью  осуществления по отношению к  ним функций контроля и управления.

Структура холдинга включает:  
+ материнскую (головную) компанию, которая формирует цели развития холдинга, осуществляет выработку стратегии, координирует и обеспечивает связи между субъектами системы, ведет инновационную деятельность, единое финансовое руководство в целях оптимального распределения и использования ресурсов и привлечения капитала;  
+ дочерние фирмы со статусом юридического лица; холдинги, с одной стороны, могут объединять под своим контролем промышленные и торговые предприятия. С другой стороны, функции холдинга с помощью финансово-кредитных рычагов могут осуществлять крупные банки и финансовые институты, охватывающие производственные и коммерческие организации, инвестиционные фонды, страховые компании;  
+ зависимые фирмы, вложения в которые хотя и ниже уровня контрольного пакета, но позволяют материнской компании влиять на их деятельность. На практике Генеральный директор часто занимает пост Председателя Совета директоров дочерних фирм. Эффективный контроль также возможен при владении блокировочных пакетов, достаточных для отмены нежелательных решений общего собрания акционеров;  
+ представительства и филиалы, не имеющие статуса юридического лица.

Холдинги создаются с  согласия Министерства предпринимательства  и инвестиций Республики Беларусь, для чего предоставляются: ходатайство  о даче согласия; проекты учредительных  документов; перечень субъектов хозяйствования, предполагаемых для контроля холдингом; сведения об основных видах деятельности этих субъектов и их доле на соответствующем  товарном рынке. Основной принцип создания - сохранение технологических и кооперационных связей, осуществление согласованной  инвестиционной политики.

Поскольку холдинг может  представлять собой комплекс монополистического характера, то не допустимо без разрешения Совета Министров РБ создавать холдинговые компании, которые вместе с дочерними предприятиями охватывают более 30% рынка. Запрещено создание холдингов в таких отраслях как торговля, материально-техническое снабжение, сельскохозяйственное производство, бытовое обслуживание населения и транспорт (кроме железнодорожного и трубопроводного).

Холдинги создаются главным  образом из приватизированных предприятий. Возможна также передача специализированному  акционерному обществу части акций  других акционерных обществ в  обмен на акции холдинга.

Наблюдается тенденция к  формированию холдингов-рантье, которые, управляя пакетами акций промышленных предприятий, не занимаются производственными  вопросами, а специализируются на организации  залоговых аукционов, где значительная доля пакетов распродается по заниженным ценам. Такие холдинг в основном создаются с участием государства, на не всегда приносят ему ощутимую пользу.

Основные типы систем управления холдинга:  
+ линейно-функциональная модель. Это процесс деления организации с вертикальной иерархией на отдельные элементы, каждый из которых имеет свои четкие задачи и обязанности. Такая структура наиболее типична для предприятий, где устойчивый выпуск однородной массовой продукции и экономия на масштабе производства значительна, но при этом трудно проследить вклад каждого элемента ресурсов в конечный результат и общую прибыльность организации;  
+ дивизиональная модель, при которой центральной организации подчиняются специализированные по видам продукции или по рынкам сбыта отделения с самостоятельной хозяйственной деятельностью. Модель приемлема особенно для финансовых холдингов, в рамках которых могут функционировать совершенно разнопрофильные предприятия;  
+ матричная система управления. Результаты хозяйственной деятельности обобщаются в разрезе крупнейших дочерних фирм, продуктовых направлений, функциональных направлений. Матричная структура способствует коллективному расходованию ресурсов, что важно, когда для выпуска продукции необходимы редкие или дорогие ресурсы. Поскольку в такой структуре сотрудники набираются их различных функциональных отделов для конкретной работы, трудовые ресурсы можно гибко перераспределять в зависимости от потребности. Наряду с этим открываются большие возможности для эффективной координации операций. Данная система подходит для торговых холдингов с большой номенклатурой продукции;  
+ программно-целевая структура - временная организация, создаваемая для решения конкретной задачи. Такая форма наиболее эффективна, когда есть необходимость разработать и осуществить проект комплексного характера, охватывающий, с одной стороны, решение широкого круга специальных технических, экономических вопросов, и, с другой стороны - деятельность различных функциональных и линейных подразделений. Осуществление проекта возможно на базе нескольких дочерних фирм холдинга.

Преимущества такой формы  организации заключаются в следующем:  
+ все ОАО, входящие в холдинг, должны сохранить свою полную юридическую самостоятельность;  
+ жизнеспособность и целостность всех ОАО как предприятий укрепится вследствие совершенствования работы с информационными ресурсами, повышения эффективности закупочной деятельности, внедрения систем транспортировки и распределения товарных ресурсов;  
+ заинтересованность руководителей ОАО в данной организации остается, поскольку они получат возможность объединить опыт и знания руководства и специалистов всех предприятий, входящих в структуру холдинга и использовать их в максимальной степени;  
+ организация холдинга не приведет к разрыву существующих связей по закупкам. Напротив, это значительно укрепит позиции торговли в договорной работе с промышленностью.

2. Примеры холдингов  в Республике Беларусь

Наиболее ярким примером холдингов в Беларуси является деятельность нефтяной компании "Славнефть".

Специфика отечественного нефтекомплекса обусловила и особые условия его реформирования. 26 августа 1994 года была создана межгосударственная холдинговая компания ОАО "НГК "Славнефть". Основными критериями его создания были производственно-технологическая целесообразность, обеспечивающая сбалансированность объема добычи нефти, ее переработки и покрытия потребности экономики в нефтепродуктах, сохранение сложившихся транспортных потоков и хозяйственных связей, обеспечение конкурентоспособности. Обязательным условием создания нефтяного комплекса было включение в его состав акционерных обществ по добыче, переработке и сбыту нефтепродуктов, а также научно-исследовательских, геологоразведочных, строительных организаций. Таким образом, создана двухуровневая структура управления: первый уровень (нижний) - сама нефтяная компания, управляющая группой подконтрольных акционерных обществ; второй уровень (верхний) - государственные органы управления, обеспечивающие управление через своих представителей в советах директоров этих компаний и государственное участие в их капитале. Вертикально интегрированная структура холдинга позволяет обеспечить полный производственный цикл - от разведки месторождений углеводородных запасов до реализации нефтепродуктов.

В 2002 году "Славнефть" была продана. Победителем аукциона по продаже акций стала компания "Инвест-ойл", учрежденная "Сибнефтью" и ТНК.

В Беларуси действуют и  различные другие холдинги, такие  как ОАО "Амкодор", обувное предприятие "Луч".

Первый белорусский холдинг, ОАО " Амкодор", при реструктуризации избавился от тех структур, которые не были включены в производственно-технологическую цепочку, и из 90 предприятий, входивших в его состав ранее, сейчас ликвидированы или являются самостоятельными около 40.

"Амкодор" заметно выделяется тем, что активно использует возможности рынка ценных бумаг. Всего им проведено четыре эмиссии акций. Первая - при его создании, две последующие - с целью пополнения оборотных средств и последняя - при увеличении уставного фонда. Работа "Амкодора" могла быть еще более успешной, если бы объединение различных предприятий в холдинг давало бы ему какие-либо налоговые льготы.

Понятие холдинга

Холдингом является объединение  коммерческих организаций, в котором  одна из коммерческих организаций или  физическое лицо оказывают влияние  на решения, принимаемые участниками  холдинга на основании владения 25% и  более простых акций (долей в  уставном фонде) либо обладания статусом собственника имущества унитарного предприятия (п. 1 Указа N 660). Данное определение  и соответственно положения Указа N 660 не применяются к созданию и  деятельности холдингов с участием банков, небанковских финансово-кредитных  организаций, страховых организаций (п. 16 Указа N 660).

Проанализировав Указ N 660, можно  выделить следующие признаки холдинга:

- это объединение коммерческих  организаций (участников холдинга), не являющееся юридическим лицом;

- участники холдинга являются  хозяйственными обществами либо  унитарными предприятиями;

- один из участников  холдинга (далее – управляющая  компания) либо физическое лицо (далее  – собственник) имеют возможность  осуществлять управление участниками  холдинга;

- управление осуществляется  в силу возможности оказывать  влияние на решения, принимаемые  участниками холдинга, на основании:

владения 25% и более процентами акций (долей в уставных фондах);

обладания статусом собственника имущества унитарного предприятия;

- имеется решение управляющей  компании или собственника о  создании холдинга;

- холдинг зарегистрирован  в Министерстве экономики Республики  Беларусь и включен в Государственный  реестр холдингов.

Указ N 660 не закрепляет обязанность  управляющей компании или собственника принять решение о создании и  зарегистрировать холдинг при наличии  его существенных признаков. Таким  образом, законодатель осуществляет формальный подход к понятию холдинга, при  котором холдингом является лишь объединение юридических лиц, зарегистрированное в качестве такового.

Участники холдинга

В состав участников холдинга могут входить только общества с  ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, акционерные общества и унитарные  предприятия. Данное ограничение представляет особый интерес в связи с возможностью участия в холдинге иностранных юридических лиц, т.к. зарубежным юрисдикциям могут быть известны организационно-правовые формы, хоть и похожие на отечественные хозяйственные общества, но не идентичные им, например коммандитное товарищество на акциях (Kommanditgesellschaft auf Aktien) в немецком праве, которое по названию можно отнести к товариществу, но по правовой природе оно является объединением капиталов.

В качестве основания возможности  оказывать влияние на решения, принимаемые  участниками холдинга, не указано  заключение договора управления (подчинения) и совпадение составов коллегиальных  органов управления в хозяйственных  обществах. Соответственно такие общества не могут являться участниками холдинга, хотя в доктрине подобные договоры влекут возникновение холдинговых  правоотношений <1>.

——————————– 

В состав участников холдинга не может включаться коммерческая организация, в отношении которой у управляющей  компании или собственника хоть и  отсутствует право собственности  на акции (доли в уставном фонде), имущество  унитарного предприятия, но она имеет  возможность осуществлять права  на управление данной организацией. Это  может происходить как в силу доверенности или договора доверительного управления имуществом, так и в  силу косвенного владения пакетами акций (долями в уставном фонде) через третьих  лиц.

В состав участников холдинга не могут включаться также дочерние компании второго уровня, т.е. компании, на решения которой оказывает  влияние дочерняя компания холдинга.

Существенным ограничением является невозможность включения  в состав участников холдинга организаций, зарегистрированных в государствах, с которыми у Республики Беларусь отсутствуют международные соглашения, предусматривающие обмен информацией  по налоговым вопросам.

Управляющая компания или  собственник свободны в определении  перечня участников холдинга при  его регистрации, т.е. обязанность  включить в состав холдинга все соответствующие  установленным критериям организации  отсутствует. Законодатель не ограничивает участие организации в нескольких холдингах, в том числе с одной  и той же управляющей компанией  или собственником.

Виды холдингов

Указ N 660 фактически различает  холдинг во главе с управляющей  компанией и холдинг, от имени  которого выступает собственник.

Отметим, что выделяют следующие  виды холдингов <2>:

чистый и смешанный. В  чистом холдинге управляющая компания осуществляет только контрольные и  управляющие функции по руководству  и координации деятельности других участников холдинга. В смешанном  холдинге управляющая компания осуществляет также иную коммерческую деятельность;

государственный, частный  и смешанный;

национальный и международный;

горизонтальный, вертикальный и смешанный;

финансовый (владение акциями (долями) осуществляется лишь в инвестиционных целях), классический (управляющий) и  распределенный;

основной и промежуточный. Управляющая компания промежуточного холдинга является дочерней компанией  основного холдинга.

——————————–

Отграничение  холдинга от схожих объединений

1. Отличие холдинга  от финансово-промышленной группы.

Финансово-промышленной группой (ФПГ) является объединение юридических  лиц (участников группы), осуществляющих хозяйственную деятельность на основе договора о создании финансово-промышленной группы (ч. 1 ст. 2 Закона Республики Беларусь от 04.06.1999 N 265-З “О финансово-промышленных группах” (далее – Закон о ФПГ)).

Основным отличием холдинга от ФПГ являются основание возникновения  объединения и экономический  смысл его создания. Холдинг создается  на основании решения управляющей  компании или собственника (односторонняя  сделка), в то время как ФПГ  возникает на основании договора (многосторонняя сделка), т.е. создание холдинга представляет собой лишь формальное закрепление уже существующей юридико-экономической  зависимости, в то время как создание ФПГ направлено на установление более  тесных экономических связей между  участниками. Соответственно в холдинге преобладают вертикальные связи, а  в ФПГ – горизонтальные.

Иные существенные отличия холдинга от ФПГ:

состав участников (холдинг  – унитарные предприятия и  хозяйственные общества, ФПГ –  юридические лица любых организационно-правовых форм);

возможность участия одновременно в нескольких объединениях одного вида (в соответствии с ч. 4 ст. 4 Закона о ФПГ организация может быть участником только одной ФПГ);

управление и представление  интересов объединения (от имени  холдинга выступает управляющая  компания либо собственник, управление в ФПГ осуществляется советом  управляющих).

2. Отличие холдинга  от хозяйственной группы.

Ранее объединение юридических  лиц, квалифицируемое как холдинг, считалось хозяйственной группой  и регулировалось Указом Президента Республики Беларусь от 27.11.1995 N 482 “О создании и деятельности в республике хозяйственных  групп” (далее – Указ о хозяйственных  группах). Пункт 17 Указа N 660 исключил холдинги из сферы действия Указа о хозяйственных группах. Таким образом, по своей правовой природе холдинг является разновидностью хозяйственной группы, но в силу исключения из сферы действия Указа о хозяйственных группах законодательство о хозяйственных группах не может применяться к холдингам без специального указания в нормативных правовых актах.

3. Отличие холдинга  от банковского холдинга.

Необходимость в разграничении  данных правовых понятий продиктована похожестью наименований, в силу которой  возникает предположение, что банковский холдинг – разновидность холдинга.

Банковским холдингом  является совокупность банков и (или) небанковских кредитно-финансовых организаций и  иных юридических лиц, не являющихся банками или небанковскими кредитно-финансовыми  организациями, где одно из юридических  лиц оказывает прямо или косвенно (через третьи лица) существенное влияние  на решения, принимаемые органами управления другого юридического лица (абз. 3 ч. 1 ст. 35 Банковского кодекса Республики Беларусь).

Таким образом, банковский холдинг  и холдинг схожи в части  основания возникновения и по правовой природе, но различаются в  следующем:

различные цели введения в  правовую систему (понятие банковского  холдинга введено в основном с  целью обеспечения надлежащего  банковского надзора);

банковский холдинг возникает  в силу фактической возможности  одного юридического лица оказывать  влияние на решения органов управления другого юридического лица, государственной  регистрации банковского холдинга для его возникновения не требуется;

в состав участников холдинга не могут входить банки и небанковские кредитно-финансовые организации (п. 16 Указа N 660) до издания соответствующего нормативного правового акта, который  урегулирует такие объединения.

Административные  процедуры, связанные с деятельностью холдинга

Административными процедурами, связанными с деятельностью холдинга, являются:

1) получение согласия  антимонопольного органа на создание  холдинга, изменение состава участников  холдинга;

2) регистрация холдинга;

3) внесение изменений  в устав управляющей компании  холдинга;

4) регистрация изменений  в перечне участников холдинга;

5) регистрация прекращения  (ликвидации) холдинга.

1. Получение согласия  антимонопольного органа на создание  холдинга, изменение состава участников  холдинга.

В соответствии с п. 4, 7 Указа N 660 до подачи документов для регистрации  холдинга, включения коммерческой организации  в состав участников холдинга управляющая  компания холдинга или собственник  обязаны получить согласие антимонопольного органа. В силу п. 2 ст. 11 Закона Республики Беларусь от 10.12.1992 N 2034-XII “О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции” (далее – Закон о развитии конкуренции) государственная регистрация холдингов производится только после получения надлежащим образом оформленного согласия антимонопольного органа. Функции антимонопольного органа в Республике Беларусь возложены на Департамент ценовой политики Министерства экономики Республики Беларусь.

По нашему мнению, холдинг  применительно к терминологии Закона о развитии конкуренции является другим объединением хозяйствующих  субъектов, но не холдинговой компанией. Хотя законодательное определение  холдинговой компании отсутствует, в доктрине под холдинговой компанией  понимается организация, которая владеет  контрольными пакетами акций (долей) других организаций. В частности, понятие  холдинговой компании в российской законодательной практике содержалось  во Временном положении о холдинговых  компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в  акционерные общества, утвержденном Указом Президента Российской Федерации  от 16.11.1992 N 1392 “О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий”. Пункт 1.1 данного Положения определял  холдинговую компанию как предприятие, в состав актива которого входят контрольные  пакеты акций других предприятий. Аналогичный  подход поддерживается в доктрине <3>.

——————————– 

Для получения согласия в  антимонопольный орган предоставляются  согласно п. 3 перечня административных процедур, осуществляемых Министерством  экономики в отношении юридических  лиц и индивидуальных предпринимателей, утвержденного постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 26.10.2007 N 1406:

письменное обращение  о согласии на создание холдинга с  обоснованием целесообразности его  создания;

сведения об основных видах  деятельности каждого из участников холдинга и их доле на соответствующем  товарном рынке (п. 3 ст. 11 Закона о развитии конкуренции).

Создание холдинга является односторонней сделкой, для его  возникновения не требуется изъявления воли иных субъектов, кроме управляющей  компании или собственника. Соответственно, по нашему мнению, для получения  согласия не требуется представления  в антимонопольный орган документов, подтверждающих согласие участников холдинга на вхождение в холдинг. В силу того что холдинг не имеет устава, он также не представляется.

Решение о даче согласия или мотивированное решение об отказе в вынесении решения о согласии принимается в течение 30 дней со дня получения ходатайства. Данная административная процедура осуществляется без уплаты государственной пошлины.

Дача согласия на включение  организации в состав участников холдинга в законодательстве не регламентирована. Вместе с тем, по нашему мнению, к  даче согласия на включение организации  в состав холдинга по аналогии может  применяться процедура дачи согласия на создание холдинга, т.к. при изменении  состава участников холдинга антимонопольный  орган должен заново провести анализ экономических показателей холдинга в целом. При этом должны оцениваться  последствия для конкуренции  на момент включения организации  в состав участников холдинга, для  чего заново должны представляться сведения о долях участников холдинга на соответствующих  рынках.

2. Регистрация  холдинга.

Регистрирующим органом  является Министерство экономики Республики Беларусь. Для регистрации холдинга представляются следующие документы  согласно ч. 1 п. 5 Указа N 660 следующие документы:

заявление о регистрации  холдинга. Форма заявления утверждается Министерством экономики Республики Беларусь. В нем указываются перечень дочерних компаний холдинга; основания, подтверждающие правомочность вхождения  коммерческих организаций в состав участников холдинга в качестве дочерних компаний; а также иные сведения, предусмотренные формой заявления;

решение о создании холдинга;

копии документов, подтверждающих государственную регистрацию участников холдинга (в настоящее время таким  документом является свидетельство  о государственной регистрации  организации). Законодатель оговаривает, что копии документов должны быть заверены руководителем организации. Данное положение является крайне неудачным  с точки зрения законодательной  техники, т.к. это требование и так  содержится в правилах делопроизводства. Вместе с тем при буквальном толковании указанного положения не должны приниматься  копии, заверенные нотариально либо по доверенности, что является неверным.

Участники холдинга – нерезиденты  дополнительно к заявлению прилагают  легализованную выписку из торгового  регистра страны учреждения или эквивалентное  доказательство юридического статуса  иностранной организации в соответствии с законодательством страны учреждения с переводом на белорусский или  русский язык (подпись переводчика  нотариально удостоверяется), подтверждающее государственную регистрацию этой иностранной организации.

Регистрация осуществляется по заявительному принципу в день подачи заявления. Регистрация холдинга подтверждается свидетельством о государственной  регистрации холдинга, которое выдается на срок его создания (неопределенный срок). Регистрация холдинга государственной  пошлиной не облагается.

Указ N 660 не устанавливает  оснований для отказа в государственной  регистрации холдинга. Таким образом, в регистрации холдинга может  быть отказано только при неполучении  согласия антимонопольного органа (п. 2 ст. 11 Закона о развитии конкуренции). Отказ в принятии заявления допускается  при несоответствии пакета документов требованиям Указа N 660, неполноте  сведений, указанных в заявлении, или при несоответствии заявления  форме, установленной Министерством  юстиции Республики Беларусь (п. 1, 2 ст. 17 Закона Республики Беларусь от 28.10.2008 N 433-З “Об основах административных процедур”).

3. Изменение наименования  управляющей компании холдинга.

В течение месяца со дня  регистрации холдинга и соответственно приобретения статуса управляющая  компания холдинга должна включить в  свое фирменное наименование слова  “управляющая компания холдинга”, внести соответствующие изменения в  учредительные документы (п. 6 Указа N 660). Санкция за невнесение в учредительные  документы данных изменений предусмотрена  ст. 23.64 Кодекса Республики Беларусь об административных правонарушениях.

До государственной регистрации  изменений и (или) дополнений, связанных  с изменением фирменного наименования, новое фирменное наименование необходимо согласовать в регистрирующем органе.

Для государственной регистрации  изменений и (или) дополнений в устав  в связи с изменением наименования в регистрирующий орган представляется согласно п. 15 Положения о государственной  регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 N 1 “О государственной  регистрации и ликвидации (прекращении  деятельности) субъектов хозяйствования”):

заявление о государственной  регистрации (форма заявления дана в приложении 2 к постановлению  Министерства юстиции Республики Беларусь от 27.01.2009 N 8 “О некоторых мерах по реализации Декрета Президента Республики Беларусь от 16 января 2009 г. N 1″);

изменения и (или) дополнения (новая редакция устава) в двух экземплярах;

электронная копия (в формате .doc или .rtf) изменений и (или) дополнений (новой редакции устава);

свидетельство о государственной  регистрации организации;

оригинал либо копия платежного документа, подтверждающего уплату государственной пошлины.

Кроме того, ч. 3 п. 13 Указа N 660 предусмотрено, что устав управляющей компании должен содержать положения о ведении консолидированного учета и отчетности холдинга, обязанности соблюдения конфиденциальности полученной от дочерних компаний холдинга информации. Срок для внесения соответствующих изменений в устав управляющей компании не установлен.

4. Регистрация  изменений в перечне участников  холдинга.

Регистрация изменений в  перечне участников холдинга требуется  согласно п. 7 Указа N 660 в случае:

принятия управляющей  компанией или собственником  решения о включении коммерческой организации в состав участников холдинга в качестве его дочерней компании. Для регистрации необходимо получение согласие антимонопольного органа. Кроме того, очевидно, что  включаемая компания должна соответствовать  требованиям, предъявляемым п. 1 Указа N 660;

принятия управляющей  компанией или собственником  решения об исключении дочерней компании холдинга из состава его участников;

уменьшения количества принадлежащих  управляющей компании или собственнику акций (доли в уставном фонде) дочерней компании холдинга, в результате которого такая компания перестает отвечать требованиям абз. 2 подп. 1.1 п. 1 Указа N 660. Заявление должно быть подано не позднее пяти дней с момента наступления указанного обстоятельства;

прекращения деятельности дочерней компании холдинга – унитарного предприятия. Заявление должно быть подано не позднее  пяти дней с момента наступления  указанного обстоятельства.