Имущественные права авторов. 2

§ 3. ИМУЩЕСТВЕННЫЕ  ПРАВА АВТОРОВ

1. Общие положения

Действующее законодательство закрепляет за автором исключительные права на использование созданного им произведения. Это означает, что  автор не только решает вопрос об обнародовании  произведения, но и определяет, с  какого момента, в каких формах, объеме и пределах будет открыт доступ к  произведению для неопределенного  круга лиц. Отражению в законе прав на использование произведения предшествовало длительное обсуждение специалистами вопроса о круге  и характере авторских правомочий, связанных с обеспечением фактического доступа к произведению его пользователей. Многие ученые, основываясь на правилах, закрепленных ранее действовавшим  законодательством, полагали, что любые  способы использования произведения так или иначе охватываются одним из названных в законе правомочий автора по опубликованию, воспроизведению и распространению произведения. С точки зрения других специалистов, подведение под указанные правомочия все новых способов использования произведений, появляющихся вместе с развитием научно-технического прогресса, является явной натяжкой. Достаточно бессмысленно идти и по пути расширения круга авторских правомочий, закрепляя за авторами все новые возможности использования произведений. Более плодотворным, с этой точки зрения, было бы закрепление за авторами общего права на распоряжение (использование) произведением¹, что и нашло отражение в ст. 135 Основ гражданского законодательства 1991 г. В Законе РФ "Об авторском праве и смежных правах" эта идея, однако, подверглась известной трансформации, в результате чего в нем говорится не о едином праве, а о совокупности прав на использование произведения, что, в принципе, не меняет сути дела.

Право на использование  произведения есть не что иное, как возможность  автора самостоятельно решать все вопросы, связанные с предоставлением  третьим лицам  доступа к произведению и с его использованием. Открывая третьим лицам доступ к произведению, автор определяет и те способы, с помощью которых его произведение будет использовано. При этом произведение может быть использовано как в своей первоначальной, так и в измененной форме (например, в переводе или в переработанном виде), с воспроизведением той материальной формы, с которой связано произведение (например, переиздание книги), или без такового воспроизведения (например, публичное исполнение)¹ и т. д.

В соответствии с п. 2 ст. 16 Закона РФ "Об авторском  праве и смежных правах" исключительные права автора на использование произведения означают право осуществлять или  разрешать осуществлять следующие  действия:

• воспроизводить произведение;
• распространять экземпляры произведения любым способом;
• импортировать экземпляры произведения в целях распространения;
• публично показывать произведение;
• публично исполнять произведение;
• сообщать произведение для всеобщего сведения путем передачи в эфир и (или) последующей передачи в эфир;
• сообщать произведение для всеобщего сведения по кабелю, проводам или с помощью иных аналогичных средств;
• переводить произведение;
• переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать произведение.

Исключительные  права автора на использование дизайнерского, архитектурного, градостроительного и  садово-паркового проектов включают также практическую реализацию таких  проектов.

Перечень конкретных авторских правомочий, конкретизирующий принадлежащие автору исключительные права на использование произведения, охватывает собой лишь типичные случаи использования произведений и, как уже отмечалось, не носит исчерпывающего характера. Любые другие способы использования произведений, как существующие ныне, так и те, которые могут появиться в дальнейшем, должны применяться лишь с согласия автора или его правопреемников.

Права на использование произведения могут осуществляться как самим автором, так и другими лицами, которым автор разрешает использовать произведение. Чаще всего, особенно если избранный способ использования произведения требует особых технических средств, авторы передают соответствующие права специализированным организациям (издательствам, киностудиям, театрам и т. д.), заключая с ними авторские договоры. Права на использование произведения носят в основном имущественный характер, хотя в них также присутствуют личные элементы. После смерти автора данные права переходят к наследникам, по усмотрению которых осуществляется допуск к произведению всех остальных лиц. Использование коллективных произведений осуществляется по взаимному согласию соавторов. При невозможности достижения согласия вопрос решается судом по иску любого из соавторов. Если произведение соавторов образует одно неразрывное целое, то ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить использование произведения.

Обратимся к  анализу основных авторских правомочий по использованию произведений.  

¹ Гаврилов Э. П. Содержание субъективного авторского права // Советское государство и право. 1977. № 8. С. 134; Дозорцев В.А. Авторские правомочия// Проблемы современного авторского права / Отв. ред. М. М. Богуславский, О. А. Красавчиков. Свердловск, 1980. С. 129.

¹ Подробнее об этом см.: Гаврилов Э. П. Советское авторское право. С. 136—137,153 и др.

2. Право на  воспроизведение и право доступа

Возможность воспроизведения  творческого результата, достигнутого создателем произведения, имеющаяся  у других лиц, послужила одной  из главных причин возникновения  авторского права. Закрепление за автором  права на воспроизведение является и сейчас важнейшей основой авторского права. Право на воспроизведение есть право на повторное придание произведению объективной формы, допускающей его восприятие третьими лицами. Долгое время в российской юридической литературе продолжался спор о том, ограничивается ли воспроизведение размножением материальных носителей, в которых произведение выражено, или оно связано с любым повторным доведением произведения до сведения неопределенного круга лиц. В Основах гражданского законодательства 1991 г. данный спор был однозначно решен в пользу широкого понимания воспроизведения, которое согласно ст. 135 могло осуществляться любым способом — в печати, путем публичного исполнения, передачи в эфир, в видео- и звукозаписи, по кабельному телевидению, с помощью спутников и иных технических средств.

С принятием  Закона РФ "Об авторском праве  и смежных правах" понятие воспроизведения  существенно изменилось и свелось  лишь к изготовлению одного или более  экземпляров произведения или его  части в любой материальной форме. Публичное исполнение, передача в  эфир и иные способы использования  произведения, не связанные с его  повторной фиксацией на материальном носителе, рассматриваются Законом  в качестве особых правомочий автора, лежащих за рамками воспроизведения.

Право на воспроизведение чаще всего реализуется одновременно с правом на опубликование, однако происходит это отнюдь не всегда. Воспроизведением в точном смысле признается само изготовление копий произведения в любой материальной форме, независимо от того, где и когда они будут выпущены в обращение и произойдет ли это вообще. Кроме того, для воспроизведения не требуется изготовления такого количества экземпляров произведения, которое удовлетворяло бы, разумные потребности публики. Им будет считаться изготовление нескольких или даже одной копии произведения.

Конкретные способы  воспроизведения действующее законодательство не перечисляет, в чем, собственно, и нет необходимости, так как им признается любая повторная фиксация произведения на материальном носителе. В ст. 4 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" лишь специально подчеркивается, что воспроизведением, среди прочего, является изготовление экземпляров произведения в форме звуко- и видеозаписи, изготовление в трех измерениях одного или более экземпляров двухмерного произведения и в двух измерениях — одного или более экземпляров трехмерного произведения, а также указывается, что запись произведения в память ЭВМ также является воспроизведением.

Воспроизведением  будет являться не только придание произведению той же объективной  формы, в которой оно было первоначально  выражено, что имеет место, например, при переиздании произведения, но и воплощение произведения в иную объективную форму. Так, например, если музыкальное произведение было первоначально  обнародовано в виде нотного издания, то его запись на магнитную пленку или грампластинку должна рассматриваться  как его воспроизведение.

Особым видом  воспроизведения признается репродуцирование, т. е. факсимильное воспроизведение в любых размере и форме одного или более экземпляров оригиналов или копий письменных и других графических произведений путем фотокопирования или с помощью других технических средств, иных, чем издание. Выделение в законе данного вида репрографического воспроизведения обусловлено тем, что современные технические средства позволяют заинтересованным лицам быстро и относительно недорого получать такие копии произведения, которые по своему качеству не уступают оригиналу или даже превосходят его. Поэтому в ряде норм Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" специально оговариваются условия и пределы репродуцирования произведений третьими лицами. Репрографическое воспроизведение не включает в себя хранение или воспроизведение копий произведения в электронной (включая цифровую), оптической или иной машиночитаемой форме.

С правом воспроизведения, принадлежащим авторам произведений изобразительного искусства, неразрывно связано право доступа. Сущность данного права заключается в том, что автор произведения изобразительного искусства вправе требовать от собственника произведения предоставления возможности осуществления права на воспроизведение своего произведения. Ранее данное право в российском авторском законодательстве специально не выделялось, но в принципе следовало из него. Переход картины или скульптуры в собственность заказчика или другого лица не означал передачи им авторских прав на произведение, которые сохранялись за автором (ст. 513 ГК РСФСР 1964 г.). В частности, автор мог воспроизводить свое произведение в копиях, для чего имел право добиваться от собственника предоставления ему возможности для этого. Прямое решение данного вопроса в законодательстве необходимо только приветствовать.

Закон не определяет, носит ли право доступа имущественный или личный характер. Э.П. Гаврилов относит данное право к личным правам авторов произведений изобразительного искусства, мотивируя данный вывод тем, что в противном случае оно было бы перечислено среди имущественных прав авторов в п. 2 ст. 16 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах"¹. С этим трудно согласиться хотя бы потому, что право доступа предоставляется авторам произведений изобразительного искусства с вполне конкретной целью, а именно для обеспечения возможности воспроизведения произведения, т.е. для реализации имущественного права. Отсутствие же указания на это право в п. 2 ст. 16 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах" объясняется тем, что, как уже отмечалось, перечень закрепленных в Законе имущественных прав авторов не носит исчерпывающего характера. Сказанное, однако, не означает, что в рассматриваемом праве отсутствуют личные элементы. Напротив, они выражены в нем достаточно явно, проявляясь, в частности, в невозможности перехода данного права к правопреемникам, включая и наследников. Это еще раз подтверждает условность подразделения субъективных авторских прав на личные и имущественные.

Закон не определяет условий осуществления и пределов рассматриваемого права, кроме единственного  указания на то, что от собственника произведения нельзя требовать доставки произведения автору. Как представляется, при реализации автором права  доступа в одинаковой мере должны быть гарантированы как интересы собственника произведения, так и  интересы автора. В частности, собственник, безусловно, должен терпеть те дополнительные неудобства, которые могут возникнуть в сфере его прав в связи  с осуществлением права на доступ. Однако эти неудобства должны быть сведены к возможному минимуму и  носить оправданный характер. Если при приобретении произведения не было специально оговорено иное, собственник  сам решает вопрос, в каком месте и в какое время автору обеспечивается доступ к произведению. В любом случае собственник может требовать от автора гарантий обеспечения сохранности произведения. В свою очередь, автору должна быть предоставлена реальная возможность для воспроизведения результата его творческой деятельности. Ни собственник, ни автор не должны злоупотреблять своими правами и осуществлять их в противоречии с их назначением.  

¹ Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах. М. 1996. С. 80,99-100.

3. Право на  распространение и право на  импорт

Самостоятельным способом использования произведения является его распространение. Под  распространением, понятие которого в ранее действовавшем законодательстве не раскрывалось, большинство российских ученых понимало запуск в гражданский оборот тех материальных носителей произведения, которые размножены на основе принадлежащего автору права на воспроизведение¹. В таком понимании право на распространение действовало только в отношении произведений, зафиксированных на материальных носителях. По мнению Э. П. Гаврилова, объектом распространения могли быть не только размноженные копии произведения, но и сам его оригинал, что, однако, Э. П. Гаврилов подтверждал ссылкой не на российское законодательство, а на законодательство тех стран, которым было известно так называемое право следования². Однако поскольку российское законодательство такого права не предусматривало, едва ли было можно говорить о распространении единичного материального носителя произведения. Наконец, некоторые специалисты включали в понятие распространения и такие способы использования произведений, которые вообще не связаны с воспроизведением их материальных носителей, например публичное исполнение³ или публичный показ произведения изобразительного искусства⁴, что явно не согласовывалось с законодательством.

Закон РФ "Об авторских и смежных правах" определяет рассматриваемое право  очень скупо, указывая лишь на то, что  автор может распространять экземпляры произведения любым способом, в частности продавать, сдавать в прокат и т. д. (п. 2 ст. 16). Но опираясь даже на эту формулировку, можно сделать некоторые выводы. Прежде всего закон связывает распространение только с теми произведениями, которые зафиксированы на материальном носителе. Это следует хотя бы из того, что продать и сдать в прокат можно лишь сам материальный носитель, на котором зафиксировано произведение, а не само произведение как таковое. Поэтому публичное исполнение, публичный показ, передача в эфир и иные аналогичные способы использования произведения распространением не являются.

Далее, распространение  предполагает наличие копий произведения, которые и пускаются в гражданский  оборот. В самом деле, в законе говорится о продаже, сдаче в  прокат и т. п. экземпляров произведения, т. е. копий, изготовленных в любой  материальной форме. Если произведение не размножено, а существует только в оригинале, оно не может быть распространено. Поэтому даже после закрепления в российском авторском законодательстве права следования (ст. 17 Закона РФ "Об авторском праве и смежных правах") нельзя согласиться с тем, что объектом распространения может быть сам уникальный материальный носитель произведения.

Наконец, право  на распространение закон не связывает  с пуском в гражданский оборот такого количества экземпляров произведения, которое удовлетворяло бы разумные потребности публики. Распространением будут признаны продажа, сдача в  прокат или введение в гражданский  оборот иным способом ограниченного  числа копий произведения. Этим оно  отличается от опубликования произведения, сущность которого рассматривалась  выше. Например, при рассылке автореферата диссертации происходит распространение  произведения, однако это не считается  опубликованием.

Закон не содержит исчерпывающего перечня способов распространения произведения, называя лишь наиболее типичные из них — продажу и сдачу в прокат. Продажа означает реализацию копий произведения за плату. Сдача в прокат (внаем) — это предоставление экземпляра произведения во временное пользование в целях извлечения прямой или косвенной коммерческой выгоды. Однако получение платы за передачу копии произведения в собственность или во временное пользование не является обязательным признаком распространения. Экземпляры произведения могут передаваться третьим лицам и бесплатно. Типичным примером такого распространения является деятельность библиотек.

Новый Закон  подчеркивает, что если экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот посредством их продажи, то допускается  их дальнейшее распространение без  согласия автора и без выплаты  авторского вознаграждения (п. 3 ст. 16). Иными словами, согласие автора требуется  лишь на первую продажу экземпляров  произведения; в последующем же они  циркулируют в гражданском обороте  свободно, не нарушая авторских прав. Данное правило выражает широко известный принцип, который в патентном праве именуется принципом исчерпания прав. Собственник экземпляра произведения может свободно продать его, обменять, подарить, передать во временное безвозмездное пользование и т. п. Однако закон запрещает ему без согласия автора распространять произведение путем сдачи его в прокат, так как данное право по прямому указанию закона сохраняется за автором, независимо от права собственности на экземпляры произведения.

Право на распространение тесно связано с правом на воспроизведение, поскольку распространяться может лишь то, что предварительно воспроизведено, а воспроизведение обычно осуществляется в целях распространения. В тех случаях, когда автор предоставляет кому-либо право на воспроизведение своего труда, предполагается, что он разрешает и распространение произведения. Однако, несмотря на близость и взаимозависимость рассматриваемых правомочий, каждое из них выступает как самостоятельный способ использования произведения. Правомочия по воспроизведению и распространению могут принадлежать разным лицам, осуществляться независимо друг от друга по месту и времени и нарушаться самостоятельно.

Необходимость четкого разграничения указанных  правомочий наглядно видна из следующего примера. Переводчицей были переведены на русский язык два произведения югославского писателя. Эти переводы были изданы в СССР, один в 1964 г., второй в 1968 г., за что переводчица получила вознаграждение. Затем в 1976 г. по заказу советского объединения "Союзкнига" эти произведения в том же переводе были изданы одним из югославских издательств, завезены в СССР и реализованы "Союзкнигой". Вначале переводчица обратилась к югославскому издательству с просьбой выплатить ей вознаграждение, на что последнее ответило, что переводчица не является гражданкой Югославии и ее переводы впервые были опубликованы за пределами Югославии. Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г. также не распространяется на данные произведения, поскольку они были опубликованы до 27 мая 1973 г., т.е. до даты, когда СССР присоединился к данной Конвенции. Тогда переводчица обратилась с иском к "Союзкниге", который был судом удовлетворен. Вынося такое решение, суд совершенно справедливо исходил из того, что "Союз-книгой" нарушено принадлежащее автору исключительное право на распространение произведения¹.

Наряду с  правом на распространение Закон РФ "Об авторском праве и смежных правах" особо выделяет исключительное право автора импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения обладателя исключительных авторских прав (право на импорт). В данном случае имеется в виду закрепленная за автором возможность осуществлять контроль за ввозом на территорию действия его авторских прав экземпляров созданного им произведения, которые изготовлены за границей. Основанием для специального выделения права на импорт является территориальная ограниченность сферы действия авторских прав. Произведение, которое не охраняется на территории той или иной страны, может там свободно использоваться. Однако если экземпляры этого произведения будут доставлены в целях распространения в страну, на территории которой произведение охраняется, это будет нарушением авторских прав. Речь идет, разумеется, лишь о произведениях, зафиксированных на материальных носителях и воспроизведенных хотя бы в нескольких копиях.

Рассматриваемое право неразрывно связано с правом на распространение и в известной  мере является его детализацией. Право  контроля за импортом экземпляров произведения предоставляется автору для того, чтобы он мог более эффективно осуществлять принадлежащее ему право на распространение. Обладая правом на импорт, автор может пресечь нарушение своего права на распространение уже на стадии подготовки нарушения. Если же ввоз экземпляров произведения не имеет цели их последующего распространения на территории, на которой произведение пользуется правовой охраной, то автор не может запретить их импорт. Например, он не может воспрепятствовать ввозу на территорию, на которой его авторские права на произведение пользуются правовой охраной, экземпляров, изготовленных вне этой территории, если целью ввоза являются участие в выставке, удовлетворение личных потребностей и т. п.  

¹ См., напр.: Дозорцев В. А. Авторские правомочия. С. 127 и др.

² Гаврилов Э. П. Советское авторское право. С. 155.

³ Гордон М. В. Советское авторское право. С. 80; Никитина М. Т. Авторское право на произведения науки, литературы и искусства. С. 71—72.

⁴ Антимонов Б. С., Флейшиц Е. А. Авторское право. С. 106.

¹ Советская юстиция. 1978. № 17. С. 9-10.

4. Право на  публичный показ и право на  публичное исполнение

К числу имущественных  прав авторов Закон РФ "Об авторском  праве и смежных правах" относит  право на публичный показ и  право на публичное исполнение. Первое из них реализуется в основном в отношении произведений изобразительного искусства, а второе — в отношении  музыкальных, драматических, хореографических, литературных и некоторых других произведений. В ранее действовавшем  законодательстве (ГК РСФСР 1964 г.) они  особо не выделялись, однако, безусловно, признавались за авторами. При этом право на публичный показ касалось лишь ранее не опубликованных произведений, и оба эти права связывались  с непосредственным, "живым" восприятием  произведений зрителями и слушателями.

В новом авторском  законодательстве содержание рассматриваемых  прав несколько изменилось. Под  показом произведения понимается демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств, а также демонстрация отдельных кадров аудиовизуального произведения без соблюдения их последовательности. Исполнением произведения признано его представление посредством игры, декламации, пения, танца в живом исполнении или с помощью технических средств, а также показ кадров аудиовизуального произведения в их последовательности (с сопровождением или без сопровождения звуком). Как видим, основное различие между показом произведения и его исполнением состоит в том, что если в первом случае произведение или какая-то его часть просто демонстрируются публике, без совершения автором или иным лицом каких-либо активных действий, то во втором случае произведение доводится до зрителей и (или) слушателей путем активных действий, выражающихся в игре, пении, танце и т. п. Иными словами, при показе произведения осуществляется прямой контакт произведения со зрителем, при исполнении же данный контакт опосредуется деятельностью исполнителя.

В качестве иных различий рассматриваемых прав можно  указать на следующее. Право на публичный показ может быть осуществлено лишь в отношении произведений, зафиксированных на каком-либо материальном носителе; исполняться же могут и такие произведения, которые выражены лишь в устной форме. Не совпадают и способы восприятия публикой публично демонстрируемых и исполняемых произведений. Если публичный показ предполагает только зрительное восприятие произведения, то публичное исполнение в зависимости от вида произведения может восприниматься как зрительно, так и на слух. В остальном признаки рассматриваемых прав совпадают, в связи с чем их дальнейший анализ будет вестись совместно.

Закрепляя за авторами право на публичный показ и  право на публичное исполнение, российское авторское законодательство не связывает эти права с первым доведением произведения до сведения публики. Указанные права могут реализовываться как в отношении еще не обнародованных произведений, так и в отношении произведений, которые уже обнародованы, в том числе опубликованы. Иными словами, права на публичный показ и публичное исполнение могут быть осуществлены автором в любое время, а также повторно.

Далее, в соответствии с действующим законодательством  публичный показ и публичное исполнение не предполагают обязательного непосредственного, -"живого" контакта публики с произведением. Показ и публичное исполнение могут опосредоваться техническими средствами, с помощью которых расширяется зрительская аудитория. Благодаря этим техническим средствам публика может находиться не только в том месте, в котором произведение непосредственно демонстрируется или исполняется, но и за его пределами. Важно лишь, чтобы произведение воспринималось публикой одновременно с его сообщением. Примером служит прямая трансляция концерта на экране, установленном вне места его проведения.

Наконец, для  обоих рассматриваемых прав характерен признак публичности. Публичный  показ и публичное исполнение имеют место лишь тогда, когда  показ или исполнение осуществляются в месте, открытом для свободного посещения, или в месте, где присутствует значительное число лиц, не принадлежащих  к обычному кругу семьи. Демонстрация произведения перед специалистами  или его исполнение для избранного круга близких друзей не образуют публичного показа и публичного исполнения и соответственно не влекут предусмотренных  законом правовых последствий.

5. Право на  передачу в эфир и право  на сообщения 
для всеобщего сведения по кабелю