Инвестиционный договор

Оглавление

Введение………………………………………………………………. ..3

1.Понятие, признаки и классификация инвестиционного договора…4

2. Виды инвестиционного договора……………………………………9

3.Содержание инвестиционного договора……………………………15 
4.Юридическая природа инвестиционного договора………………...17

Заключение………………………………………………………………19

Список используемой литературы……………………………………..21

Введение

Многообразие используемых инвесторами гражданско-правовых договоров  при осуществлении своей деятельности, как правило, смешанных, делает актуальной проблему правового регулирования инвестиционных отношений, определения принадлежности условий инвестиционного договора к тому или иному виду договора, предусмотренному ГК РФ, и не менее актуальной проблему точного применения к возникшим на основе заключенного договора инвестиционным отношениям действующих правовых норм.

В ГК РФ нет отдельной  главы, содержащей положения инвестиционного  договора. В связи с этим правовая природа инвестиционного договора имеет законодательную неопределенность.

Развитие экономической, в том числе инвестиционно-финансовой, деятельности в России обусловливает  появление большого числа правовых норм, регулирующих данную деятельность. В настоящее время очевидна множественность  правовых актов в этих сферах. Прежде всего, речь идет о законах, которые должны конкретизировать и развивать соответствующие положения ГК РФ. На федеральном уровне действуют Законы об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг, об иностранных инвестициях, об инвестициях в форме капитальных вложений и другие, но  между тем, понятие инвестиционного договора ни в одном из перечисленных актов не раскрывается.

1.Понятие и признаки инвестиционного договора

Инвестиционный договор  широко используется в практике строительства объектов недвижимости. Однако четкого законодательного регулирования данный договор не получил. Договор как основной документ, регулирующий производственно-хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности, упоминается лишь в Законе РСФСР от 26 июня 1991 № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР».

Принятие второй части  Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) обеспечило новые возможности  для развития отношений, связанных  с осуществлением инвестирования. Многообразие используемых инвесторами гражданско-правовых договоров при осуществлении своей деятельности, как правило смешанных, делает актуальной проблему правового регулирования инвестиционных отношений, определения принадлежности условий инвестиционного договора к тому или иному виду договора, предусмотренному ГК РФ, и не менее актуальной проблему точного применения к возникшим на основе заключенного договора инвестиционным отношениям действующих правовых норм.

В ГК РФ нет отдельной главы, содержащей положения инвестиционного договора. В связи с этим правовая природа инвестиционного договора имеет законодательную неопределенность.

Развитие экономической, в том числе инвестиционно-финансовой, деятельности в России обусловливает  появление большого числа правовых норм, регулирующих данную деятельность. В настоящее время очевидна множественность правовых актов в этих сферах. Прежде всего речь идет о законах, которые должны конкретизировать и развивать соответствующие положения ГК РФ. На федеральном уровне действуют Законы об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг, об иностранных инвестициях, об инвестициях в форме капитальных вложений, о конкуренции на рынке финансовых услуг и др.

Между тем единственное упоминание об инвестиционном договоре (соглашении) имеется в ст. 7 Закона РСФСР от 26 июня 1991 г. "Об инвестиционной деятельности в РСФСР":

1.Основным правовым документом, регулирующим производственно-хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности, является договор (контракт) между ними. Заключение договоров (контрактов), выбор партнеров, определение обязательств, любых других условий хозяйственных взаимоотношений, не противоречащих законодательству РСФСР и республик в составе РСФСР, является исключительной компетенцией субъектов инвестиционной деятельности. В осуществление договорных отношений между ними не допускается вмешательство государственных органов и должностных лиц, выходящее за пределы их компетенции.

2. Условия договоров  (контрактов), заключенных между  субъектами инвестиционной деятельности, сохраняют свою силу на весь  срок их действия. В случаях,  если после их заключения законодательством,  действующим на территории РСФСР,  установлены условия, ухудшающие положение партнеров, договоры (контракты) могут быть изменены.

3. Незавершенные объекты  инвестиционной деятельности являются  долевой собственностью субъектов  инвестиционного процесса до  момента приемки и оплаты инвестором (заказчиком) выполненных работ и услуг. В случае отказа инвестора (заказчика) от дальнейшего инвестирования проекта он обязан компенсировать затраты другим его участникам, если иное не предусмотрено договором (контрактом)".

В целом в инвестиционном законодательстве нет определения  инвестиционного договора, так же как и его общих положений, данное обстоятельство способствует широкому использованию на практике договорных форм осуществления инвестиций, оставляя тем самым открытым вопрос о правовой безопасности участников инвестирования. В такой ситуации более сильная сторона в договоре может злоупотреблять многообразием предоставленных ей правовых форм и условий. В связи с этим можно согласиться с авторами, полагающими, что ненадлежащий уровень правового регулирования инвестиций в Российской Федерации связан с неясным представлением о том, что же следует считать инвестицией, инвестиционным договором и в каких случаях гражданско-правовые отношения можно квалифицировать как инвестиционные. Законодательство, регулирующее инвестиционную деятельность, имеет массу пробелов, не позволяющих использовать его как систему, дающую участникам инвестиционной деятельности четкий алгоритм действий (нередко инвестору неясно, что на входе и что на выходе из системы инвестиционных отношений). В условиях отсутствия четкой государственной инвестиционной идеологии все это ведет к порокам правоприменительной деятельности.

Инвестиционный договор  можно считать особым видом договора, заключаемого на основании ст. 421 ГК РФ, в соответствии с которой можно  заключить договор, специально не предусмотренный нормами права.

В юридической литературе исследователи понятия инвестиционного  договора акцентируют внимание, как  правило, на понятии договора в сфере  строительства. Представляется более  актуальным рассмотрение инвестиционного договора в широком смысле, поскольку инвестирование осуществляется не только в объекты недвижимости, но и в движимое имущество, ценные бумаги, объекты интеллектуальной собственности, в создание юридического лица и т.д. 

В качестве признаков  инвестиционных договоров можно выделить следующие особенности: 

1) предпосылкой заключения  является инвестиционный проект;

2) долгосрочный характер  договорных отношений;

3) коммерческая заинтересованность;

4) возмездность договора  как со стороны граждан, коммерческих субъектов, так и со стороны государства;

5) целевое использование  средств соглашений;

6) возможность инвестора  влиять на производственную деятельность, в случаях участия в инвестировании  не только финансово, но и  хозяйственно;

7) общая долевая собственность на имущество, вложенное в качестве инвестиций.

Одними из наиболее распространенных договорных форм осуществления инвестиционной деятельности в настоящее время  в Российской Федерации являются договор финансовой аренды (лизинга) и соглашение о разделе продукции. Положения данных договоров закреплены в отдельных законах, к которым относятся Федеральный закон от 29 октября 1998 г. N 164-ФЗ "О финансовой аренде (лизинге)" и Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. N 225-ФЗ "О соглашениях о разделе продукции".

В положениях вышеуказанных  нормативно-правовых актов определяется сфера применения договоров как  формы осуществления инвестиционной деятельности. Содержание каждого вида договора раскрывается законодателем  посредством определения условий, при которых заключается договор. Это, прежде всего так называемые существенные условия, которые необходимы и достаточны для заключения договора. К таким условиям относятся, прежде всего, условия о предмете договора, это условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные, которые необходимы для данного вида договора, и условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор не может считаться заключенным без достижения соглашения по всем существенным условиям.

Положения различных  договоров, заключаемых инвесторами, могут быть частично исключены или  дополнены другими положениями  в зависимости от вида договора или  соглашения, специфики конкретного  объекта инвестиций и требований законодательства.

Недостаточное урегулирование договорных форм осуществления инвестиционной деятельности обеспечивается и отсутствием комплексного исследования понятия инвестиционного договора, его общих положений в юридической литературе.

Так, И.В. Дойников, рассматривая виды договоров, заключаемых с инвестором, исследует только так называемые концессионные формы соглашений государства и инвестора, к которым относит: концессионные договоры (собственно концессии в узком значении), соглашения о разделе продукции, договоры на предоставление услуг (с риском или без риска). При этом автором не рассматриваются иные виды договорно-правовых форм, в которых участвует инвестор, да и само понятие инвестиционного договора .

2.Виды инвестиционного договора

Договор лизинга - договор, в соответствии с которым арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором (лизингополучателем) имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Договором лизинга может быть предусмотрено, что выбор продавца и приобретаемого имущества осуществляется лизингодателем. Договор лизинга может включать в себя условия, предусматривающие оказание дополнительных услуг и проведение дополнительных работ. Дополнительные услуги (работы) - это услуги (работы) любого рода, оказанные лизингодателем, как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга лизингополучателем и непосредственно связанные с реализацией договора лизинга. Перечень, объем и стоимость дополнительных услуг (работ) определяется соглашением сторон. Субъекты лизинга - это лизингодатель, лизингополучатель, продавец (поставщик).

Лизингодатель - физическое или юридическое лицо, которое  за счет привлеченных или собственных  денежных средств приобретает в ходе реализации договора лизинга в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга.

Лизингополучатель - физическое или юридическое лицо, которое  в соответствии с договором лизинга  обязано принять предмет лизинга  за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга.

Продавец - физическое или  юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с  лизингодателем продает лизингодателю  в обусловленный им срок имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи.

Основными формами лизинга  являются внутренний лизинг и международный  лизинг. При осуществлении внутреннего лизинга лизингодатель и лизингополучатель являются резидентами РФ. При осуществлении международного лизинга лизингодатель или лизингополучатель являются нерезидентами РФ. Сублизиш - вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и в пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга. Для передачи предмета лизинга в сублизинг обязательным условием является согласие лизингодателя, выраженное в письменной форме. Лизинг является прямой инвестиционной деятельностью.

Соглашение о разделе  продукции - это договор, в соответствии с которым РФ предоставляет инвестору на возмездной основе и на определенный срок исключительные права на поиски, разведку и добычу минерального сырья на участке недр, указанном в соглашении, и на ведение связанных с этим работ, а инвестор обязуется осуществить проведение указанных работ за свой счет и на свой риск. Правовые основы возникающих в процессе осуществления данного вида инвестиционной деятельности отношений регулируются Федеральным законом от 30 декабря 1995 г. "О соглашениях о разделе продукции". Сторонами соглашения являются государство и инвестор. Соглашения заключаются с победителем конкурса (аукциона).

Соглашение устанавливает  условия и порядок раздела  произведенной продукции между  сторонами, то есть:

• определения общего объема произведенной продукции;
• определения компенсационной продукции, которая передается в собственность инвестора для возмещения его затрат на выполнение работ по соглашению;
• раздела между государством и инвестором прибыльной продукции, то есть произведенной продукции за вычетом ее части, используемой для уплаты платежей за пользование недрами, и компенсационной продукции;
• распределения между РФ и субъектом РФ, на территории которою расположен участок недр, государственной доли продукции.

Соглашением также предусматриваются условия выполнения работ, в частности обязательства инвестора по предоставлению российским юридическим лицам преимущественного права на участие в работах по соглашению в качестве подрядчиков, поставщиков, перевозчиков; привлечение работников - граждан РФ, численность которых должна составлять не менее чем 80 процентов всех привлеченных работников и др.

Федеральными законами определены участки недр, в том  числе месторождения полезных ископаемых, право пользования, которыми может быть предоставлено на условиях раздела продукции. В отдельных случаях перечни устанавливаются на основании решения Правительства РФ и решения органа государственной власти субъекта РФ, без утверждения федеральными законами (например, если участки включают месторождения нефти, извлекаемые запасы которых составляют до 25 млн тонн). По каждому из перечисленных данными законами объектов Правительством создается комиссия. В функции таких комиссий входит разработка условий пользования недрами и подготовка проекта соглашения. Образована Комиссия Правительства РФ по координации деятельности федеральных органов исполнительной власти и органов государственной власти субъектов РФ по реализации соглашений о разделе продукции.

Капитальные вложения - это инвестиции в основные средства, в том числе затраты на новое строительство, расширение, реконструкцию и техническое перевооружение действующих предприятий, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря, проектно-изыскательские работы и другие затраты. Названный Закон дает понятие объектов капитальных вложений, определяет правовое положение субъектов данного вида инвестиционной деятельности (инвесторов, заказчиков, подрядчиков, пользователей), государственные гарантии прав субъектов и порядок защиты капитальных вложений. Отношения между субъектами строятся на основе договора и (или) государственного контракта. Источниками финансирования капитальных вложений могут быть собственные и (или) привлеченные средства инвесторов. Законом предусмотрены гарантии прав субъектов инвестиционной деятельности. Государственное регулирование инвестиционной деятельности, осуществляемой в форме капитальных вложений, выражается в создании благоприятных условий для ее развития и прямом участии государства в инвестиционной деятельности. Все инвестиционные проекты до их утверждения подлежат экспертизе.

В соответствии со статьей 7 Закона «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» основным правовым средством, регулирующим взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности, является договор (контракт) между ними. Инвестирование средств может опосредоваться различными договорами - займа, кредитным договором и др., однако основным договором в этой сфере деятельности является инвестиционный договор.

Инвестиционный договор - это сложная по своей юридической природе сделка. В осуществлении инвестиционных проектов, как правило, участвуют множество субъектов, это находит отражение в структуре и содержании договорных отношений. Инвестиционный договор определяет взаимоотношения собственников или титульных владельцев средств, вкладываемых в объекты предпринимательской деятельности, их взаимодействие в процессе реализации инвестиционного проекта, в пользовании им или в эксплуатации объекта, в распределении доходов от деятельности или эксплуатации объекта. Он определяет также порядок установления права собственности на объект. Структура договорных отношений между субъектами инвестиционной деятельности может быть представлена следующим образом. Собственно инвестиционные отношения. Эти отношения могут быть представлены как отношения между основными участниками инвестиционной деятельности (инвестором, заказчиком, пользователем объекта, основным исполнителем работ). По содержанию такой договор является комплексным, по юридической цели - организационным, распределяющим роли между основными участниками инвестиционной деятельности.

В инвестиционном договоре отражаются следующие основные положения: инвестиции, их ценность, направления вложений, объект инвестирования, права основных участников на объект, правовой режим имущества и иных ценностей, создаваемых или используемых в процессе инвестиционной деятельности и в процессе эксплуатации объекта, порядок управления этим имуществом, порядок и условия взаимных расчетов, условия эксплуатации объекта, ответственность сторон, сроки реализации инвестиционного проекта.

В процессе реализации инвестиционного  проекта может и не заключаться  единый инвестиционный договор, отношения между участниками инвестиционной деятельности могут регулироваться отдельными договорами инвестора с заказчиком о передаче инвестиций и прав по управлению ими, с пользователем объекта - о целевом назначении, порядке и условиях эксплуатации объекта и его дальнейшей юридической судьбе, и т.д.

Совместное инвестирование. При совместном инвестировании имеет место объединение средств кредиторов и предполагается наличие единого объекта инвестиционной деятельности. Совместное инвестирование может осуществляться в различных формах: путем объединения средств разных инвесторов в одном объекте инвестирования; путем объединения различных по характеру инвестиций разных инвесторов для реализации единого инвестиционного проекта.

Заключение договоров (контрактов), выбор партнеров, определение обязательств, любых других условий хозяйственных взаимоотношений является исключительной компетенцией субъектов инвестиционной деятельности. В договорные отношения между ними не допускается вмешательство государственных органов и должностных лиц, выходящее за пределы их компетенции. Условия инвестиционного договора должны быть тщательно сформулированы, это представляется особенно важным в связи с несовершенством действующего законодательства, как обоснованно отмечается в юридической литературе, существенным недостатком нормативных правовых актов, регулирующих отношения в сфере инвестиций и инвестиционной деятельности является их декларативный характер, недостаточная согласованность нормативных положений. Эти недостатки могут быть преодолены посредством надлежащей разработки условий договоров.

3.Содержание инвестиционного договора

Любой договор, и инвестиционный не исключение, начинается с преамбулы. (Преамбула договора имеет общеюридическое  значение. Она определяет дееспособность сторон и полномочия лиц, подписавших договор).

В содержании преамбулы фиксируется следующая информация:

1. Наименование договора. Поскольку отношения между инвестором и заказчиком носят название инвестиционных, вполне естественным будет получение аналогичного названия и договором, из которого, собственно, и возникают соответствующие обязательства. При этом необходимо помнить, что название договора еще не определяет его условий. При возникновении споров Гражданский кодекс РФ исходит из приоритета условий договора над названием.  
2. Место и время заключения. Место заключения договора играет существенную роль для применяемого права. Это относится прежде всего к законодательству субъектов Российской Федерации. Так, хотя ст. 3 ГК РФ и устанавливает, что гражданское законодательство находится в ведении Российской Федерации, существует мнение, что законодательство субъектов России может включать в себя некоторые гражданско-правовые нормы. Время заключения инвестиционного договора соответственно определяет действие гражданского законодательства во времени, поскольку акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются лишь к тем отношениям, которые возникли после введения их в действие (ст. 4 ГК РФ). В соответствии со ст. 422 ГК РФ, дополняющей ст. 4 ГК РФ, если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия сохраняют свою силу. 
3. Информация о сторонах, заключающих договор. В случае, если сторонами являются юридические лица, указывается их полное фирменное наименование; должностные лица, действующие от имени означенных организаций; указывается документ, на основании которого данное лицо обладает всеми необходимыми правомочиями в целях предоставления интересов фирмы. В случае если контрагентом является физическое лицо, указываются данные, позволяющие полностью идентифицировать такое физическое лицо (паспортные данные, место постоянной регистрации). Дальнейшая структура договора, помимо преамбулы, содержит следующие элементы: предмет, цену, срок, форму и содержание договора. В цивилистической литературе предлагается дифференцировать содержание договора в зависимости от того, понимается ли договор как сделка, либо договор рассматривается как правоотношение. 
Если договор рассматривается в качестве сделки, то «условия, на которых достигнуто соглашение сторон, составляют содержание договора». 
 

4.Юридическая природа инвестиционного договора

Для определения юридической природы инвестиционного договора (контракта) важно выделить следующие признаки:

1. По инвестиционному договору инвестор передает имущество другому лицу преимущественно в собственность.

Инвестор передает денежные средства или иное имущество организатору инвестирования при отсутствии обязанности другой стороны по встречной передаче имущества. При этом имущество не всегда передается в собственность организатора инвестирования. Так, например, инвестиционный пай, удостоверяющий, согласно ст. 14 Федерального закона от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ "Об инвестиционных фондах" долю в праве собственности на имущество, составляющее паевой инвестиционный фонд, не передается в собственность организатора инвестирования.

2. Инвестирование всегда осуществляется в совместное предприятие. Кроме инвесторов субъектом инвестиционных отношений является лицо, осуществляющее предпринимательскую или иную деятельность, направленную на получение дохода или на достижение иного полезного эффекта.

3. Заключая договор, инвестор рассчитывает на получение дохода от вложения средств. Источником дохода является деятельность лица, получившего инвестиции. В ст. 2 Федерального закона от 25 февраля 1999 г. N 39-ФЗ "Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений" (далее - Закон об инвестиционной деятельности в форме капитальных вложений) указано, что инвестирование - это вложение в предпринимательскую деятельность.

Следует отметить, что  источником дохода является как предпринимательская, так и иная деятельность, приносящая доход, например деятельность государства.

Иными словами, правовая цель вступления инвестора в инвестиционные правоотношения - получение в будущем  от организатора инвестирования в собственность  имущества в виде дивидендов, процентов по облигациям и т.д., так как "при нормальном развитии производства инвестор должен иметь основания предполагать возвратность инвестированных средств" .

При этом большинство  специалистов исходят из того, что  в качестве дохода могут быть получены не только деньги, но и иного рода объекты.

4. Инвестиционный договор, как правило, не предоставляет инвестору права хозяйственного участия в инвестировании, поскольку доход должен быть получен усилием исключительно самого учредителя предприятия или третьих лиц. Иными словами, сам инвестор не принимает участия в той деятельности, которая приносит или может принести доход. Он вправе получать доход (часть дохода) не в силу факта участия в его создании, что происходит в случае с предпринимателем, а в силу наличия соответствующего правоотношения между ним и организатором инвестирования. Инвестор, отказываясь от прямого владения имуществом, вверяет его под управление лицу, которое управляет этим имуществом на профессиональной основе.

Именно наличие правовой связи и обеспечивает возможность требовать соответствующих выплат, получать иные материальные блага. В российской юридической литературе такое явление, при котором происходит "получение дохода или иной экономической выгоды с использованием другого лица", получило наименование "рыночная зависимость".

Заключение

Итак, инвестиция – это вложение свободных денежных средств (или ценностей) в разные объекты предпринимательской и  иных видов деятельности, в результате которой образуется прибыль (доход) или достигается социальный эффект.

Инвестиционный договор  является самостоятельным видом  гражданско-правового договора, пробелы  законодательства, не позволяющие четко  определить существенные условия инвестиционного  договора, в настоящее время должным  образом восполнены судебной практикой.

Объектом инвестиционной деятельности могут быть:

1. оборотные средства;
2. целевые денежные вклады;
3. научно-техническая продукция;
4. права на интеллектуальную собственность;
5. имущественные права;
6. другие объекты собственности.

По своему содержанию инвестиционная деятельность делится на:

-прямую (то есть вложения непосредственно в производство товаров и услуг);

-ссудную (предоставление займов, кредитов);

-«портфельную» (приобретение ценных бумаг).

В настоящее  время действует Федеральный  закон «Об инвестиционной деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25.02.1999 №39-ФЗ и Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в РФ» от 09.07.1999 №160-ФЗ.В соответствии Законом об инвестиционной деятельности основным правовым средством, реализующим производственно-хозяйственные взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности, является договор (контракт) между ними. Особенностью инвестиционной деятельности является достаточно разнообразные по существу, по юридической цели и субъектному составу договорные отношения.

Договор поставки регулируется Гражданским кодексом РФ (часть вторая) и иными нормативными актами. Особенностью поставки товаров  для государственных нужд определяется специальным законодательством.

Сторонами договора выступает поставщик и покупатель. Поставщиком может быть как изготовитель, так и посредническая организация. Отбор поставщиков для госнужд производится на конкурсной основе.