Хозяйственные товарищества. 3

1. Основные организационно-правовые  формы предпринимательской  деятельности

Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности установлены Гражданским кодексом РФ, а механизм создания и функционирования отдельных из них - федеральными законами.

К организационно-правовым формам предпринимательской деятельности относятся следующие виды коммерческих организаций: хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы, государственные и муниципальные  унитарные предприятия.[ Экономика предприятия: Учебник / Под ред. Н.А. Сафронова - М., 2006 - С.106]

К малым и совместным предприятиям, которые могут создаваться  в различных организационно-правовых формах, относятся коммерческие организации  по установленным законодательством  критериям (признакам).

Индивидуальные предприниматели  осуществляют предпринимательскую  деятельность без образования юридического лица, поэтому они не могут быть отнесены к какой-либо организационно-правовой форме.[ Предпринимательское право  Российской Федерации /Под ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. - М., "Юристъ", 2003 - С. 109]

В соответствии с Гражданским  кодексом РФ оно учреждается без  образования юридического лица. Существуют и такие сложные объединения  организаций, как холдинг-компании и финансово-промышленные группы. Сложные  предпринимательские организации  как объединения могут создаваться  в различных организационно-правовых формах, но на практике, как правило, учреждаются в форме акционерного общества. К сложным предпринимательским  организациям относятся концерны, картели, консорциумы, холдинги, финансово-промышленные группы, пулы и др.

2. Понятие хозяйственных  товариществ их отличия от иных организационно-правовых форм

Хозяйственными товариществами являются коммерческие организации  с разделенным на доли складочным капиталом. Вкладом в имущество  хозяйственного товарищества могут  быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме  полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества). Участниками полных товариществ  и полными товарищами в товариществах  на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

При сравнении организационно-правовой формы важно указать, что хозяйственные  товарищества и хозяйственные общества, имея много общего, вместе с тем  обладают существенными различиями, которые состоят в следующем. [ Организационно - правовые формы коммерческой деятельности в России.. / Под ред. В.В.Куликова. - М.: Изд-во «ИНФРА - НОРМА», 2005 - С. 98]

Во-первых, хозяйственные  товарищества представляют собой, прежде всего объединение лиц (участники  должны непосредственно участвовать  в деятельности товарищества), тогда как хозяйственные общества - это объединение капиталов (достаточно внести вклад в уставный капитал).

Во-вторых, учредителями товарищества могут быть только юридические  лица и предприниматели без образования  юридического лица, в то время как  создать хозяйственное общество может любое лицо.

В-третьих, учредители товарищества солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по обязательствам организации (т.е. при  недостаточности имущества должника-товарищества оставшаяся часть долга покрывается  за счет имущества учредителя), участники  же хозяйственного общества несут риск убытков лишь в рамках вклада, внесенного в уставный капитал (за исключением  общества с дополнительной ответственностью).

Есть и внутренние различия. Так, в товариществе на вере (коммандитном товариществе), в отличие  от полного товарищества наряду с  полными товарищами существуют рядовые  вкладчики - физические или юридические  лица, которые несут риск убытков, связанных с предпринимательской  деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов, но участия  в этой деятельности они не принимают.

Рассмотрим подробнее  образование и деятельность полного  и коммандитного товариществ.

3. Полное товарищество

Полным товариществом - признается товарищество, участники  которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным договором занимаются предпринимательской деятельностью  от имени товарищества и несут  ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Единственным учредительным  документом полного товарищества является учредительный договор, который  не только выражает волю участников создать  товарищество, но и регулирует отношения  между ними. Минимальное число  учредителей - два. Участник полного  товарищества не вправе быть учредителем  или входить в состав другого  полного товарищества, а также  быть полным товарищем в товариществе на вере.

Содержание учредительного договора предусмотрено п. 2 ст. 52 и  п. 2 ст. 70 ГК. Помимо общих требований, предъявляемых ГК к учредительным документам любого юридического лица, учредительный договор полного товарищества должен содержать условия о размере и составе складочного капитала; размере и порядке изменения долей каждого из участников в складочном капитале; размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов. Обязательные условия учредительного договора могут быть дополнены иными не противоречащими закону условиями, отражающими специфику конкретного товарищества, например, о принятии решений по определенным вопросам его деятельности большинством голосов, о возложении обязанностей по ведению дел товарищества на одного из участников.[ Лапуста М.Г., Поршнев А.Г., Старостин Ю.Л., Скамай Л.Г. Предпринимательство. Учебник. - М., ИНФРА-М, 2003 - С. 102]

Материальную основу предпринимательской деятельности полного товарищества составляет складочный капитал, само название которого свидетельствует о том, что он "складывается" из каких-то частей. Такими частями, растворяющимися, впрочем, в складочном капитале, являются вклады участников. Вклады преимущественно делаются в форме денежных взносов, но могут быть и в форме иных имущественных ценностей - материальных предметов, услуг, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и т.д. Размер вкладов определяется учредительным договором, их равенство не предполагается.

Участнику полного  товарищества принадлежит определенная доля в складочном капитале. Соотношение  долей определяет размер участия  в распределении прибылей и убытков, возникших в процессе деятельности товарищества.

В соответствии с п. 1 ст. 71 ГК управление его деятельностью  осуществляется по общему согласию всех участников, а вести дела товарищества, действовать от его имени вправе каждый участник (п. 1 ст. 72 ГК). Учредительным  договором может быть предусмотрено, что: 1) все дела товарищества ведутся  сообща либо 2) один или несколько  участников уполномочены вести дела от имени товарищества. В первом случае для заключения каждой сделки потребуется согласие всех участников, во втором - неуполномоченные договором  участники смогут выступать от имени  товарищества по доверенности, выданной участником, уполномоченным в соответствии с договором.

Сделка, совершенная  с третьим лицом от имени товарищества не уполномоченным на то участником, может  быть признана недействительной лишь в случаях, если будет доказано, что  контрагент товарищества знал или заведомо должен был знать об отсутствии у  лица, с которым он вступил в  сделку, надлежащих полномочий действовать  от имени товарищества.

Участники полного  товарищества обладают предоставленными им законом правами, несут обязанности  и отвечают за неисполнение последних. Право и обязанность участника - лично участвовать в предпринимательской деятельности товарищества. В тех случаях, когда по учредительному договору правом действовать от имени товарищества наделен один из участников, он может быть лишен этого права лишь на основании судебного решения при наличии к тому серьезных оснований (п. 2 ст. 72 ГК). Сведения об этом должны быть внесены как изменения в учредительный договор и акт государственной регистрации юридического лица.

Независимо от того, принимает ли член полного товарищества личное участие в его деятельности, он вправе знакомиться со всей документацией  по ведению дел, отказ от этого  права ничтожен.

Участник товарищества имеет право на получение выплат из прибыли, но обязан участвовать в  покрытии убытков пропорционально  размеру его доли в складочном капитале, если учредительным договором  не предусмотрено иное соотношение. Соглашение об устранении кого-либо от участия в прибылях и убытках  не допускается.

Участник товарищества вправе с согласия остальных участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому лицу (ст. 79 ГК). Доля участника фиксирует объем  его прав и обязанностей по отношению  к товариществу. Поэтому у него нет права свободно распорядиться  своей долей. Передача доли в складочном капитале другому лицу означает уступку  права требования и перевод долга  приобретателю доли (ст. 382-392 ГК). Это  относится и к передаче части  доли в складочном капитале. Согласие участников на передачу доли третьему лицу означает их согласие на вступление в товарищество нового участника со всеми вытекающими из этого последствиями (изменение учредительного договора, регистрация этого изменения в государственном реестре и т.д.).[ Лапуста М.Г., Поршнев А.Г., Старостин Ю.Л., Скамай Л.Г. Предпринимательство. Учебник. - М., ИНФРА-М, 2003 - С. 104]

Товарищество несет  полную ответственность по своим  обязательствам. При недостаточности  имущества товарищества субсидиарная ответственность по его обязательствам возлагается на участников. Перед  кредиторами товарищества они отвечают солидарно. Ответственность участника  по долгам товарищества сохраняется  в течение двух лет со дня утверждения  отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества (п. 2 ст. 75 ГК). Предусмотренная ГК ответственность  участников товарищества не может быть ни ограничена, ни устранена соглашением  между ними.

Особые личные отношения  взаимного доверия между участниками  полного товарищества проявляются  в законодательном регулировании  оснований прекращения товарищества как юридического лица. В любом  случае выхода из состава товарищества по крайней мере одного из участников полное товарищество предполагается прекратившимся. Для продолжения деятельности товарищества, но уже в измененном составе необходимо соответствующее указание в учредительном договоре либо последующее соглашение остающихся участников (п. 1 ст. 76 ГК).

Право на свободный  выход из состава товарищества принадлежит  каждому его участнику, реализуется  подачей заявление об отказе от участия  в товариществе и не может быть устранено односторонним волеизъявлением  либо соглашением между участниками. Неожиданный выход одного из участников может поставить остающихся в  невыгодное положение, особенно, если выходящий вел дела товарищества. Поэтому для защиты интересов  остающихся участников закон предусмотрел шестимесячный срок предупреждения для товариществ, учрежденных на неопределенный срок. Отказ от участия  в товариществе, учрежденном на определенный срок, до истечения этого срока  возможен лишь при наличии уважительных причин. В случае спора уважительность причины выхода из товарищества может  быть оценена судом.

Изменение субъектного  состава учредительного договора возможно вследствие возникновения обстоятельств, не зависящих от воли его участников. Исчерпывающий перечень таких обстоятельств  дается в п. 1 ст. 76 ГК. Это признание  одного из участников недееспособным, безвестно отсутствующим, несостоятельным, ликвидация участвующего в товариществе юридического лица и др.

Участники полного  товарищества не вправе своим решением исключить кого-либо из состава участников. Для исключения требуется единогласное решение остающихся, основания которого признаны судом серьезными (в частности, грубое нарушение этим участником своих  обязанностей или обнаружившаяся неспособность  его к разумному ведению дела). Это правило свидетельствует  также о том, что участник полного  товарищества обязан заниматься предпринимательской  деятельностью от имени товарищества, а для акционера, например, обязанность  участия в делах акционерного общества ограничивается обязанностью внести свой имущественный вклад  в уставный капитал.

Грубым нарушением следует считать несоблюдение правила  п. 3 ст. 73 ГК, в соответствии с которым  участник товарищества не вправе без  согласия остальных участников совершать  от своего имени в своих интересах  или в интересах третьих лиц сделки, однородные с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества. Иначе говоря, участнику запрещено заниматься конкурентной по отношению к товариществу деятельностью. Закон не запрещает участнику полного товарищества одновременно быть вкладчиком в товариществе на вере, участником общества с ограниченной ответственностью или акционером в акционерном обществе. Однако в товариществе на вере или в хозяйственных обществах, предмет деятельности которых однороден с предметом деятельности полного товарищества, участник последнего не должен входить в состав органа управления или выступать в роли представителя по таким сделкам.

Исключение участника  из состава товарищества возможно в связи с обращением взыскания на долю в складочном капитале по его собственным долгам. Доля участника является его имуществом и как составная часть личного имущества может быть объектом взыскания по его долгам. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество. Но обращение взыскания по долгам участника на его долю допускается только при недостаточности иного его имущества для покрытия долгов. В целях защиты интересов товарищества доля в складочном капитале может быть использована для погашения личных долгов участника лишь в порядке субсидиарной ответственности. Обращение взыскания на имущество, соответствующее доле участника в складочном капитале, прекращает его участие в товариществе.

Ликвидация полного  товарищества производится по основаниям, общим для всех юридических лиц (ст. 61 ГК). Особые основания связаны  с личным характером товарищества. Поэтому изменения в составе  участников, если нет соглашения о  продолжении деятельности товарищества, влекут его ликвидацию. Если в полном товариществе остался единственный участник, он вправе в течение шести  месяцев преобразовать товарищество в хозяйственное общество (см. ст. 68 ГК), в противном случае товарищество ликвидируется.

4. Товарищество на  вере (коммандитное  товарищество)

Особенностью товарищества на вере (коммандитного товарищества) является то, что оно состоит из двух групп участников, занимающих различное положение в товариществе и имеющих разные права и обязанности. Деятельность коммандитного товарищества определяют его участники, являющиеся полными товарищами. Их положение  аналогично положению участников полного  товарищества. Другая группа - вкладчики (коммандитисты), которые не участвуют  в предпринимательской деятельности товарищества (ст. 82 ГК). Тем не менее, следует считать, что вкладчики  пассивно участвуют в предпринимательской  деятельности коммандитного товарищества: они вносят свои вклады в складочный капитал, принимая участие в создании материальной базы товарищества, но их предпринимательский риск ограничивается лишь суммой вклада, внесенного в складочный капитал.

Фирменное наименование товарищества на вере должно давать участникам гражданского оборота точную информацию о характере организации с  указанием имени (наименования) полных товарищей в соответствии с п. 4 ст. 82 ГК. Имя (наименование) вкладчика  в фирменное наименование не включается. Включение имени вкладчика в  это наименование означает, что он становится полным товарищем, но для  этого требуется его согласие. В противном случае возложение на вкладчика обязанностей и ответственности, принимаемых на себя полными товарищами, не даст желаемых юридических последствий  для третьих лиц и должно быть признано судом недействительным.[ Бакшинскас В.Ю. Правовое регулирование хозяйственной деятельности. - М., Информационное агентство "ИПБ-БИНФА", 2002 - С.144]

Основанием возникновения  и деятельности товарищества на вере является учредительный договор - единственный учредительный документ, который  подписывается всеми полными  товарищами; вкладчики не считаются  учредителями коммандитного товарищества (ст. 83 ГК). Вместе с тем вкладчикам не запрещается принимать участие  в разработке и обсуждении учредительного договора. В учредительном договоре определяются размеры вклада каждого  из полных товарищей, но согласно ст. 83 ГК в обязательном порядке фиксируется  лишь совокупный размер вкладов, вносимых вкладчиками. В рамках совокупного  размера вклады, вносимые отдельными вкладчиками, могут быть неравными. Можно закрепить в учредительном  договоре размеры вкладов коммандитистов, установить их равными.

Складочный капитал  товарищества на вере формируется за счет вкладов полных товарищей и  вкладов коммандитистов. Условия  о размере вкладов, составе, сроках и порядке их внесения полными  товарищами должны быть указаны в  учредительном договоре. Условие  о составе определяет, в какой  форме делается вклад - в деньгах  или в виде какой-либо иной имущественной  ценности (предметы, услуги, исключительные права и т.д.). В отношении вкладов  коммандитистов ГК не содержит обязательных требований, предоставляя составителям учредительного договора возможность  самостоятельно определить желательные  для создаваемого товарищества условия  внесения вкладов.

Управление делами товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Последние устанавливают  порядок управления по правилам ГК о полном товариществе (ст. 84 ГК). Создание специального органа управления законом  не предусмотрено, но так же, как  в полном товариществе, по общему согласию полных товарищей управление может  быть возложено на одного или нескольких из них. Выступая от имени товарищества в отношениях с третьими лицами, каждый полный товарищ по существу играет роль органа юридического лица. Какую форму придать деятельности нескольких распорядителей, зависит  от усмотрения подписавших учредительный  договор - не исключено, что будет  образовано, например, правление товарищества.

Вкладчики в товариществе на вере не вправе участвовать в  управлении и ведении дел. Они  могут выступать в обороте  от имени товарищества только по доверенности, как любое третье лицо. В то же время вкладчики могут оказывать  определенное неформальное влияние  на деятельность товарищества, сообщая  полным товарищам свое мнение, например, после ознакомления с годовыми отчетами и балансами товарищества.

Права и обязанности  полных товарищей в товариществе на вере аналогичны правам и обязанностям участников полного товарищества. Для  вкладчиков права и обязанности  определены в ст. 85 ГК. Единственная обязанность вкладчика, предусмотренная  ГК, - внесение вклада в складочный капитал. Ее исполнение может быть конкретизировано в учредительном договоре (размер вклада, рассрочка или отсрочка его  взноса и т.д.), а подтверждением исполнения является выдаваемое товариществом  вкладчику свидетельство об участии. Свидетельство следует рассматривать  как расписку в получении вклада, не относящуюся к разряду ценных бумаг.

Главный интерес вкладчика  в товариществе на вере заключается  в получении прибыли на вложенный  капитал. Соответственно этому законом  определены его права. Порядок выдачи вкладчикам части прибыли товарищества предусматривается учредительным  договором. Как правило, эта выплата  приурочивается к окончанию хозяйственного года и производится на основании  данных годового отчета и баланса. Соблюдение интересов вкладчика обеспечивается предоставлением ему права знакомиться  с годовым отчетом и балансом товарищества. Из этих документов вкладчик может получить сведения о прибыли  товарищества, ее доле, предназначенной  к выплате вкладчикам, и размере  выплаты, причитающейся на его долю в складочном капитале.

ГК не предусмотрел права вкладчиков на осуществление  текущего контроля за деятельностью товарищества.

Вкладчику принадлежит  право распорядиться собственным  вкладом. По окончании финансового  года он может выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, установленном учредительным договором. Свою долю в складочном капитале или  часть ее вкладчик вправе передать другому вкладчику или третьему лицу. Согласия полных товарищей на такую передачу не требуется. В случае продажи вкладчиком своей доли третьему лицу остальные вкладчики пользуются преимущественным правом покупки в  порядке, предусмотренном для обществ  с ограниченной ответственностью п. 2 ст. 93 ГК. Полные товарищи таким правом не пользуются.

Учредительным договором  могут быть предусмотрены и иные права вкладчиков. Эти права должны быть связаны с деятельностью  товарищества. Если, например, товарищество ведет торговую деятельность, имеет  собственные магазины, вкладчикам может  быть предоставлено право на внеочередное обслуживание, на финансовые льготы по сравнению с прочей клиентурой. Аналогичные  права вкладчиков допустимы также  в товариществах, занимающихся транспортным обслуживанием, и т.д.

Ликвидация товарищества на вере возможна по основаниям, предусмотренным  ст. 81 ГК для ликвидации полного товарищества, а также в случае выбытия всех вкладчиков. Оставшиеся полные товарищи вправе преобразовать коммандитное товарищество, в котором не осталось вкладчиков, в полное товарищество. Однако если в товариществе на вере остался хотя бы один полный товарищ и один вкладчик, оно может продолжить свою деятельность (ст. 86 ГК). Бакшинскас В.Ю. Правовое регулирование хозяйственной деятельности. - М., Информационное агентство "ИПБ-БИНФА", 2002 - С.146

В товариществах на вере риск предпринимательской деятельности лежит главным образом на полных товарищах. Поэтому при ликвидации товарищества, в том числе в  случае банкротства, вкладчики пользуются преимущественным перед полными  товарищами правом получения вкладов  из имущества товарищества, но после  удовлетворения требований кредиторов товарищества. Если после всех указанных  выплат в ликвидируемом товариществе останется еще какое-то имущество, оно подлежит распределению между  полными товарищами и вкладчиками  пропорционально их долям в складочном капитале. Это правило уравнивает в правах полных товарищей и вкладчиков, а их соглашение об ином порядке  распределения, предусмотренное абз. 2 п. 2 ст. 86 ГК, делает юридически значимым волеизъявление вкладчиков по вопросу, отнесенному к компетенции полных товарищей. Следовательно, на этапе  ликвидации товарищества права вкладчиков расширяются.

Заключение

Итак, гражданское  законодательство не случайно предусматривает  несколько видов организационно-правовых форм предпринимательской деятельности. Каждая из них имеет свои характерные  особенности, достоинства и недостатки. Необдуманный выбор организационно-правовой формы может стать причиной возникновения  в дальнейшем целого ряда проблем.

В ходе настоящей работы были изучены и проанализированы такие вопросы как: основные организационно-правовые формы предпринимательской деятельности, понятие хозяйственных товариществ  их отличия от иных организационно-правовых форм, полное товарищество, товарищество на вере (коммандитное товарищество).

Хозяйственным товариществом  в Российской Федерации признается коммерческая организация с разделенным  на доли (вклады) учредителей (участников) складочным капиталом. Имущество, созданное  за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное  хозяйственным товариществом в  процессе его деятельности, принадлежит  ему на праве собственности.

Правовое регулирование  хозяйственных товариществ осуществляется ГК РФ (ст.66-86).

Хозяйственные товарищества могут создаваться в форме  полного товарищества и товарищества на вере (коммандитного товарищества).