Индивидуальное предпринимательство. 9

     Введение

     Изменение и совершенствование экономической  базы в современной Российской Федерации  требует соответствующего и немедленного изменения нормативной базы, которая  должна обеспечивать юридический фундамент  для развития рыночной экономики.

     Одним из ключевых моментов хозяйственного механизма, является предпринимательская деятельность, а предприниматель, в свою очередь, является одной из важнейших фигур в социально-экономической сфере жизни общества.

     Объектом  правового регулирования являются предпринимательство и тесно связанные с ним отношения. Специфика предпринимательских отношений состоит в том, что предмет правового регулирования составляет широкий круг общественных отношений (трудовые, административные, имущественные, социальные, производственных и т.д.). Субъект предпринимательской деятельности при этом направляет свою деятельность на получение прибыли и, как производное последствие, удовлетворение общественных потребностей в оказанных им услугах, производимых товарах и т.д.

     1. Конституционные гарантии осуществления деятельности индивидуальным предпринимателем

     В 1993 году на референдуме была принята  Конституция РФ. В ней закреплялось новое государственное устройство, и отражались новые реалии российского  общества и государства. Конституция  РФ, имеющая прямое действие, содержит в себе ряд важнейших положений, которые в совокупности являются конституционными гарантиями предпринимательства и в настоящее время.

     Конституционные гарантии можно разделить на два  вида. Это гарантии, которые имеют  непосредственное отношение к основам конституционного строя и гарантии, касающиеся прав и свобод человека и гражданина.

     К первым можно отнести следующие  нормы Конституции РФ:

     1. В соответствии с ч.1 ст.8 – цельность экономического пространства, свобода экономической деятельности, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции.

     2. В соответствии с ч.2 ст. 8 – признание и защита частной, государственной, муниципальной и иных форм собственности.

     3. В соответствии с ч. 2 ст. 9 – возможность нахождения земли и других природных ресурсов в государственной, частной, муниципальной и иных формах собственности.

     Что касается гарантий, которые относятся  к правам и свободам человека и  гражданина, то их можно разбить  на три части – первостепенные, вспомогательные и защитные.

     К первостепенным правам и свободам человека и гражданина можно отнести:

     1. В соответствии с ч.1 ст. 34 – право каждого человека и гражданина свободно использовать свои способности и имущество для осуществления предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности.

     2. В соответствии с ч. 1 ст. 35 – охрана законом частной собственности.

     3. В соответствии с ч.2 ст.35 – право каждого иметь имущество в собственности, владеть и распоряжаться им как единолично, так и совместно с другими лицами.

     4. В соответствии с ч.3 ст.35 – невозможность лишения имущества никак иначе, как только решением суда.

     6. В соответствии с ч. 4 ст. 35 – гарантированность права наследования.

     Вспомогательную часть составляют права и свободы, которые помогают реализовывать гарантии первой части. Среди них можно выделить:

     1. В соответствии с ч.1 ст. 29 – свобода слова и мысли.

     2. В соответствии с ч.4 ст.29 – правовая возможность свободно получать, представлять, разыскивать, распространять и передавать информацию всяким законным способом.

     3. Возможность свободно передвигаться по территории РФ, выбывать за ее пределы; право гражданина России свободно возвращаться в РФ.

     Что касается третьей части (защитных прав и свобод человека и гражданина), то она соединяет в себе конституционные гарантии, ориентированные на обеспечение результативного исполнения всех прав и свобод человека и гражданина, того, что составляет основу правового статуса личности. В их числе хотелось бы назвать следующие:

     1. В соответствии с ч. 2 ст. 45 – право каждого защищать свои права и свободы любыми законными способами.

     2. В соответствии с 9ч.1 ст.45 – гарантированность государственной защиты прав и свобод человека и гражданина.

     3. В соответствии с ч3. ст.46 – право каждого в соответствии с международными договорами РФ обращаться в межгосударственные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все имеющиеся внутригосударственные средства правовой защиты.

     4. В соответствии с ч. 2 ст. 46 – возможность обжалования через суд решений, действий или бездействия органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и должностных лиц.

     5. В соответствии со ст. 53 – право каждого на возмещение государством вреда, причиненного незаконными действиями или бездействием должностных лиц или органов государственной власти.

     Совокупность  всех вышеперечисленных мной конституционных  гарантий предпринимательской деятельности обеспечивает юридическую устойчивость предпринимательства в нашем  государстве. Положения двух первых глав Конституции РФ в которых и зафиксированы перечисленные ранее гарантии не могут быть самостоятельно пересмотрены ни Правительством РФ, ни Федеральным Собранием РФ, ни Президентом РФ, ни какими другими органами государства. Это обеспечивает стабильную правовую платформу для развития института индивидуального предпринимательства в РФ.

     2. Понятие и признаки  предпринимательской  деятельности без  образования юридического  лица

     В 1995 году была введена в действие первая часть ГК РФ. Именно с появлением этого нормативного акта были связаны многие ожидания, касающиеся правового положения физических лиц как индивидуальных предпринимателей.

     Предпринимательской является «самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве лицами в установленном законом порядке».

     Исходя  из данного определения можно  вывести качественные признаки, которые позволят отличить предпринимательскую деятельность от деятельности иного рода физических или юридических лиц. Эти признаки являются главными. Связано это с тем, что предпринимательской деятельностью может быть признана лишь та деятельность, которая аккумулирует в себе все эти признаки.

     Самостоятельность – первый признак предпринимательской деятельности, обозначенной в ГК РФ. Под самостоятельностью законодатель подразумевает то, что предприниматель осуществляет свою деятельность непосредственно, своей волей, в своем интересе и от своего имени. Он сам принимает управленческие решения, распоряжается имуществом, трудовыми ресурсами. Сам прилагает средства и усилия для достижения поставленных задач и целей.

     Следующий признак – это осуществление предпринимателем деятельности на свой страх и риск. Предприниматель, сам и от своего имени принимает конкретные самостоятельные решения. Он сам себе создает потенциальные риски в целях извлечения прибыли или достижении иного результата. Предприниматель не пророк и при решении каких-либо задач не может предугадывать, будит ли его деятельность приносить убыток или же прибыль. Говоря об этом, имею в виду предпринимательский риск, или как его еще называют, риск убытков.

     Систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг – это третий признак.

     Понятие систематичности можно понимать в двух смыслах: в узком и широком. В узком смысле систематичность  представляет собой некую регулярность в получении прибыли от занятия индивидуальным предпринимателем своей деятельностью, т.е. систематичность здесь служит показателем определенного временного интервала (день, неделя, месяц, год).

     Прибылью  в целях определения налога на прибыль организаций признаются полученные доходы, уменьшенные на величину расходов, с учетом особенностей для отдельных видов организаций, указанных в ст. 248 НК РФ. Прибылью индивидуальных предпринимателей, согласно ст. 210 НК РФ, условно можно считать их доходы, уменьшенные на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьями 218-221 НК РФ, хотя налоговое законодательство России и не употребляет понятие «прибыль» применительно к налоговой базе для расчета налога на доходы физических лиц. Особенности определения прибыли юридических и физических лиц, действующих в условиях специальных налоговых режимов, определяются положениями НК РФ.

     Последний признак предпринимательской деятельности относится к ее участникам. Субъектами предпринимательской деятельности могут быть как физические так и юридические лица, зарегистрированные надлежащим образом.

     Зарегистрированные  – означает, наличие государственной регистрации лица в качестве индивидуального предпринимателя. Государственная регистрация является важным юридическим фактом. Он порождает образование правового субъекта, которым является предприниматель.

     С момента государственной регистрации  физическое лицо, зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя  приобретает права и обязанности, обязательные для осуществления  предпринимательской деятельности, и представляется самостоятельным участником налоговых, трудовых, административных и иных правоотношениях. С 01.01.2004 правила государственной регистрации физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей закреплены в Законе «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

     В ряде случаев, для осуществления  предпринимательской деятельности необходимо наличие специального разрешения, которое носит название «лицензия». По состоянию на сегодняшний день, лицензируемые виды деятельности содержаться в ФЗ от 08.08.2001 «О лицензировании отдельных видов деятельности».

     Все те виды деятельности, которые не перечисляются  в вышеуказанном ФЗ, осуществляются без лицензии с момента вступления законную силу ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

     Итак, предпринимательская деятельность гражданина – это самостоятельная деятельность, осуществляемая непосредственно гражданином, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя в установленном законом порядке, на свой риск, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг без образования в этих целях юридического лица.

     Заслуживает особого рассмотрения и вопрос о лице, которое может осуществлять индивидуальную предпринимательскую деятельность, т.е. о субъекте указанной деятельности – индивидуальном предпринимателе.

     По  законодательству РФ индивидуальным предпринимателем может быть гражданин, но это не значит, что предпринимателем может быть только гражданин РФ. В ГК РФ употребляется понятие «гражданин» в интерпретации субъекта гражданского права, которым является любое физическое лицо (лица без гражданства, иностранные граждане, граждане РФ).

     Легально  закрепленные определения гражданина РФ, иностранного гражданина и лиц без гражданства зафиксированы в ФЗ от 31.05.2002 «О гражданстве Российской Федерации».

     Правовое  положение иностранных граждан  и лиц без гражданства в  РФ закреплено ФЗ от 25.07.2002 «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и другими нормативными актами. В ст. 2 и 4 данного закона указывается, такие субъекты правоотношений, как иностранные граждане и лица без гражданства обладают теми же правами и несут такие же обязанности как и граждане РФ. Исключением является ограничение некоторых трудовых и избирательных прав, а также запрет находиться на государственной, военной и муниципальной службе. Исходя их этого, можно сделать вывод, что поле предпринимательской деятельности для указанных выше категорий лиц является достаточно открытой и их деятельность осуществляется наравне с гражданами РФ.

     Однако  и здесь существуют свои «но». Главный  «подводный камень» непосредственно  связано с понятием правосубъектность, т.е. гражданин должен обладать набором неких качеств, чтобы иметь возможность осуществлять свои права и нести обязанности. Правосубъектность гражданина включает в себя такие понятия как правоспособность и дееспособность.

     Правоспособность  гражданина может быть ограничена только в случаях, закрепленных в нормативных актах (п. 1 ст. 22 ГК РФ). Примером ограничения законом правоспособности можно привести ст. 10 ГК РФ, в которой говорится, что действия граждан и юридических лиц, осуществляемые с намерением причинить вред другому лицу, не допускаются.

     Но  для того, чтобы гражданин мог  использовать свои права, необходимо еще  и наличие у него дееспособности. В соответствии со ст. 21 ГК РФ дееспособность гражданина – это его способность своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их.

     В соответствии с ГК РФ полная дееспособность возникает у гражданина при достижении восемнадцати летнего возраста. Хотя и здесь есть свои нюансы. Во-первых, если до достижения 18 лет гражданин  вступает в брак, то он считается полностью дееспособным с момента заключения брака. Во-вторых, существует такое понятие, как эмансипация (объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным), которая производится по решению органа опеки попечительства, либо с согласия родителей. Физическое лицо, которое достигло возраста 16 лет, признается полностью дееспособным, в случае, если с ним заключен трудовой договор, если с разрешения родителей, либо органов опеки и попечительства, занимается предпринимательской деятельностью.

     В П. 1 ст. 22 ГК РФ говорится, что ограничение  дееспособности возможно только в установленном  законом порядке.

     Характерной отличительной чертой предпринимательской  деятельности является прямое осуществление  этой деятельности. Это означает то, что он осуществляет такого рода деятельность от своего имени, свои трудом и без образования юридического лица. На основании ст. 19 ГК РФ гражданин приобретает и осуществляет права и обязанности под своими личными инициалами (имя, отчество, фамилия). Осуществление деятельности индивидуального предпринимателя под другими инициалами, запрещается.

     Гражданин осуществляет предпринимательскую  деятельность непосредственно своим  трудом. Это дает понимание того обстоятельства, что предприниматель  является в первую очередь работником.

     Особенность деятельности индивидуального предпринимателя  заключается и в том, что он самостоятельно выбирает виды деятельности, заключает договоры, разрабатывает  учетную политику налогообложения, отвечает по предъявленным претензиям в суде от своего имени и т.д.

     При осуществлении предпринимательской  деятельности физическое лицо, зарегистрированное в установленном законом прядке имеет право привлекать наемных  рабочих посредством заключения трудовых договоров. В этом случае индивидуальный предприниматель на ряду самостоятельным осуществлением деятельности становится также и работодателем. Трудовые договоры с работниками заключаются по общим правилам ТК РФ с учетом особенностей регулирования труда работников, работающих у работодателей – физических лиц, установленных в гл. 48 ТК РФ.

     Пи  условии становления индивидуального  предпринимателя работодателем, неотвратимо  увеличивается содержание его личных трудовых обязанностей, поскольку на него ложатся обязательства по определению, организации и оплате труда наемных рабочих; обязательства по заключению, изменению и расторжению трудовых договоров, по оплате взносов в пенсионный фонд и фонд медицинского страхования и так далее. Не маловажным фактором является то, что индивидуальный предприниматель имеет право наряду с трудовыми договорами, заключать и гражданско-правовые договоры, такие как договор подряда, поручения, возмездного оказания услуг. Исполнение обязательств по этим договорам близко стеснено с трудовой деятельностью исполнителей этих договоров, тем не менее, это обстоятельство избавляет предпринимателя от некоторых обязанностей работодателя, предусмотренных нормами трудового законодательства.

     Исходя  из всего перечисленного, можно дать определение понятия индивидуальный предприниматель. Индивидуальным предпринимателем, в соответствии с правовой базой РФ является зарегистрированное в установленном порядке физическое лицо, которое осуществляет предпринимательскую деятельность от своего имени, без образования для этой цели юридического лица и своим самостоятельным трудом, действующее самостоятельно, если обладает полной дееспособностью, либо с согласия законного представителя, в случае, если дееспособность этого лица ограничена в силу возраста или закона.

     3. Государственная регистрация и прекращение деятельности индивидуального предпринимателя

     Процесс государственной регистрации индивидуальной предпринимательской деятельности необходим для того, чтобы гражданин  имел право пользоваться государственными гарантиями предпринимательской деятельности. Однако право пользоваться этими гарантиями, влечет за собой возложение на него вытекающих из такой деятельности обязанностей по соблюдению правил осуществления указанной деятельности и налогообложению. Наиболее важными задачами государственной регистрации являются также получение основной информации в области статистики деятельности индивидуальных предпринимателей, осуществление государственного контроля в сфере экономической деятельности и обеспечение уполномоченных лиц сведениями о предпринимателях, содержащимися в Государственном реестре.

     В случае если гражданин совершит какого-либо рода сделку или выполнит работу без  регистрации в качестве предпринимателя, то это еще не значит, что деятельность такого рода будет считаться незаконной лишь в силу того, что отсутствует государственная регистрации. Суть здесь заключается в том, что гражданин при этом не будет иметь статуса индивидуального предпринимателя, а в связи с этим закон не предоставит защиту его действиям, которая предусмотрена для такого вида деятельности.

     Этапы и порядок государственной регистрации  физического лица в качестве индивидуального  предпринимателя осуществляется в  соответствии со ст. 1-3, 8, 9, 11, 23-25 и нормами  ст. 22.1. Закона «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

     Хочется так же обратить внимание на тот  факт, что процедура государственной  регистрации является формальной, поскольку  уполномоченный регистрирующий орган  не рассматривает вопросы о целесообразности государственной регистрации конкретного гражданина, не следит за соблюдением физическим лицом правовых норм (за исключением норм, непосредственно относящихся к государственной регистрации) и готовностью гражданина к предпринимательству, за наличием у него необходимого образования, профессиональных навыков, имущества, и многими другими показателями. Задачей регистрирующего органа является проверка правильности оформления и полноты необходимых и достаточных для регистрации документов, а также наличие квитанции об оплате заявителем государственной пошлины в установленном размере.

     На  основании ст. 22.1. Закона «О государственной  регистрации юридических лиц  и индивидуальных предпринимателей»  в регистрирующий орган по месту  жительства заявителя представляются следующие документы:

     1) в случае если физическое лицо является гражданином РФ – копия паспорта физического лица, регистрируемого в качестве индивидуального предпринимателя;

     2) в случае если физическое лицо является гражданином иностранного государства – копия документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, установленного ФЗ, или признаваемого международным договором РФ;

     3) в случае если физическое лицо является лицом без гражданства – копия документа, признаваемого в соответствии с законодательством РФ в качестве документа, удостоверяющего личность лица без гражданства;

     4) копия квитанции об уплате государственной пошлины в установленном размере;

     5) оформленное надлежащим образом (по форме № Р21001, утвержденной Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»); заявление о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

     Все вышеперечисленные документы должны быть оформлены в соответствии с  требованиями действующего законодательства.

     Надо  обязательно отметить, что специфика  представления документов в регистрирующий орган несовершеннолетними гражданами (в возрасте от 14 до 18 лет), обладающими ограниченной дееспособностью и несовершеннолетними, признанными полностью дееспособными (вступившие в брак до 18 лет, или прошедшие процедуру эмансипации) в законном порядке, определяется подп. «з» ст. 22.1. Закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». При этом в вышеупомянутом законе нет нормы, определяющей особенности комплекта документов, для представления в регистрирующий орган совершеннолетними гражданами, ограниченными судом в дееспособности, хотя, ГК РФ не запрещает вышеуказанным лицам заниматься предпринимательской деятельностью.

     Порядок представления документов при государственной  регистрации физического лица в  качестве индивидуального предпринимателя предусмотрен содержанием ст. 9 вышеуказанного Закона. Отмечается, что верность копий документов, которые представляются при государственной регистрации, должна быть удостоверена нотариально. Это правило не действует лишь в том случае, если заявитель представляет в регистрирующий орган копию документа одновременно с подлинник, который возвращается заявителю в момент выдачи регистрирующим органом расписки о получении документов.

     В соответствии со ст. 8 Закона «О государственной  регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», государственная регистрация физического лица в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется в срок не позднее пяти рабочих дней с момента представления комплекта требуемых документов в регистрирующий орган.

     Регистрирующий  орган обязан направить или выдать на руки заявителю Свидетельство  о внесении записи в Единый государственный  реестр индивидуальных предпринимателей (форма № Р61001, утвержденная Постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 № 439 «Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей»), не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации.

     Основным государственным регистрационным номером индивидуального предпринимателя является в соответствии с п. 13, 14 Правил ведения Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей и предоставления содержащихся в нем сведений государственный регистрационный номер записи о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, или же запись о первом представлении документов об индивидуальном предпринимателе, зарегистрированном до 01.01.2004. в соответствии с Законом о государственной регистрации.

     Основной  государственный регистрационный  номер индивидуального предпринимателя  указывается в следующих документах:

     1) в документах, подтверждающих внесение записей в Государственный реестр;

     2) в документах физического лица, связанных с осуществлением им предпринимательской деятельности, вместе с его именем, отчеством и фамилией;

     3) в записях в Государственном реестре, относящихся к этому индивидуальному предпринимателю;

     4) в сведениях о государственной регистрации, публикуемых и/или представляемых регистрирующим органом.

     Обстоятельства, служащие основанием для решения  о прекращении деятельности физического  лица в качестве индивидуального  предпринимателя, содержатся в ст. 22.3. Закона «О государственной регистрации  юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». К ним относятся:

     1. Принятие решения индивидуальным предпринимателем о прекращении своей деятельности.

     2. Принятие судом в принудительном порядке решения о прекращении предпринимательской деятельности.

     3. В связи со вступлением в  силу приговора суда, которым запрещается индивидуальному предпринимателю осуществлять свою деятельность.

     4. По решению суда о признании  индивидуального предпринимателя банкротом.

     5. В связи со смертью индивидуального предпринимателя.

     6. В связи с аннулированием или  окончанием срока документа, подтверждающего право предпринимателя проживать постоянно или временно в РФ.

     Приведенный перечень оснований для принятия решения о прекращении деятельности физического лица в качестве индивидуального  предпринимателя является абсолютным и исчерпывающим, и не подлежит никакому иному толкованию.