Ирина Эланс

Автор который поможет с любыми образовательными и учебными заданиями

Коммерческая тайна. 3

Введение

За рубежом охрана конфиденциальной информации или сведений, составляющих коммерческую тайну, всегда имела особое значение, т.к. утеря такой информации наносит большой экономический ущерб, а в ряде случаев может поставить под угрозу существование отдельных предприятий. По данным экспертов только в США ежегодные потери от утраты конфиденциальной информации, составляющей коммерческую тайну предпринимательского сектора, достигают нескольких миллиардов долларов. Мировой опыт свидетельствует о том, что зарубежные фирмы тратят до 10–15% своих расходов на мероприятия по защите коммерческой тайны.

Для Республики Беларусь институт коммерческой тайны – это новое явление. Во времена СССР понятия «коммерческая тайна», «ноу-хау» и т.п. в законодательстве отсутствовали. Они использовались только в международной торговле. Охрана коммерческой тайны – это новая проблема для организаций, поскольку в советское время она не требовала решения в контексте современного понимания вследствие замкнутости внутреннего рынка, отсутствия конкуренции, ограниченности международных связей и относительной закрытости информации. Более того, государство всемерно поощряло безвозмездную передачу передового, в том числе научно-технического опыта и достижений внутри страны. Поэтому в организациях и на предприятиях и в настоящее время еще сильны эти «советские» традиции, в результате чего последним наносится большой экономический ущерб.

ГЛАВА 1

Коммерческая тайна: сущность, значение, признаки и формы.

В условиях стремительно развивающегося информационного общества все большую ценность приобретает коммерческая информация о деятельности субъекта хозяйствования; любые сведения могут стать как основой для нового бизнеса, так и возможностью устранить нежелательного конкурента. С одной стороны, информационные технологии последних десятилетий позволили получать доступ к информации, поиск которой ранее был затруднен, а зачастую и невозможен. С другой стороны, информация – ценный товар; кто владеет информацией, тот добивается наибольших результатов. Именно поэтому защита коммерческой информации от несанкционированного ее получения становится все более актуальной в последнее время. По мнению западных специалистов, утечка 20% коммерческой информации в шестидесяти случаях из ста приводит к банкротству фирмы. Возможно, эта статистика пока не применима к Беларуси, где конкуренция не настолько развита в силу не столь высокой, как в других странах, общей коммерческой активности. Однако со временем вопрос защиты коммерческой информации станет намного более острым и в нашей стране, и именно поэтому совершенствовать законодательство в этой области следует уже сейчас

Засекречивая информацию, предприятия или организации должны исходить не только из принципа своей безопасности, и экономической выгоды. Так, условия рынка требуют торговой рекламы производимой продукции и услуг, а чрезмерное засекречивание их деятельности может обернуться потерей прибыли. Поэтому защиты от утечки и хищения требуют, например, сведения о финансовой деятельности предприятия или организации, деловые планы и планы производства новой продукции, информация о маркетинге, списки клиентов, организационные схемы, информация о сотрудниках и другая деловая информация.

Определение коммерческой тайны дано в постановлении Совета Министров Республики Беларусь от 6 ноября 1992 г. № 670: «Коммерческую тайну составляют преднамеренно скрываемые экономические интересы и информация о различных сторонах и сферах производственно-хозяйственной, управленческой, научно-технической, финансовой деятельности субъекта хозяйствования, охрана которых обусловлена интересами конкуренции и возможной угрозой экономической безопасности субъекта хозяйствования». Данное постановление Совета Министров Республики Беларусь регламентирует также содержание и объем информации, составляющей коммерческую тайну, порядок доступа к ней, порядок передачи такой информации, ответственность за ее разглашение.

Статья 140 Гражданского кодекса Республики Беларусь устанавливает, что информация составляет коммерческую тайну в случае, когда эта информация имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании, и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Другое определение термину «коммерческая тайна» дано в Положении о коммерческой тайне, утвержденном постановлением Совета Министров Республики Беларусь №670 в 1992 году; по существу, оно отличается от определения, данного в Гражданском кодексе, тем, что в круг охраняемых объектов, помимо информации, включены также экономические интересы юридического лица. Существует также определение коммерческой тайны, данное в статье 96 закона Республики Беларусь «О предприятиях».

Анализируя определения, данные перечисленными нормативными актами термину «коммерческая тайна», можно выделить следующую совокупность признаков, ее характеризующих:

информация, составляющая коммерческую тайну, находится в собственности, либо во владении, пользовании или распоряжении субъекта хозяйствования;
данная информация имеет действительную или потенциальную ценность;
данная информация не является общеизвестной или общедоступной;
данная информация должна обозначаться соответствующим образом с осуществлением субъектом хозяйствования надлежащих мер сохранению ее конфиденциальности через систему классификации информации как коммерческой тайны, разработки внутренних правил засекречивания, введения соответствующей маркировки документов и иных носителей информации, организации секретного делопроизводства;
данная информация не может являться государственным секретом либо защищаться авторским и патентным правом;
данная информация не должна касаться негативной деятельности субъекта хозяйствования.

Определение Перечня сведений, составляющих коммерческую тайну, представляет собой одно из центральных звеньев в системе мер, осуществляемых организацией по защите своей интеллектуальной собственности. Его наличие носит принципиальный характер, поскольку невозможно требовать от работников неразглашения абстрактной конфиденциальной информации. Защищается только документированная информация, следовательно, перед руководством организации или предприятия стоит задача как можно конкретнее описать все виды конфиденциальной документации.

Информация получает правовую охрану при соблюдении одновременно трех условий:

наличие действительной или потенциальной коммерческой ценности в силу неизвестности ее третьим лицам;
отсутствие свободного доступа к ней на законном основании;
принятие мер к охране ее конфиденциальности обладателем информации.

Законодательство Республики Беларусь не содержит конкретного перечня информации, которая может составлять коммерческую тайну. Таковой может стать любая информация, представляющая коммерческую ценность для компании, и из которой можно извлечь выгоду, не являющаяся общеизвестной и общедоступной.

Перечни сведений, которые могут составлять коммерческую тайну организации, достаточно обширны. Для разработки перечня сведений, составляющих коммерческую тайну организации, в организации необходимо создать специальную комиссию из числа экспертов – ведущих разработчиков, технологов, патентоведов, специалистов по маркетингу, экономистов, финансистов, других квалифицированных специалистов основных структурных подразделений организации.

Отнесение тех либо иных сведений к коммерческой тайне компании осуществляется ею по своему усмотрению в зависимости от ее интересов. Исключения составляют сведения, которые в соответствии с законодательством не могут быть отнесены к коммерческой тайне, а так же сведения, которые не соответствуют требованиям, предъявляемым законодательством к коммерческой тайне.

Процесс определения сведений, составляющих коммерческую тайну, условно включает следующие этапы:

1) определение списка сведений, которые могут быть отнесены к коммерческой тайне;

2) определение мест и способов получения сведений, которые могут составить коммерческую тайну;

3) оценка собранных сведений и определение тех из них, которые будут включены в Перечень;

4) правила формирования и использования сведений, составляющих коммерческую тайну.

Сведения, которые не могут быть отнесены к коммерческой тайне в соответствии с законодательством:

Учредительные документы, а также документы, дающие право на занятие предпринимательской деятельностью и отдельными видами хозяйственной деятельности (например, свидетельства о государственной регистрации, лицензии и т. д.).
Сведения по установленным формам отчетности о финансово-хозяйственной деятельности и иные данные, необходимые для проверки правильности исчисления и уплаты налогов и других обязательных платежей (например, балансы, налоговые декларации и т. д.).
Сведения, подлежащие представлению в качестве государственной статистической отчетности.
Документы о платежеспособности (например, справки об отсутствии задолженности по платежам в бюджет и т. д.).
Сведения о численности и составе работающих, их заработной плате и условиях труда, а также о наличии свободных рабочих мест (например, ст. 10 Закона Республики Беларусь «О занятости населения Республики Беларусь» обязывает предприятия письменно уведомлять центр занятости о наличии свободных рабочих мест (вакансий) в течение двух недель со дня их образования с указанием условий труда и размера его оплаты).
Сведения о правах юридического лица на имущество и сделках с ним, подлежащие государственной регистрации.

Сведения не подлежат отнесению к коммерческой тайне, если они:

относятся к государственным секретам (государственной и служебной тайне);
защищаются авторским и патентным правом;
касаются негативной деятельности компании, способной нанести ущерб интересам государства.

ГЛАВА 2

Защита информации, содержащей коммерческую тайну и правовые меры по ее неразглашению.

2.1 Правовые меры по неразглашению коммерческой тайны.

Следует отметить, что законодательство Республики Беларусь в части охраны, защиты и передачи секретов производства (ноу-хау) не носит целостный характер. Отдельные нормы, относящиеся к секретам производства, содержатся в различных нормативных правовых актах, некоторые из них неоднозначны и требуют дополнительной трактовки. Вопросам охраны коммерческой тайны посвящено не много отечественных монографий и публикаций, они труднодоступны широкой аудитории создателей объектов интеллектуальной собственности.

Основными нормативными актами, регулирующими охрану коммерческой информации являются Положение о коммерческой тайне от 6 ноября 1992 г. № 670, Гражданский кодекс Республики Беларусь (ст. 140), постановлении Совета Министров Республики Беларусь от 6 ноября 1992 г. № 670 и др.

Среди совокупности существующих мер по охране конфиденциальности информации (организационных, технических и т. д.) важную роль играют правовые меры по неразглашению коммерческой тайны работниками компании и иными лицами, имеющими доступ к такой информации, то есть лицами, получившими коммерческую информацию законными методами.

К числу таких мер могут быть отнесены:

разработка положения о защите коммерческой тайны компании и сведений, составляющих коммерческую тайну;
оформление обязательства о неразглашении коммерческой тайны с работником;
оформление обязательства о неразглашении коммерческой тайны с иными лицами, имеющими доступ к конфиденциальной информации.

Для того, чтобы каждый работник четко представлял себе, какие именно сведения составляют коммерческую тайну компании, как правильно использовать конфиденциальную информацию в своей работе (порядок работы с носителями коммерческой тайны, условия хранения таких носителей и т. д.), какие обязанности на него возлагаются в связи с этим, какую ответственность он может понести в результате разглашения коммерческой тайны компании, целесообразно разработать положение о защите коммерческой тайны.

Как показывает практика, одной из основных причин разглашения конфиденциальной информации работниками является не знание последствий их неправомерных действий по разглашению конфиденциальной информации, а также отсутствие ясного представления о том, какие именно сведения не подлежат разглашению.

Обязанность не разглашать без соответствующего разрешения коммерческую тайну нанимателя должна быть предусмотрена в трудовом договоре (контракте).

Кроме этого с работником целесообразно заключить в виде отдельного документа соглашение о неразглашении коммерческой тайны, которое будет относиться к гражданско-правовым договорам. Составление такого соглашения является важным для нанимателя действием по некоторым причинам.

Во-первых, разглашение коммерческой тайны наиболее вероятно именно после увольнения работника и для нанимателя является важной мерой установление запрета на разглашение такой информации после прекращения трудовых отношений с работником. С увольнением работника действие трудового договора прекращается. Таким образом, указание в трудовом договоре обязанности работника не разглашать коммерческую тайну после его увольнения, во-первых, не будет являться обязанностью, связанной с выполнением трудовой функции, а во-вторых, это положение утратит силу со дня прекращения действия трудового договора;

Во-вторых, у нанимателя могут возникнуть определенные трудности с возмещением убытков, связанных с незаконным разглашением коммерческой тайны, поскольку ее разглашение чаще всего приводит к убыткам, основная часть которых приходится на упущенную выгоду. В этой связи нанимателю удобнее будет воспользоваться гражданско-правовыми мерами ответственности за неисполнение обязательств.

Соглашение о неразглашении коммерческой тайны целесообразно заключать при приеме на работу, пока работник заинтересован в ней. В процессе увольнения он может отказаться от подписания предложенных ему документов.

Если лицо, не являющееся работником компании, получает доступ к сведениям, составляющим коммерческую тайну, обязанность о ее неразглашении также должна быть предусмотрена в заключенном с ним договоре. В соответствии с действующим законодательством указанные лица обязаны возместить убытки компании, если они вызваны вследствие разглашения коммерческой тайны вопреки гражданско-правовому договору.

Несанкционированное разглашение тайны может нанести большой экономический вред. Организационные и технические мероприятия по предупреждению утечки тайны обеспечивают службы безопасности, а правовые средства использует юридическая служба. К числу первоочередных организационных необходимо отнести создание служб безопасности и организацию специального делопроизводства, включающего в себя классификацию документов по степени и срокам их секретности, соответствующий учет, хранение, использование, уничтожение документов или их рассекречивание; оптимальное ограничение числа лиц, посвящаемых в коммерческие секреты предприятия, соблюдение ими правил пользования конфиденциальной информацией. Организационные мероприятия иногда включают разработку и распространение ложной легенды о производственной деятельности субъекта хозяйствования с целью введения конкурентов в заблуждение и, таким образом, защиты действительных производственных секретов и деловой информации. В производственных корпусах определяются места, где необходимо ограничить посещение своих работников и посетителей, а также, где установить дополнительные двери, запоры, сигнализацию. Во многих организациях посетителям выдаются разовые карточки (пропуска) гостя, размещаемые на груди или на лацкане пиджака, либо технологические халаты отличительного цвета. Некоторые помещения в любом случае должны оставаться недоступными для посещения всеми без исключения посторонними лицами, а также сотрудниками организации, не допущенными к работе с ее секретами. Обязательство о неразглашении коммерческой тайны компании может быть включено отдельной главой в текст гражданско-правового договора.

2.2 Требования, предъявляемые к сотрудникам, владеющим тайной коммерческой информацией

Работники субъекта хозяйствования и лица, заключившие гражданско-правовые договоры, имеющие доступ к коммерческой тайне субъекта хозяйствования, принимают обязательство сохранять коммерческую тайну и без разрешения, выданного в установленном порядке, не разглашать сведения, ее составляющие, при условии, что эта информация ранее не была известна работникам или иному лицу, получившему к ней доступ, либо не была получена от третьей стороны без обязательства соблюдать в отношении ее конфиденциальность. Данное обязательство дается в письменной форме при приеме на работу, заключении гражданско-правового договора либо в процессе его исполнения.

Указанные лица вправе передать конфиденциальную информацию третьим лицам в случае привлечения их к деятельности, требующей знания такой информации, только в том объеме, который необходим для реализации целей и задач субъекта хозяйствования. Передача информации, составляющей коммерческую тайну субъекта хозяйствования, может осуществляться иным лицам по решению либо с согласия руководителя субъекта хозяйствования безвозмездно или за плату. В этом случае, если соглашением не установлено иное, лицо, которому передана информация, составляющая коммерческую тайну, может использовать ее без права разглашения третьим лицам.

Передача третьим лицам информации, являющейся коммерческой тайной, влечет за собой установленную законодательством ответственность при условии, что сведения содержались в тайне, что они были в установленном порядке вверены разгласившему их лицу без согласия на разглашение и что разглашением был причинен ущерб.

Руководитель субъекта хозяйствования несет персональную ответственность за создание необходимых условий для обеспечения сохранности коммерческой тайны.

2.3 Защита информации, составляющей коммерческую тайну

Следует отметить, что защита информации, имеющей коммерческую ценность, это общемировая проблема. По оценкам экспертов только в США ежегодный урон американского бизнеса от утери технологических и деловых секретов составляет более 40 млрд. долларов. Поэтому на мероприятия по охране научно-технической информации американским предпринимателям приходится тратить до 20% от суммы расходов на НИОКР (примерно 10-15 млрд. долларов США в год). В целом расходы на мероприятия, связанные с охраной коммерческой тайны, составляют до 10-15% всех расходов коммерческих организаций.

Мировая практика выработала систему охраны (защиты) коммерческой тайны. Охрана (защита) коммерческой тайны – это комплекс правовых, организационных, технических, финансовых и иных мер, проводимых организацией с целью предотвращения хищения, умышленной передачи, уничтожения и несанкционированного доступа либо утечки этих сведений к конкуренту. Поскольку секреты производства (ноу-хау) являются одной из разновидностей коммерческой тайны или нераскрытой (конфиденциальной) информации, к их защите применимы те же подходы, которые разработаны в мировой практике к охране коммерческой тайны и конфиденциальной информации.

Организационные мероприятия по защите тайны должны предусматривать разнообразные формы и методы работы с личным составом. К ним можно отнести: воспитание коллектива, учеба персонала, инструктажи, меры материального стимулирования, контроль за работой подразделений и отдельных работников. В службе безопасности должны быть технические специалисты, способные с помощью специальных приборов своевременно обнаружить и ликвидировать любые подслушивающие приборы.

Юридическая служба субъекта хозяйствования участвует в организации мероприятий по защите тайны специфическими методами на основе использования правовых средств. С ее участием разрабатываются локальные акты, составляющие организационно-правовую базу и условия для построения комплексной системы защиты тайны.

При непосредственном участии юрслужбы заключаются различного рода хозяйственные и иные договоры и сделки. Руководители всех уровней должны помнить, что многие секреты при неумелом составлении проекта договора могут быть разглашены их партнерами (умышленно или невольно). Поэтому в проектах договоров указывают о недопустимости передачи партнерами той или иной деловой информации третьей стороне без согласия собственника этой информации. В отдельном разделе хозяйственного договора может быть предусмотрена ответственность стороны за ее несанкционированное разглашение. При этом желательно определять стоимость тайны и указывать, какие меры защиты данного производственного секрета были приняты субъектом. Если эти требования будут нарушены партнером, то он будет заранее знать, во что обойдется ему несанкционированное обнародование секретных сведений.

Среди локальных актов, с помощью которых можно защитить тайну, следует выделить правила внутреннего трудового распорядка организации, которые разрабатываются на основании Типовых правил внутреннего трудового распорядка (утв. постановлением Минтруда от 5.04.2000г. N 46) и утверждаются руководителем по согласованию с профсоюзом (при его наличии). В правилах указывается, что передача информации, содержащей тайну субъекта, может осуществляться иным лицом по решению либо с согласия руководителя. С правилами внутреннего трудового распорядка под роспись знакомятся все работники, в т.ч. и носители коммерческих секретов.

В числе других локальных актов, применяемых при защите тайны, могут быть должностные инструкции специалистов, приказы руководителя, стандарты организации.

Особое внимание кадровой и юридической службы этим вопросам должно быть уделено при заключении трудового договора или контракта между нанимателем и работником. Здесь целесообразно отражать индивидуальные обязательства работника по сохранности тайны. Наличие такого документа обеспечивает юридическую основу для применения различных санкций к работникам, виновным в утечке конфиденциальной информации.

В контрактах должно быть четко записано, что именно из деловой информации представляет тайну. При этом контракт должен прямо предусматривать право нанимателя расторгнуть контракт с работником, нарушившим его условия. Допуск работника к тайне осуществляется с его согласия, при этом он берет письменные обязательства не разглашать ее.

Исходя из вышеперечисленного, общий алгоритм защиты коммерческой тайны можно представить следующим образом:

1. Определение объектов защиты.

2. Выявление угроз и оценка их вероятности. В первую очередь это выявление каналов утечки информации.

3. Оценка возможного ущерба.

4. Анализ эффективности применяемых мер защиты.

5. Определение необходимых мер защиты (организационное, финансовое, юридическое и др.).

6. Внедрение дополнительно принятых мер защиты с учетом установления приоритетов, доведение до персонала организации реализуемых мер.

7. Осуществление контроля.

8. Мониторинг и корректировка внедренных мер.

Право на защиту коммерческой информации от незаконного использования регулируется главой 66 ГК РБ. Ст. 1011 ГК РБ устанавливает ответственность за незаконное использование нераскрытой информации:

1. Лицо, без законных оснований получившее или распространившее нераскрытую информацию либо использующее ее, обязано возместить тому, кто правомерно обладает этой информацией, убытки, причиненные ее незаконным использованием.

2. Если лицо, незаконно использующее нераскрытую информацию, получило ее от лица, которое не имело права ее распространять, о чем приобретатель информации не знал и не должен был знать (добросовестный приобретатель), правомерный обладатель нераскрытой информации вправе потребовать от него возмещения убытков, причиненных использованием нерас-крытой информации после того, как добросовестный приобретатель узнал, что ее использование незаконно.

3. Лицо, правомерно обладающее нераскрытой информацией, вправе потребовать от того, кто ее незаконно использует, немедленного прекращения ее использования. Однако суд с учетом средств, израсходованных добросовестным приобретателем нераскрытой информации на ее использование, может разрешить ее дальнейшее использование на условиях возмездной исключительной лицензии.

4. Лицо, самостоятельно и правомерно получившее сведения, составляющие содержание нераскрытой информации, вправе использовать эти сведения независимо от прав обладателя соответствующей нераскрытой информации и не отвечает перед ним за такое использование.

Следует отметить, что хотя у владельца нераскрытой информации есть право на ее защиту, реализовать его достаточно проблематично, поскольку в случае спора бремя доказательства нарушения в судебном порядке лежит на истце.