Коллизии в международном частном праве

Введение

Актуальность темы курсовой работы, заключается в том, что в настоящее время, у людей появляется все больше возможностей путешествовать, обучаться в различных государствах ,а так же просто с помощью современных технологий общаться с иностранцами независимо от их гражданства и места жительства, все это способствует тому, что все чаще заключаются браки, когда супруги имеют разное гражданство или проживают в другом государстве, также часто  в таких "смешанных" браках рождаются дети, это приводит к тому что в современном мире актуализируются вопросы связанные с условиями заключения браков с иностранцами , личными и имущественными отношениями между  такими супругами, заключением брачных договоров, расторжением брака, разделом имущества супругов ,а так же определением судьбы общих детей, оспариванием и установлением отцовства , взысканием алиментов на ребенка за границей, усыновлением детей иностранцами.

Исследование данных вопросов очень важно и имеет большую роль для современного общества, так как они приводят к такому правовому явлению как коллизии.

Коллизии в регулировании семейно-брачных отношениях довольно частое явление, так как данные отношения с участием иностранного элемента чаще всего связаны одновременно с двумя, а порой и с несколькими государствами, таким образом они связанны так же, с двумя или несколькими правовыми системами, которые чаще всего по разному регулируют вопросы семьи и брака, что усложняет их правовое регулирование. Таким образом мы понимаем , что нормы регулирующие семейно-брачные отношения в различных государствах могут очень сильно различаться, и их идентичность не представляется возможной в силу различных исторически сложившихся фактов и обычаев. 

В работах связанных с международным частным правом коллизиям в семейно-брачных отношениях отводится не значительная роль, авторы не акцентируют проблематику,  этот вывод сделан исходя из изучения одних из последних исследований в донной области, в таких работах как:

1. Дмитриева Г.К.Международное  частное право: учебник для бакалавров / 3-е изд., перераб. и доп., Изд-во:Проспект,2013г.,656 стр.

2.ФедосееваГ.Ю. Брачно-семейные отношения как объект международного частного права Российской Федерации:. – М., 2007.

3.Гельтман-Павлова И.В. Международное  частное право: Учебник3-е изд., перераб. и доп. - М.: Эксмо 2011г., - 640 с. 

Именно поэтому в данной работе более комплексно рассмотрены вопросы в сфере семейно-брачных отношениях

Объект исследования: брачно-семейные отношения, осложненные иностранным элементом.

Предмет исследования: правовые нормы, принципы и методы, используемые в регулировании брачно-семейных отношений с иностранным элементом; нормы российского и международного семейного права.

Исходя из актуальности темы курсовой работы, основной целью является: исследование института семейно-брачных отношений а так же влияния на них такого правового явления как коллизия, а так же исследовать методы преодоления правовых коллизий.

Задачами курсовой работы, являются:

-Проанализировать такое правовое явление, как коллизии, а так же рассмотреть понятие коллизионная норма

-Изучить основания возникновения  коллизий между семейно-брачными отношениями в различных государствах

-Изучить такие методы  преодоления правовых коллизий, как коллизионно-правовой и материально-правовой

-Анализ международно-правового и национально-правового регулирования семейно-брачных отношений

Глава I Коллизии в международном частном праве

1.1.Основания возникновения  коллизий между семейным правом  различных государств

Когда в гражданско-правовые отношения национального права вторгается иностранный элемент, такие отношения уже выходят за рамки внутреннего законодательства и переходят под сферу регулирования международного частного права. Таким образом, когда гражданско-правовые отношения осложняются иностранным элементом, возникает такое явление как "коллизия" права.

Коллизия права — явление многоаспектное. Коллизия (от латинского слова collisio — столкновение) в общем виде означает расхождение содержания (столкновение) разных норм права, относящихся к одному вопросу. Вместе с тем коллизия права — это основополагающая категория международного частного права. Коллизия права в международном частном праве—это прежде всего коллизия между материальными нормами национального частного права (гражданского, семейного, трудового и др.) разных государств.1

Коллизионные нормы — особый вид правовых норм, являющийся характерной специфической особенностью международного частного права. Коллизионные нормы применяются в тех случаях, когда речь идет о регулировании отношений, возникающих в международной сфере хозяйственного (гражданского) оборота, и именно в условиях, когда на регламентацию конкретного общественного отношения претендуют два или более правопорядка различных государств.2

Исходя из определения данного Дмитриевой Г.К. мы понимаем, что столкновение материальных норм национального права разных государств, приводит  к такой проблеме, как  выбор права подлежащего применению для урегулирования определенного отношения в котором присутствует иностранный элемент, так как именно иностранный элемент способствует тому, что данные правоотношения становятся связанные с внутренним законодательством не одного государства, а нескольких. Таким образом мы приходим к тому выводу, что данный коллизионный вопрос может быть урегулирован, правом того государства к которому относится тот или иной его элемент, но как мы знаем гражданское право разных стран мира имеет существенное различие, и следовательно один и тот же правовой вопрос может иметь совершенно различные способы решения.

Семейно-брачные отношения, входят в предмет регулирования международного частного права, но так как мы понимаем, что  предмет международного частного права составляют гражданские правоотношения международного характера, а так как семейно-брачные отношения имеют не только гражданско-правовую, но и административно-правовую природу они лишь частично попадают под сферу действия норм международного частного права.

       В области  семейно-брачных отношений ,как ни  в одной другой, сохраняются исторически  сложившиеся обычаи, традиции, нравственные  и бытовые нормы, религиозные  постулаты.3

       Таким  образом мы понимаем, что в  силу исторических и религиозных  особенностей нормы семейно-брачных  отношения  разных стран серьезно  отличается друг от друга и  их унификация невозможна. То  есть один и тот же правовой  вопрос в данной правовой сфере  будет регулироваться различными  государствами по разному. Это  и  является основной причиной  возникновения коллизий между  семейным правом различных  государств .

      Во многих  государствах семейное право  не выделено как отдельная  отрасль права  и таким образом  семейные правоотношения регулируются  национальным законодательством (ФРГ, Швейцария, Франция).

Но все же в большинстве современных странах семейное право отделено от гражданского права, кодифицировано(Российская Федерация, Алжир, Латинская Америка)

            Каждое государство закрепляет  материальные нормы, которые наделены  собственным содержанием, а следовательно  отличаются друг от друга, соблюдение  установленных предписаний, позволяет  признать соответствующий брак  действительным. Для рассмотрения  коллизий в семейно-брачных отношениях, мы обратим внимание на институт  заключения брака в различных  государствах. Так например порядок  заключения брака в Российской  Федерации в соответствии со  ст.10 Семейного кодекса РФ (в дальнейшем СК РФ) брак заключается в органах записи актов гражданского состояния. Права и обязанности супругов возникают со дня государственной регистрации заключения брака в органах записи актов гражданского состояния.4 Тогда как некоторых странах, таких как Израиль, Ирак, Иран и др. признается значимой только религиозная форма заключения брака.

Если  материальные условия не соблюдаются, то это является основанием для признания брака недействительным. Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностранным элементом - большое количество «хромающих» браков, т.е. браков, порождающих юридические последствия в одном государстве и считающихся недействительными в другом.5

В современном мире «хромающих» брак не редкость, так например стало очень популярным среди граждан разных государств ездить в различные страны для заключения брака в религиозной форме, посредством определенного обряда. Но как мы знаем для граждан РФ есть 10 ст. СК РФ ,которая указывает, что брак заключается в органах записи актов гражданского состояния.6 То есть, если граждане РФ заключат брак на территории Израиля в форме религиозного обряда, такой брак будет считаться Действительным в Израиле, а вот на территории Российской Федерации он будет признан ничтожным.

Так же например, согласно ст.13 СК РФ брачный возраст в Российской Федерации-18 лет.6 Между тем, брачный возраст для женщин в Японии составляет 16 лет. Если российская гражданка возраст которой 16 лет зарегистрирует брак на территории Японии с гражданином Японии, то такой брак будет признан действительным в Японии, а вот в России он будет являться недействительным.

Все это приводит к тому, что в дальнейшем стороны не смогут обратиться к своему государству, к своей правовой системе по вопросам связанным с Семейным кодексом, так как ничтожные браки не порождают правовых последствий.

Еще одним основанием для возникновения коллизий между семейным правом различных государств служит так называемая "оговорка о публичном порядке".

         Оговорка о публичном порядке (ordre public, public policy, Vorbehaltsklausel) относится  к числу таких общих понятий  международного частного права, при помощи которых может быть  ограничено применение норм иностранного  права, к которым отсылает коллизионная  норма. Тем самым путем применения  этой оговорки ограничивается  действие отечественной коллизионной  нормы.7

Оговорка о публичном порядке установлена ст. 1193 ГК РФ, согласно которой норма иностранного права, подлежащая применению в соответствии с правилами ГК РФ, не применяется в исключительных случаях, когда последствия ее применения явно противоречили бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ.8

Например, в некоторых странах Азии и Африки существует многожёнство, или полигамия, но в Российском законодательстве данное явление не нашло отражения, так как оно противоречит исторически сложившимся обычаям, традициям и нравственным нормам. Семейный Кодекс Российской федерации в статье 14 предусматривает, что заключение брака не допускается между лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке.9Таким образом, если мужчина или женщина не расторгли ранее зарегистрированный брак, вступить в новые брачные узаконенные отношения они не могут. Но все же в силу федеративного устройства на территории РФ проживает большое множество народов с исламистским  вероисповеданием, и многие из них не отказались от полигамных браков, т.е. мужчина берет первую женщину в законные жены(брак заключен в органах записи актов гражданского состояния), а остальные женщины являются "гражданскими" женами, то есть просто сожительницами, но их обязанности не чем не отличаются от обязанностей законной жены, а вот в отличие от законной жены свои права в суде связанные с таким сожительством им будет невозможно доказать.

Еще оговорка о публичном порядке в РФ действует в отношении однополых браков, на сегодняшний день порядка 17 стран, среди которых Великобритания, Франция, США и другие одобрили однополые союзы и такие пары могут вступить в законный брак на территории этих стран. Россия же не спешит вводить данную новеллу в свое законодательство, поскольку она противоречит менталитету российских граждан и подрывает публичный порядок. Мы можем видеть в статье 12 СК РФ, что для заключения брака необходимы согласие именно мужчины и женщины.10

Из выше сказанного видно, что существует достаточное количество оснований возникновения коллизий в семейном праве разных государств, что усложняет их регулирование, именно поэтому необходимо разрабатывать новые и усовершенствовать старые методы регулирования коллизий, возникающих в семейно-брачных отношениях.

1.2.Методы регулирования  коллизий в международном частном  праве в сфере семейно брачных отношений

       Итак, если  у нас есть коллизионные проблемы, то необходимо каким то образом  их преодолеть, именно по этому  важным вопросом в данной сфере  общественных отношениях являются  методы регулирования в международном  частном праве.

Метод правового регулирования- это комплекс взаимосвязанных приемов и средств юридического воздействия на определенную область общественных отношений. Проблема методов правового регулирования- одна из ключевых в любой отрасли права.11

Спецификой международного частного права является, то что оно имеет особые методы, способы правового регулирования, исходя из научных исследований видно, что доминирует теория о наличии дуализма методов, это такие методы как: коллизионно-правовой и материально правовой.

Своеобразие предмета правового регулирования международного частного права (частноправовые или гражданско-правовые в широком смысле отношения, осложненные иностранным элементом) и свойственного ему метода регулирования (преодоление коллизионной проблемы на основе материальных и коллизионных норм), – пишет он, – позволяет определять международное частное право как самостоятельную отрасль права и отрасль правоведения.12

Из утверждения Звекова В.П., мы можем сделать вывод, что именно специфические методы которые содержит международное частное право, выделяет его из национального права в отдельную отрасль права.

Итак, рассмотрим такой метод как коллизионный, это первый в истории способ регулирования отношений в международном частном праве, который предусматривает преодоление коллизий в законодательствах разных стран с помощью коллизионных норм.

Коллизионно-правовой метод, направлен на то что бы мы могли выбрать право той страны, которое было бы компетентно регулировать гражданско-правовой спор.  Именно поэтому во внутреннем праве государств есть особые нормы, которые называются  коллизионные, они содержат правила выбора правовой системы, указывая,  гражданское право какого государства подлежит применению для разрешения определенного гражданского отношения с иностранным элементом.

         Коллизионные нормы — особый  вид правовых норм, являющийся  характерной специфической особенностью  международного частного права. Коллизионные нормы применяются  в тех случаях, когда речь идет  о регулировании отношений, возникающих  в международной сфере хозяйственного (гражданского) оборота, и именно  в условиях, когда на регламентацию  конкретного общественного отношения  претендуют два или более правопорядка  различных государств.13

Следовательно, когда происходит «конфликт» законов разных стран, коллизионные нормы не регламентируют непосредственно права и обязанности участников отношений, как это свойственно материально-правовым предписаниям, а определяют подлежащее применению (применимое) право.14 В коллизионной норме содержатся основания (признаки, критерии), которые позволяют установить право какого государства является надлежащим.

Рассмотрим в качестве примера статью 164. Алиментные обязательства совершеннолетних детей и других членов семьи

Алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства других членов семьи определяются законодательством государства, на территории которого они имеют совместное место жительства. При отсутствии совместного места жительства такие обязательства определяются законодательством государства, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов.15

В силу того, что содержание данного правоотношения в разных странах разнится, то  представленная норма прямо не регулирует алиментные обязательства  совершеннолетних, а лишь указывает по какому признаку нам необходимо выбрать компетентное право.

Так можно сказать, что коллизионные нормы  отличаются от обычных норм права, это "косвенный" способ регулирования спорных правовых вопросов направленный на преодоление противоречий между правовыми системами разных государств. Такие нормы образуют в совокупности с регулятивным и правоохранительным единый регулятор, путем присоединения. Таким образом они способны полноценно регулировать общественные отношения только в сочетании с материальными нормами права.

Так как причиной возникновения коллизии права является то, что содержание норм национального права различных государств рознится, следовательно можно было преодолеть данную проблему посредством создания и применения единообразных правовых норм, которые бы напрямую воздействовали на общественных отношения, указывая права и обязанности сторон. Исходя из этого был разработан материально-правовой метод, который направлен создание унифицированных правовых норм.

Материально-правовой метод предполагает наличие в разных государствах единообразного регулирования частноправовых отношений, связанных с иностранным правопорядком, и основан на применении материально-правовых норм (прежде всего унифицированных международных, в меньшей степени национальных норм "прямого действия", т.е. "специальных иностранных" норм).16

Унифицированные материальные частноправовые нормы, посредством которых осуществляется материально-правовой способ регулирования, преодолевают коллизионную проблему путем создания единообразных норм частного права различных государств, что устраняет саму причину возникновения коллизии права. В отличие от коллизионных, материально-правовые нормы непосредственно устанавливают правила поведения для участников частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом. Поэтому такие нормы часто называют прямыми- они регулируют рассматриваемые отношения прямо, минуя коллизионную стадию.17

Данный метод реализуется путем принятия международных договоров, конвенций, содержащих унифицированные нормы, например разработанных Гаагской конференцией по международному частному праву, такие как: Конвенция о заключении и признании действительности браков 1978 г.; Конвенция о праве, применимом к режиму имущественных отношений супругов, 1978 г.; Конвенция о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов, 1970 г.; Конвенция о защите детей и сотрудничестве в области международного усыновления (удочерения) 1993 г., которая была подписана Россией в 2000 г.; Гаагская конвенция о юрисдикции, применимом праве, признании и исполнении решений иностранных судов в области усыновления 1965 г. и многих других.

Одним из примеров материальных норм является п.2 статьи 158. Признание браков, заключенных за пределами территории Российской Федерации

2. Браки между иностранными  гражданами, заключенные за пределами  территории Российской Федерации  с соблюдением законодательства  государства, на территории которого  они заключены, признаются действительными  в Российской Федерации.18

Внедрение унифицированных норм права помогло бы устранить саму причину появления коллизий, а следовательно исключить коллизионный метод. Но не смотря на  то, что создано большое количество конвенций, коллизии все же продолжают существовать, так как в силу сложившихся исторических обычаев, а так же уклада общества, каждое государство имеет свою специфику и очень трудно в силу этого создать единую норму, которая удовлетворяла бы всех, поэтому не все страны готовы принять ту или иную конвенцию или подписать международный договор.

ГлаваII Коллизионно - правовой и материально-правовой методы регулирования в семейно-брачных отношениях

2.1Унификация норм семейно-брачных отношений в международном частном праве

Как  уже говорилось главной особенностью семейного права является, его привязанность к обычаям, традициям, религиозным убеждениям именно это и затрудняет процесс создания и применения унифицированных норм права. Но не смотря на это данная отрасль права развивается и государства ищут пути преодоления коллизий путем унификации, создавая различные международных конвенций, которые посвящены заключению и расторжению брака, признанию брака действительным или же наоборот недействительным, алиментным обязательствам , защите несовершеннолетних детей, усыновлению, определению режима собственности супругов.

Одними из первых попыток унификации были выражены в Гаагских конвенций 1902-1905 гг. о браке, разводе и судебном разлучении супругов, о личных и имущественных отношениях между супругами, об опеке над несовершеннолетними, о попечительстве над совершеннолетними. То что в начале XX века начали появляться международные конвенции имело большую значимость и показало, что государства способны прийти к компромиссу и разработать единые коллизионные принципы, которые бы определяли выбор право при регулировании брачно-семейных отношений. 

 Но конвенции принятые  в 1902-1905 годах не имели большого  распространения,  в связи с  чем не могли выполнять свои  задачи и не смогли стать  рычагом воздействия на семейно-брачные  отношения, осложненные иностранным  элементом.

Хоть в унификации семейного права были неудачные попытки этот процесс все же не остановился на месте и продолжал развиваться. Примером этого служат конвенции которые были разработаны гораздо позже. Например, Гаагские конвенции о законе, применимом к алиментным обязательствам в пользу детей 1956 г., о признании и исполнении решений по делам об алиментных обязательствах в отношении детей 1958 г., о юрисдикции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г., о признании разводов и решений о судебном разлучении супругов 1970 г., о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1973 г., о праве, применимом к режимам собственности супругов, 1978 г.

В 1980-1990-е годы был принят ряд «детских» конвенций: Конвенция о гражданских аспектах международного похищения детей 1980 г.. Конвенция о правах ребенка 1989 г., Конвенция о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993 г. Из всех соглашений Россия является участницей только Конвенции о правах ребенка 1989г.

Но все же к числу основных следует отнести:

-Конвенцию о взыскании алиментов за границей 1956 г19. Целью которой в соответствии со ст. 1 является, облегчить любому именуемому ниже истцом лицу, которое находится на территории какой-либо из Договаривающихся Сторон, взыскание алиментов, которые оно, как оно утверждает, имеет право получать от именуемого ниже ответчиком другого лица, которое находится под юрисдикцией какой-либо другой Договаривающейся Стороны. Эта цель осуществляется органами, которые именуются ниже передаточными и промежуточными инстанциями.

-Конвенцию о праве, применимом к алиментным обязательствам, 1973 г.20;

-Конвенцию о признании разводов и решений о раздельном жительстве супругов 1974 г.;  данная конвенция была создана с целью облегчить признание разводов и решений о раздельном жительстве супругов.

-Конвенция о праве, применимом  к режимам собственности супругов, 1978 г.21; Основное назначение данной конвенции  расширение возможности выбора супругами права, применяемого к режиму супружеского имущества.(ст.3) Супруги могут определять только одно из нижеследующего права:

1) право любого государства,  гражданином  которого  является  
один из супругов во время такого определения;

2) право того государства,  в котором один из супругов  имеет  
свое обычное местожительство во время такого определения;

3) право первого государства,  в  котором  один  из  супругов  
приобретает новое обычное местожительство после брака.

-Конвенцию о гражданских аспектах международного похищения детей 1980 г.;

Данная конвенция указывает, что интересы детей являются вопросом первостепенного значения, направлена она  на защиту от негативных  последствий ребенка и его незаконного  перемещения   или   удержания, а так же устанавливает процедуры, которые бы обеспечивали немедленное возвращение  детей на их родину.

- Конвенцию о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления 1993г.22

Как известно вопрос усыновления детей в международном частном праве, является наиболее актуальным, именно поэтому разрабатывалась данная конвенция, она указывает, что одной из важнейших задач является принятие мер для обеспечения, того что бы ребенок воспитывался в своей семье, но ели все же случаются такие ситуации когда ребенок остается без опеки, то необходимо найти для него семью, и возможно отдать его на усыновление иностранным гражданам, если подходящая семья не может быть найдена в его стране. Так же указывается, что необходимо провести процедуры для того, что бы выявить соответствуют ли всем необходимым требованиям усыновители.

Российская Федерация, хоть пока и не участвует в большинстве международных конвенция в сфере семейного права, все же она приняла соглашения, которые касаются самых незащищенных субъектов семейных правоотношений-детей. Это такие конвенции  как конвенция о гражданско-правовых аспектах международного похищения детей от 25 октября 1980 г.23 (Россия присоединилась к ней 31 мая 2011 г. с оговоркой, она вступила в силу в России 1 октября 2011 г.).  

-Конвенция о юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении  и сотрудничестве в отношении  родительской ответственности и  мер по защите детей от 19 октября 1996 г.24 (Россия присоединилась к ней 5 июня     2012 г. с оговорками и заявлением).

-Кроме того, распоряжением  Президента РФ от 26 июня 2000 г. № 241-рп  было принято решение о подписании  Конвенции о защите детей и  сотрудничестве в отношении иностранного  усыновления от 29 мая 1993 г.

Так же было подписано соглашение между Российской Федерацией и Соединенными Штатами Америки о сотрудничестве в области усыновления (удочерения) детей (Вашингтон, 13 июля 2011 г.)25

Как известно, многие американские граждане отдавали большое предпочтение российским детям, когда вставал вопрос об усыновлении, а Россия в свою очередь была рада, что множество детей обретали свой дом, хоть и за границей. Но после учащения случаев, когда стали известны факты избиения усыновленных российских детей в американский семьях Российская Федерация приняла Федеральный закон от 28 декабря 2012 г. N 272-ФЗ с 1 января 2013 г., который устанавливает запрет на усыновление (удочерение) гражданами США детей, являющихся российскими гражданами.

Известный российский специалист в области семейного права A.M. Нечаева указывает: «В наше время как никогда раньше заявляет о себе идея последовательного соблюдения международно-правовых стандартов в области брачно-семейных отношений. Причем имеются в виду не упрощенные образцы правового регулирования, связанные с браком и семьей, а накопленный веками и обобщенный во всех цивилизованных странах имеющийся на этот счет опыт. Его основные показатели (брачный возраст, запреты к браку и условия его заключения, правовая охрана интересов супругов, родителей, детей и пр.) уже стали мировым достоянием, которым каждое государство, тем не менее, пользуется по-своему, уточняя и конкретизируя общие правила применительно к своим потребностям и возможностям. Международно-правовой опыт на этот счет - тоже традиция. Это всеобщее богатство и достояние, не ограниченное географическими границами, пользоваться которыми нам никто не запрещает. Несколько иначе состоит дело с международно-правовыми актами, которые для нас обязательны, если мы их признаем в установленном законом порядке. Привести наши нормы семейного права в соответствие с международными- задача первоочередной важности».26 Таким образом А.М. Нечаева подчеркивает, важность международных соглашений, ведь благодаря международному сотрудничеству уже принято множество соглашений, которые эффективно действуют, не смотря на то, что в разных государствах сложился свой порядок регулирования определенных вопросов, и России нужно искать новые и новые компромиссы, что бы как можно быстрее привести свое законодательство в соответствии с международным.