Консенсуальные контракты

                                                 ВВЕДЕНИЕ.

         Римское право характеризуется  непревзойденной  по  точности  разработкой всех существенных  правовых  отношений  простых  товаровладельцев (покупатель и  продавец, кредитор и должник,  договор, обязательство). Особенно большое значение имеют те правомерные действия,  которые направлены на установление,  изменение  или прекращения права обязанностей (так называемые сделки). Римские юристы не выработали общего понятия сделки, они знали только  отдельные конкретные договоры.

   Понятие договора, как правило,  определяется как дозволенное  римским правом соглашение воль  двух или нескольких  лиц,  направленное  на установление обязательства.  В связи с тем, что не  все договоры пользовались в  Риме исковой защитой (например,  пакты),  группа авторов предлагает ввести понятие обязательственного договора, то есть договора,   целью и результатом которого является порождение обязательства. Термин "обязательственный  договор"  не тождественен  древнему  слову  контракт  (дозволенная сделка,  признанная цивильным правом),  так как в классический  период он мог включать в себя и некоторые защищенные исками  пакты. Этот термин не соответствует и современному абстрактному пониманию договора (контракта) как любого признанного законом соглашения, основывающего,  регламентирующего или отменяющего правовые  имущественные отношения. 

            Итак,  наиболее важным источником обязательств  в  Риме был договор.  Римское право  характеризуется  непревзойденной  по точности разработкой всех существенных аспектов договорных  отношений простых товаровладельцев.  Однако такого развитого   состояния договорное право достигло только в результате  долгой  эволюции хозяйственной и общественной жизни.

                                    Консенсуальные контракты.

   Консенсуальный контракт - это добровольное соглашение сторон в одном и том же деле, не требующее никаких формальностей. Консенсуальные контракты могли заключаться и через посредника.

  Особенность консенсуальных контрактов в том, что если в других типах контрактов помимо соглашения для установления обязательства требуется еще какой-то момент (слово, письмо, передача вещи), то в консенсуальных контрактах consensus является не только необходимы, но и достаточным моментом для возникновения обязательства.

  Таким образом, источником юридической силы этого типа договоров является то, что выражением воли, своим обещанием лицо уверило контрагента в своем намерении поступить известным образом. А контрагент, опираясь на это волеизъявление запланировал свой дальнейший образ действий. Поэтому было бы несправедливо, если бы обещавший мог безнаказанно отступиться от обещания. Такова основная идея консенсуальных договоров, к которым римляне относили куплю-продажу, наем, поручение и товарищество.

   Этот контракт давал возможность достичь общего согласованного решения там, где интересы сторон совпадают, не затрагивая вопросов, по которым имелись разногласия, и гарантируя тем самым любую сторону от принятия неприемлемого для ее решения.

                                     Договор купли – продажи:

   Купля-продажа — это консенсуальный договор, где одна сторона — продавец (venditor) — была обязана предоставить другой стороне — покупателю (emptor) вещь, товар (merx), а другая сторона — покупатель — должна была уплатить продавцу за проданную вещь определенную денежную цену (pretium). Товар (merx) и цена (pretium) являлись определяющими элементами договора купли-продажи.

  1. Предмет купли - продажи: Предмет купли-продажи (товар) — все, что не изъято из оборота и, в первую очередь, «телесные» вещи, принадлежащие продавцу. Развитие товарооборота выдвинуло потребность — продажу будущего урожая, то есть продажу вещи будущей, ожидаемой под отлагательным условием.

   Однако можно было продать и res incorporatis (нетелесную вещь), например, право требования. Как правило, предметом купли-продажи были вещи, существующие в натуре и притом принадлежащие продавцу. Однако ни тот, ни другой признак, т. е. ни существование вещи в натуре в момент заключения договора, ни принадлежность ее в этот момент продавцу, не являлись безусловно необходимыми.

   Так, признали, что нет препятствий  к заключению договоров купли-продажи  чужих вещей, т. е. не принадлежащих  про­давцу: заключая такой договор,  продавец берет на себя обязательство приобрести вещь от ее собственника и передать покупателю. Как чисто обязательственный акт купля-продажа и в этом случае получала действительную силу. Конечно, могло, случиться, что продавцу не удалось получить вещь от собственника и он не может передать ее покупателю или хотя фактически и передаст, но не обеспечит обладание ею; покупатель вправе тогда взыскивать с продавца возмещение своего интереса.

      2. Цена в договоре купле – продаже: Существенный элемент купли-продажи — цена (pretium). Цена должна была выражаться в денежной сумме; в этом отличие купли-продажи от мены, при которой эквивалентом вещи, передаваемой одной стороной другой, являлась также какая-нибудь вещь, передаваемая второй стороной первой стороне.

   Цена должна быть определенной. Цена складывалась в зависимости от условий рынка, и в отдельных случаях могла быть то выше, то ниже нормальной стоимости вещи.

   Следует отметить, что попытка регулирования цен, их верхнего предела, или цены определенной (certum) была предпринята в 285 г. н.э. реформой Диоклетиана. Это влекло расторжение договора купли-продажи вследствие убыточности договора для продавца при продаже вещи дешевле половины действительной стоимости — чрезмерной убыточности (laesio enormis). Попытка ввести контроль над ценами на товары провалилась.

    3. Эвикция и защита от нее: Эвикция — право вытребовать у купившего полученную вещь по суду. За покупателем на основании договора купли-продажи оставалось право в случае эвикции вещи взыскать с продавца возмещение убытков в порядке регресса (обратного требования). Все эти признаки: утрата покупателем фактического владения купленной вещью по судебному решению, состоявшемуся по основанию, возникшему до передачи вещи от продавца покупателю, — являлись существенными.

   Иск на основании эвикции покупателю не давался, если лишение владения купленной вещью следует приписать его собственному нерадению и беззаботности; в частности, если покупатель не поставил продавца в известность о заявленной третьим лицом претензии и таким образом лишил его возможности привести доказательства права покупателя на владение вещью. В древнереспубликанский период, когда купля-продажа совершалась посредством манципации, в случае предъявления третьим лицом иска к покупателю, направленного на отобрание от него вещи, на продавца возлагалась обязанность помочь покупателю в отражении предъявленного иска. Если продавец не оказывал требуемого содействия покупателю или, хотя и оказывал, но безрезультатно, и покупатель лишался купленной вещи, он мог взыскать с продавца двойную покупную цену в качестве штрафа; для этой цели служила actio auctoritatis.

   Позднее, когда продажа стала совершаться без манципации, вошло в практику при заключении договора купли-продажи более или менее ценных вещей совершение дополнительной стипуляции, с помощью которой выговаривалось получение от продавца (в случае эвикции) двойной покупной цены. Подобного рода стипуляции получили такое широкое распространение, что их стали считать как непременно связанные с договором купли-продажи; если продавец отказывался заключить такую стипуляцию, можно было в судебном порядке потребовать ее совершения.

   Развитие права по вопросу об эвикции завершилось признанием за покупателем права на основании самого договора купли-продажи (независимо от совершения стипуляции) искать в случае эвикции вещи с продавца возмещения убытков в порядке регресса (обратного требования).

    4. Ответственность продавца за недостатки вещи: Продавец нес ответственность перед покупателем за прямое обещание каких-либо положительных качеств вещи или отсутствие каких-то недостатков. Он отвечал и тогда, когда в его действиях можно усмотреть намеренное сокрытие, умолчание (dolus) о скрытых недостатках товара (скота, собак), которые не бросаются в глаза и их нельзя обнаружить при внимательном осмотре. Против продажи таких вещей уже курульные эдилы выдавали иск на возврат оплаты или на уменьшение покупной цены. Продавец отвечал по этим искам, если даже не знал о недостатках вещи.

   Продавец обязан был предоставить вещь в надлежащем состоянии по качеству: если вещь передана в таком виде, что или ее невозможно использовать по назначению, или она обесценена вследствие имеющихся в ней недостатков, в этой передаче нельзя было видеть исполнение продавцом принятой на себя по договору обязанности.

    Покупатель был обязан уплатить покупную цену, и если после заключения договора проданная вещь погибала по случайной причине без вины продавца, то риск случайной гибели вещи лежал на покупателе, Но если в договоре не было предусмотрено иного положения, при неуплате вещь становилась не купленной (lex комиссиориа). 

                               Договор найма (location conductio):

Договор найма состоял из трех видов:

• найма вещей;
• найма услуг;
• найма работы, подряда.  

   Наем вещей. Наймодатель (locator) был обязан предоставить другой стороне, нанимателю (conductor), определенную вещь или несколько определенных вещей для временного пользования, а другая сторона — уплатить за это (merces, pensio) и по окончании пользования возвратить вещи в сохранности наймодателю.

  Предмет найма вещей: Предметом locatio-condictio res могли быть вещи — движимые и недвижимые, но из числа движимых вещей только та­кие, которые не принадлежат к числу потребляемых (т. е. при нормальном хозяйственном употреблении не уничтожающихся и не подвергающихся существенному изменению), так как в отношении потребляемых вещей неисполнима обязанность нанимателя возвратить по окончании найма ту самую вещь, какая была получена по договору. Было не обязательным, чтобы наймодатель имел право собственности на сдаваемую вещь: допускалась сдача внаймы и чужой вещи.

Обязанности наймодателя: На наймодателе лежала обязанность предоставить нанимателю пользование нанятой вещью (или вещью и плодами от нее). Вместе с вещью должны быть переданы и принадлежности к ней (например, при сдаче земельного участка — обычный инвентарь).

   Вещь должна быть предоставлена своевременно. Несоблюдение этой обязанности дает нанимателю право отступиться от договора.

   Обязанность наймодателя предоставить нанимателю вещь в пользование не исчерпывалась однократной передачей вещи нанимателю: наймодатель обязан был в течение всего срока найма обеспечить нанимателю возможность спокойного и соответствующего договору пользования вещью. Для этого наймодатель должен производить необходимый ремонт отданной в наем вещи, чтобы в течение всего срока договора поддерживать вещь в годном для пользования состоянии, устранять препятствия, которые мог встретить с чьей-либо стороны наниматель, и т. п. 

Если  предоставленная в пользование вещь оказывалась непригодной для пользования или по крайней мере пользование не давало всего того хозяйственного эффекта, на получение какого наниматель вправе был рассчитывать, то применялись принципы, аналогичные тем, на которых строилась ответственность продавца за недостатки проданной вещи. Ответственность наймодателя за недостатки сданной в наем вещи выражалась в возмещении всего интереса нанимателя в тех случаях, когда вещь оказывалась непригодной для пользования по тому назначению, какое имелось в виду при заключении договора. Однако возможно было в этих случаях и иное последствие, а именно, нанимателю принадлежало право отказаться от договора. Если пользование вещью было возможно, но с меньшим хозяйственным эффектом и удобствами, наниматель мог с помощью actio conducti требовать снижения наемной платы.

   Наймодатель отвечал за всякую вину (omnis culpa). Наймодатель обязан был также платить за отданную в наем вещь налоги, нести всякого рода публичные повинности и пр.

Обязанности нанимателя: Наниматель был обязан платить наймодателю за пользование вещью условленную наемную плату пропорционально времени пользования. По общему правилу, если не было иного соглашения, наемная плата вносилась по истечении соответствующего промежутка времени (postnumerando). Если наниматель внес наемную плату вперед, а пользование в течение всего периода, за который внесена наемная плата, оказалось невозможным не по вине нанимателя (например, по случайной причине сгорел нанятый дом), нанимателю дается actio conducti для возврата наемной платы.

   Наниматель при пользовании вещью должен был сообразовываться с содержанием договора и хозяйственным назначением вещи. Наниматель нес ответственность за всякого рода повреждения и ухудшения нанятой вещи, если они произошли по его вине (хотя бы легкой).

   По окончании найма нанятая вещь должна быть возвращена без задержки и в надлежащем состоянии. В случае несвоевременного возвращения нанятой вещи наниматель был обязан возместить наймодателю убытки, понесенные им от несвоевременного возвращения вещи.

   Наниматель не лишен был права (если не было противоположного соглашения с наймодателем) передать нанятую вещь в пользование другому лицу (поднаем). Разумеется, такая передача нанятой вещи поднанимателю не снимала с основного нанимателя ответственности перед наймодателем за сохранность вещи и надлежащее ее использование. Наниматель вообще отвечал от своего имени (в данном случае это значит: как за свою вину) за вину всех, кого он допускал к нанятой вещи.

   Договор найма вещи в некоторых случаях мог быть прекращен односторонним отказом от него той или другой стороны. Такое право признавалось за нанимателем, в частности, тогда, если предоставленная наймодателем вещь оказывалась непригодной для пользования. Наниматель мог также отказаться от договора, если пользование вещью связано с серьезной опасностью.

   В ряде случаев имеет право прекратить договор наймодатель, а именно, если наниматель злоупотреблял своим правом пользовался вещью так, что портил ее и т. д., если нанятая вещь требовала ремонта, а выполнение его невозможно без прекращения пользования нанимателя, наконец, если вещь оказалась необходимой для личных надобностей наймодателя.

   Прекращение договора найма: Смерть той или иной стороны не прекращала договора найма. Прекращался договор найма истечением срока, но если фактически пользование вещью со стороны нанимателя продолжалось и по окончании срока, договор считался возобновленным по молчаливому согласию сторон.

                                                 Наем услуг.

Одна сторона — нанявшийся (locator) — принимал на себя обязательство в пользу другой стороны — нанимателя (conductor) — исполнить определенные услуги и отдавал ему свою силу, а кондуктор за эти услуги платил локатору условленное вознаграждение, нанимая на определенный срок или без срока.

   В отличие от locatio-conductio operis, имевшего целью предоставление подрядчиком готового результата работы, договор найма услуг имел предметом выполнение отдельных услуг по указанию нанявшего. Это обстоятельство приводило неизбежно к известной зависимости нанявшегося от нанимателя. Нанявшийся выполнять известные работы за плату фактически ставил себя в положение, близкое к положению раба. В тех случаях, когда по характеру отношения зависимость нанявшегося от нанимателя признавалась недопустимой, прибегали к договору поручения.

   Договор найма услуг мог быть заключен или на точно определенный срок, или без указания такого срока. В последнем случае каждая сторона могла в любое время заявить об отказе от договора. Нанявшийся был обязан исполнять в течение срока договора те именно услуги, которые предусмотрены в договоре, притом исполнять лично, без замены себя другим лицом. Наниматель был обязан оплачивать услуги в условленном размере. Как и при найме вещей, уплата наемной платы по договору найма услуг производилась postnumerando, т. е. по истечении той единицы времени, за которую производился расчет. Если нанявшийся не мог вследствие болезни или иной причины выполнять условленные услуги, он не имел права и на вознаграждение. Если же нанявшийся готов был оказывать условленные услуги, но его услугами наниматель не воспользовался по не зависящим от нанявшегося причинам, последний сохранял право на вознаграждение.

   Однако неиспользование нанимателем услуг ненанявшегося не должно было служить для последнего источником обогащения путем получения платы за один и тот же период времени от двух нанимателей: заработанное (на стороне) нанявшимся за то время, пока наниматель не пользовался его услугами, засчитывалось в счет вознаграждения, причитающегося нанявшемуся по данному договору. 

                                       Наем работы, подряда.

   Договором подряда называется договор, по которому одна сторона (подрядчик conductor) принимала на себя обязательство исполнить в пользу другой стороны (заказчика locator) известную работу, а заказчик принимал на себя обязательство уплатить за эту работу определенное денежное вознаграждение.

   Подрядчик (кондуктор) принимал на себя обязательство исполнить в пользу заказчика (наймодателя) известную работу, за что локатор принимал обязательство уплатить денежное вознаграждение.

   Отличие этого договор от предыдущего  договора (найма услуг) заключается  в том, что по договору найма услуг нанявшийся обязан был к предоставлению отдельных услуг; договор же подряда направлен на то, что бы подрядчик дал определенный opus, законченный результат.

    Договор подряда в тех случаях,  когда подрядчик работает своим  материалом (полностью или в части), близко подходит к договору купли – продажи. Различие между обоими этими договорами проводилась римскими юристами в зависимости от того, кто дает главный (основной) материал для выполнения работы.

   Подрядчик обязан был исполнить  и сдать работу как законченный результат в соответствии с договором, надлежащим образом в установленный срок, в надлежащем состоянии по качеству работы.

   Подрядчик отвечал за всякую  вину, не исключая легкой (culpa levis).

Подрядчику  разрешалось пользоваться при исполнении договора услугами других лиц, но с тем, что за их вину подрядчик отвечал как за свою собственную.

   По вопросу о том, кто несет  риск случайной гибели или  порчи работы, указания источников  несколько разноречивы. Основной  принцип, по которому решаются в источниках отдельные казусы, сводится к тому, что случайная гибель или порча работы, происшедшая до сдачи работы, ложится на подрядчика, после сдачи - на заказчика.  На обязанности заказчика лежала уплата условного вознаграждения.

   Если в процессе исполнения работы выяснялась невозможность исполнить работу за условленную цену, в основание, которого положена смета, составленная подрядчиком, от заказчика зависело или согласиться на увеличение вознаграждения подрядчика, или приостановить работу и отказаться от договора.

   Если заказчик произвольно отказывался  принять от подрядчика исполненную  им работу, то он не освобождался  от обязанности уплатить подрядчику  предусмотренное договором вознаграждение. Если заказчик прервал выполнение  заказанной работы раньше срока, и подрядчику удалось использовать освободившееся время на другой работе, его заработок по этой второй работе засчитывался в счет вознаграждения, причитающегося от первого нанимателя. 

                                     Договор поручения (mandatum):

   Договор поручения— это консенсуальный контракт, по которому одно лицо (доверитель) поручало, а другое лицо (поверенный) безвозмездно принимало на себя исполнение каких-либо действий в пользу доверителя.

   Предметом договора поручения могли быть как действия юридического характера (заключение сделки), так и фактического (бесплатный ремонт).

   Самым главным признаком договора поручения была его безвозмездность. Если вознаграждение и выплачивалось, то только по желанию доверителя, и носило форму не платы, а гонорара.

   Поверенный был обязан выполнить поручение в полном соответствии с указаниями доверителя. Изменять поручение, даже если это было к выгоде доверителя, поверенный не имел права.

   Если же поверенный превысил свои полномочия или совершил действия без согласования с доверителем, то последний был вправе отказаться от всего для него приобретенного.

   Не требовалось обязательного личного исполнения поверенным взятого на себя обязательства. Однако поручение должно было быть исполнено лично поверенным, если это было прямо предусмотрено в договоре или вытекало из существа обязательства. Если поверенный имел право прибегать к услугам помощников, то перед доверителем он отвечал только за правильный выбор помощника, но не за его действия.

   Поверенный был обязан передать доверителю результаты исполнения поручения и предоставить отчет.

   Если поверенный уклонялся от передачи всего приобретенного для доверителя, последний имел право предъявить иск из поручения. Удовлетворение по этому иску влекло для поверенного infamia (бесчестье).

Несмотря  на то, что поверенный исполнял свои обязанности безвозмездно, он был  обязан возместить доверителю все возникшие  у того убытки, в том числе, и  из-за легкой небрежности поверенного.

   Доверитель был обязан принять результат, достигнутый при исполнении поручения, а также компенсировать поверенному все расходы, который тот понес в связи с исполнением поручения.

   Если доверитель от компенсации уклонялся, то поверенный имел право предъявить ему иск.

Договор поручения прекращался:

• надлежащим исполнением;
• в результате одностороннего отказа любой из сторон договора, поверенный мог отказаться от поручения только в том случае, если это не приведет к ущербу для доверителя, поэтому об отказе следовало заявлять заблаговременно;
• смертью одной из сторон.

   Вместе с тем наследники умершего поверенного были обязаны продолжать исполнение поручения до момента, пока доверитель не сможет принять исполнение на себя либо перепоручить его другому лицу. Указанные выше основания прекращения договора поручения свидетельствуют о большой степени личного фактора в процессе его исполнения. Договор поручения не следует смешивать с договором поручительства.

   Договор поручительства — это договор, по которому одно лицо (поручитель) обязывалось перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Поручительство являлось способом обеспечения исполнения обязательства.

   Поручительство устанавливалось в форме стипуляции. Кредитор сначала задавал вопрос должнику, а затем обращался к поручителю с вопросом типа: «Обещаешь ли дать то же самое?». Поручитель должен был ответить: «Обещаю».

   Поручительство не могло превышать размера того обязательства, исполнение которого оно обеспечивало.

   Поручительство, хотя и имело акцессорный (добавочный) характер, однако не признавалось субсидиарным обязательством. Это означало, что ответственность поручителя наступала с момента невыполнения должником своих обязательств перед кредитором, а не после невозможности взыскать долг с должника.

   Таким образом, кредитор, не получивший в срок исполнения по обязательству, имел право по своему усмотрению предъявить иск либо должнику, либо непосредственно поручителю.

   По праву Юстиниана кредитор должен был сначала попытаться взыскать долг с должника, и лишь в случае неудачи мог обратиться с требованием к поручителю.

  После того, как поручитель исполнил свое обязательство, то есть уплатил долг должника, он получал к нему право регресса.

   Право регресса — это право поручителя взыскать уплаченную им сумму с лица, за которого он поручился (то есть с должника). 
 
 

                                      Договор товарищества:

Договор товарищества (societas) — когда двое или несколько лиц объединялись для осуществления той или иной общей дозволенной хозяйственной цели, участвуя в общем деле имущественным вкладом, личной деятельностью или сочетанием имущественного взноса с личными услугами с тем, чтобы прибыль и убытки от ведения общего дела распределялись между всеми товарищами в предусмотренных договором долях, или при отсутствии указаний в договоре, поровну.

                                           Виды товарищества.

   Общность имущества может быть установлена по договору в самых разнообразных размерах и формах. Пределы общности в смысле ее размеров определены Гаем как societas totorum bonorum, общность всего имущества, настоящего и будущего, включая и случайные (ex fortuna) приобретения, с одной стороны, и societas unius negotii (или unius rei), объединение для отдельного, единичного дела, с другой стороны.

   Между этими двумя крайними пределами возможны самые разнообразные комбинации. Особенным распространением пользовалась societas quaestus - договор, по которому члены товарищества объединяют свое имущество, предназначенное для определенной промышленной деятельности, и все (как положительные, так и отрицательные) результаты этой деятельности (но не случайные поступления, lucrum ex fortuna).