Международный факторинг

Международный факторинг

Договор международного факторинга (финансирования под уступку требования) носит специфический характер. Право, подлежащее применению к договору финансирования, определяется согласно пп. 9 п. 3 ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон правом страны финансового агента.

Оттавская конвенция по международным факторинговым операциям от 26.05.1988.

«Контракт по факторным операциям» — контракт, заключенный между  одной стороной (поставщиком) и другой стороной (фирма по факторным операциям, именуемая в дальнейшем цессионарий), в соответствии с которым поставщик  может или должен уступить цессионарию  обязательственные требования, вытекающие из контрактов по продаже товаров, заключаемых  между поставщиком и его заказчиками (дебиторами), за исключением тех, которые  относятся к товарам, закупленным  в основном для их личного пользования, семейного или домашнего. При этом цессионарий должен взять на себя не менее двух следующих обязанностей:

 финансирование поставщика, в частности, заем или досрочный  платеж;

 ведение счетов по  обязательственным требованиям;

 предъявление к оплате  дебиторских задолженностей;

 защита от неплатежеспособности  дебиторов.

 

Уступка дебиторских задолженностей должна сообщаться дебиторам, однако конвенция  не ставит действительность уступки  в зависимость от согласия дебиторов. Предусмотрено положение о приоритетности договора о факторинге (статья 6) «Уступка обязательственного требования поставщиком  цессионарию может быть осуществлена несмотря на любое соглашение между поставщиком и дебитором, запрещающее такую уступку». Правда, при присоединении к Конвенции государство может сделать оговорку о неприменении этого правила, если на его территории дебитор имеет коммерческое предприятие (статья 18).

 

Права и обязанности сторон:

 

Дебитор, получив письменное уведомление от поставщика или цессионария  в силу полномочий, выданных поставщиком, обязан уплатить цессионарию, если он не знает другого преимущественного  права на получение данного платежа; если в уведомлении достаточно точно  идентифицировано платежное требование и цессионарий; уведомление касается требований, вытекающих из договора поставки, заключенного до или в момент отправки уведомления.

 

В случае, если цессионарий составляет против него требование об оплате, денежное требование, вытекающее из контракта на продажу товаров, дебитор может использовать против цессионария все средства защиты, вытекающие из контракта, которые он мог бы использовать против поставщика. Однако, если дебитор сделал платеж цессионарию, а поставщик не поставил ему товары или поставил с нарушением, то он НЕ может потребовать у цессионария возврат платежа. Из этого правила есть два исключения. Дебитор вправе потребовать от цессионария возврата уплаченной суммы, если:

 цессионарий не уплатил  соответствующей суммы поставщику;

 цессионарий выплатил  дебиторскую сумму поставщику  тогда, когда он знал, что поставщик  не выполнил свои обязательства  перед дебитором.

 

Конвенция применяется, если все стороны факторинговых операций имеют коммерческие предприятия на территории разных договаривающихся государств или если договорные отношения регулируются правом договаривающегося государства. Стороны могут исключить применение Конвенции полностью. Исключение отдельных положений Конвенции или их изменение не предусматривается.

 

Факторинг — финансовая комиссионная операция по переуступке дебиторской  задолженности факторинговой компании с целью:

 

незамедлительного получения  большей части платежа;

 

гарантии полного погашения  задолженности;

 

снижения расходов по ведению  счетов.

 

Факторинг — комплекс услуг, который банк (или факторинговая компания), выступающий в роли финансового агента, оказывает компаниям, работающим со своими покупателями на условиях отсрочки платежа. Услуги факторинга включают не только предоставление поставщику и получение от покупателя денежных средств, но и контроль состояния задолженности покупателя по поставкам, осуществление напоминания дебиторам о наступлении сроков оплаты, проведение сверок с дебиторами, предоставление поставщику информации о текущем состоянии дебиторской задолженности, а так же ведение аналитики по истории и текущим опрерациям.

 

Термин «факторинг» происходит от латинского facre — действовать, совершать (англ. fасtоriпg). Некоторые ученые считают, что он возник лишь в 30-х годах нашего столетия в США, другие утверждают, что факторинг — это явление, появившееся в средние века путем изменения английского института торгового посредничества, в торговле между Британией и колониями.

 

Основным документом, регламентирующим финансирование под уступку денежного  требования на международном уровне, является Конвенция «О международном  факторинге», принятая УНИДРУА (Международный  институт унификации частного права), в 1988. Российская Федерация в настоящее  время участницей не является. В  России факторинг появился только в  марте 1996, когда была принята Часть  вторая Гражданского кодекса.

 

В статье 824 ГК РФ дается следующее  определение: по договору факторинга одна сторона (финансовый агент) передает или  обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование. Денежное требование к  должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях  обеспечения исполнения обязательств клиента перед финансовым агентом.

 

Иными словами, фактические  долги (денежные требования) могут быть проданы кредитором определенному  лицу, обладающему свободными денежными  средствами (финансовому агенту), который  обязуется выплатить клиенту (кредитору) причитающийся ему долг третьего лица, за вычетом собственных интересов  и комиссии. А когда наступит срок платежа по указанным суммам, финансовый агент взыщет их с должника.

 

Закон различает два вида денежных требований, которые могут  быть предметом уступки: срок платежа, по которым уже наступил, то есть реально существующая задолженность, и платежные обязательства, срок платежа по которым еще не наступил (будущие требования).

 

 

У факторинга много преимуществ, самым главным достоинством является то, что поставщик, который произвел отгрузку продукции покупателю, может  сразу получить от финансового агента плату за отгруженный товар, не дожидаясь  срока расчета с покупателем. То есть цель факторинга заключается  в получении клиентом денежных средств  в обмен на уступаемое им право  требования к третьему лицу, кроме  того, договор факторинга может иметь  обеспечительный характер.

 

Факторинг помогает обеспечить потребность предприятия в текущих оборотных средствах, не образуя при этом излишней денежной массы. Кроме того, он открывает дополнительную возможность в работе с задолженностью мелких и средних предприятий. Существенное преимущество факторинга состоит в том, что фактор-компании обеспечивают постоянный и тщательный учёт положения дел у своих клиентов и всячески препятствуют возникновению денежных долгов.

 

Основные преимущества для  каждого субъекта факторинговых отношений:

Поставщик, который произвел отгрузку продукции потребителю, может  сразу получить от фактора (финансового  агента) плату за отгруженный товар, не дожидаясь срока расчета с  покупателем, что предотвращает  длительные кассовые разрывы, позволяет  увеличить объем продаж и конкурентоспособность, предоставляя покупателям льготные условия (отсрочку) оплаты товара под  надежную гарантию. Применение факторинга позволяет получить кредит до 80-90% от стоимости поставляемого товара;

Покупатель получает товарный кредит (продавец поставляет товар  с отсрочкой платежа под гарантии в среднем до 3-х месяцев); увеличивает  объем закупок; сводит к минимуму риск получения некачественного  товара и ускоряет оборачиваемость  средств;

Банки, иные кредитные организации  и специализированные организации, выкупающие денежные требования (финансовые агенты), расширяют с помощью факторинга круг оказываемых услуг, добиваются дополнительных доходов. Так финансовый агент получает не только доходы по кредиту, комиссионное вознаграждение за досрочное финансирование, но и  комиссию за оказание иных финансовых услуг в рамках факторингового обслуживания.

 

Фактор-компанией называют компанию, которая тесно связана с банком или является его дочерней фирмой; объект ее деятельности — факторинг. Ее комиссия составляет от 2 до 8% стоимости поставленного товара. Существует международное объединение фактор компаний. В мировой практике специальные фактор-компании, как правило, предлагают своим клиентам полный комплекс факторинговых услуг — от учета и контроля за платежами и поставками до прямого финансирования поставок. При этом договор о факторинге автономен, независим от договора о купле-продаже.

 

Международный факторинг  используется в экспортной торговле; он упрощает получение наличных денег  в ходе деловых операций экспортера, что имеет важное значение, ибо при экспортных поставках осуществляется кредитование, нередко на безоборотной основе и в этом случае факторинг защищает от безнадежных («плохих») долгов. В число основных видов факторинга входят прямой и косвенный.

 

При прямом факторинге действует  одна компания-фактор — по экспорту в стране импортера-продавца, с которой  экспортер имеет договор о  факторинге. В соответствии с соглашением  о прямом факторинге по уступке права  требования покупной цены фактор вступает в прямые отношения с иностранным  покупателем. Поставщик (экспортер) уступает право требования цессионарию, а  он непосредственно вступает в отношения  с дебитором (импортером по договору купли-продажи).

 

Косвенный факторинг предполагает две фактор-компании: фактор по экспорту и фактор по импорту (в стране импортера-покупателя). В случае косвенного факторинга иностранный покупатель оплачивает стоимость экспортированной им продукции фактору по импорту в своей стране, который этот платеж переводит фактору по экспорту а последний предоставляет обусловленную сумму экспортеру. Цессионарий передает право требования другому фактору, находящемуся в стране импортера, а этот второй цессионарий вступает в отношения с дебитором и полученный платеж перечисляет первому цессионарию. Преимущество косвенного факторинга состоит в том, что каждый из факторов имеет договорные отношения с отечественным клиентом, кредитоспособность (кредитопригодность) которого фактору известна.

 

Обычно выделяют две основные формы факторинга:

Раскрытый — при операциях  в режиме раскрытого факторинга получение  платежа осуществляется через фактор, имеющий с экспортером договор, согласно которому фактор обязуется  приобрести подтвержденные краткосрочные  долги иностранных покупателей. Иными словами, экспортер уступает фактору право требования оплаты экспортируемого товара. Покупатель оплачивает покупную цену не экспортеру, а фактору; при этом неподтвержденные долги, подлежащие оплате, приобретаются фактором с правом на регрессивные требования.

Нераскрытый — если договоренности о факторинге не раскрываются зарубежному  покупателю; наиболее распространенный его вид: дисконтирование счетов или выкуп счетов со скидкой.

 

По желанию экспортера фактор может профинансировать сделку в дополнение к услугам по получению  покупной цены. В этом случае он немедленно выплачивает экспортеру до 80% балансовой стоимости по подтвержденным счетам и одновременно предоставляет кредит иностранному покупателю. В практическом факторинге встречается проблема увязки Оттавской конвенции о факторинге и Венской конвенции о договорах купли-продажи.

 

International Factors Group (IFG) — первая международная факторинговая ассоциация, начавшая свою деятельность в 1960 г. Деятельность ассоциации сосредоточена в области организации проведения международных факторинговых операций для различных компаний по всему миру. объединяет 89 членов из свыше 55 стран мира. В настоящее время IFG вступает в процесс преобразования в глобальную торговую ассоциацию, включая развитие восточноевропейского и азиатского направлений своей деятельности, привлекая к работе партнеров и спонсоров.

 

Factors Chain International (FCI) — глобальная сеть, объединяющая 216 факторинговые компаний из 62 стран мира, призванная способствовать росту международной торговли посредством развития факторинга. Крупнейшая по числу членов Факторинговая ассоциация в мире.

 

Восточно-европейская Факторинговая ассоциация была создана в 2001 г., в целях стимулирования развития факторинга на территории региона и обеспечения интересов восточно-европейских факторинговых компаний.

 

 

1. Источники правового  регулирования отношений,

связанных с международным факторингом.

 

Основным источником правового  регулирования международных факторинговых операций

является Конвенция ЮНИДРУА (Международного Института по

Унификации Частного Права) о международном факторинге, принятая в Оттаве 26 мая

1988 г. (далее – Конвенция).  Разработка и заключение данного международного

соглашения явились первым серьезным шагом в создании нормативной  базы для

отношений, касающихся международного факторинга, поскольку в настоящее  время в

национально-правовом плане  этот вид договора законодательно урегулирован в

довольно незначительном числе стран. В данной конвенции содержатся

унифицированные материально-правовые нормы, регулирующие международные

факторинговые операции, и обеспечивающие баланс интересов всех ее участников.

Ст.2 Конвенции определяет сферу ее применения: «в случаях, когда  денежные

требования, будучи уступлены  по факторинговому контракту, вытекают из контракта

купли-продажи товаров  между поставщиком и должником, осуществляющими

предпринимательскую деятельность на территории различных государств

и:

(а) такие государства  и государство, где осуществляет  свою деятельность

финансовый агент, являются Договаривающимися государствами; или

(b) контракт купли-продажи  товаров и факторинговый контракт регулируются

правом государства-участника».

Если какая-либо из сторон договора факторинга имеет более чем одно место

осуществления бизнеса, то в  соответствующей статье подразумевается  место

деятельности, которое имеет наиболее тесную связь с факторинговым контрактом

и его исполнением с  учетом обстоятельств, известных или  предположительно

известных сторонам в любое время перед заключением или при заключении этого

контракта.

Такой факторинг носит  название «международный», в отличие  от

внутреннего факторинга, при  котором стороны договора купли-продажи, а также

факторинговая компания находятся в одной и той же стране.

Важно отметить, что нормы  Конвенции носят диспозитивный  характер, т.е. стороны

могут договориться о том, что они исключают для своих  договорных отношений

действие конвенционных  положений. Однако если применение Конвенции  исключается,

то такое исключение должно касаться всей Конвенции (ст.3).

Унифицированные материально-правовые нормы, заключенные в договоре

международного факторинга, могут не  охватывать всех аспектов, регулируемых

Конвенцией отношений. Пункт 2 ст. 4 предусматривает, что вопросы, относящиеся к

сфере деятельности Конвенции, но ею специально нерегламентированные, подлежат

разрешению на основе общих  принципов этого документа, а  в случае

отсутствия таковых –  регулируются законом, применяемым  на основании

коллизионных норм.  Таким  образом, национальное право, установленное  в

соответствии с надлежащими  коллизионными принципами прикрепления, в

определенных случаях применяется субсидиарно.

    

2. Содержание договора  международного факторинга

            

ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

 

Согласно ст. 1 Конвенции  «факторинговый контракт» - это контракт,

заключенный между одной  стороной (поставщиком) и другой стороной (финансовым

агентом), в соответствии с которым

(а) поставщик должен  или может уступать финансовому  агенту денежные

требования, вытекающие из контрактов купли-продажи товаров (предоставления

услуг), заключаемых между  поставщиком и его покупателями (должниками);

(b) финансовый агент выполняет,  по меньшей мере, две из следующих  функций:

- финансирование поставщика, включая заем и предварительный  платеж;

- ведение учета (бухгалтерских  книг) по причитающимся суммам;

- предъявление к оплате  денежных требований;

- защита от неплатежеспособности  должников;

(с) должники должны  быть уведомлены о состоявшейся  уступке требования.

Важно учесть, что Конвенция  не регулирует отношений по сделкам, которые

касаются товаров, закупленных  в основном для личного, семейного или домашнего

пользования.

Договор о факторинге может  включать уступку не только денежного  требования,

но и иных прав поставщика, вытекающих из договора поставки, включая

преимущества, возникающие  из оговорки о сохранении за продавцом  права

собственности на товары до их полной оплаты или иных способов обеспечения

исполнения обязательств применительно к поставщику.

СТОРОНЫ ДОГОВОРА (схема)

В операции факторинга обычно участвуют три лица:

1)           финансовый агент (импорт/эспорт-фактор, цессионарий);

2)           клиент (поставщик, экспортер);

3)           кредитор (дебитор, покупатель, должник,  импортер).

Что касается Российской Федерации, то ст. 825 ГК РФ прямо ограничивает круг

лиц, которые по договору факторинга могут выступать в  качестве финансовых

агентов. Ими могут быть только банки, иные кредитные организации, а также

другие коммерческие организации, имеющие разрешение (лицензию) на

осуществление деятельности такого типа. Вместе с тем, банки  и иные кредитные

организации вправе осуществлять эту деятельность уже в силу своего статуса,

не получая дополнительного  разрешения.

На практике финансовые институты, предоставляющие факторинговые услуги,

(фактор-фирмы) создаются  крупнейшими банками (или специализированные

факторинговые подразделения банков выполняют функции фактор-фирм), что

обеспечивает высокую  надежность факторинговых сделок и минимальные издержки

для клиентов. Разветвленная  сеть специализированных филиалов для

факторингового обслуживания предприятий в различных странах создана крупными

транснациональными корпорациями. На международном уровне действует  ассоциация

"Фэкторз чейн интернэшл", членами которой являются 95% факторинговых компаний

из 40 стран мира.

ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

Согласно предписаниям Конвенции (ст. 1) должник непременно должен быть

извещен о переуступке права требования. Уведомление направляется

должнику либо самим кредитором, либо по его поручению фактором и  должно

содержать указание требований, которые составили предмет уступки  фактору. Кроме

того, в уведомлении в  достаточной степени конкретизируются как требования, так

и данные о самом факторе, которому покупатель или другое лицо, имеющее

обязательство перед клиентом, должно осуществить платеж. Письменное уведомление

может быть не подписано, но обязательно должно иметь указание, кем или от имени

кого оно составлено, и  считается представленным,  если оно получено адресатом.

На практике подобное уведомление  обычно производится с помощью специальной

надписи на счете-фактуре, указывающей, что дебиторская задолженность  по

данному счету была полностью  переуступлена фактору, который  является

единственным законным получателем  платежа, с указанием его платежных

реквизитов. Кроме того, поставщик  обычно посылает своему покупателю

специальное письмо, в котором  уведомляет покупателя о переуступке  всех

дебиторских задолженностей финансовому агенту.

Однако несмотря на то, что Конвенция требует поставить в известность

дебиторов об уступке дебиторских  задолженностей, она не ставит

действительность уступки  в зависимость от согласия дебиторов. Более того,

предусмотрено положение  о приоритетности договора факторинга над иными видами

договоров (например, поставки товара или оказания услуг), в соответствии с

чем и претензии фактора  должны иметь преимущественный характер перед

требованиями иного рода.

     Уступка требования  поставщиком может быть осуществлена несмотря на любое

соглашение между поставщиком  и дебитором, запрещающее такую  уступку 

(ст. 6). Однако при присоединении  к Конвенции государство может  сделать

соответствующее заявление  о неприменении данных положений  к случаям, когда

должник имеет деловое  заведение (место осуществления  деятельности) на

территории этого государства (ст. 18). Между тем в Конвенции  четко

устанавливается, что ее положения, в том числе и вышеуказанные, не

распространяются на последующие  цессии, если они запрещены договором  о

факторных операциях (ст. 12).

     Дебитор, получив  письменное уведомление от поставщика  или от

цессионария в силу полномочий, выданных поставщиков, обязан уплатить

цессионарию, если:

-                           он не знает о преимущественном  праве другого лица

на получение данного  платежа;

-                           в уведомлении достаточно четко  идентифицировано

платежное требование и цессионарий;

-                           уведомление касается требований, вытекающих из

договора поставки, заключенного до или в момент отправки уведомления.

В связи этим отметим, что  в мировой практике встречаются  два вида факторинга:

конвенционный (открытый) и  конфиценциальный (неоткрытый или закрытый). При

конфиденциальном факторинге никто из контрагентов клиента не осведомлен о

переуступке им счетов-фактур финансовому агенту. В данном случае дебитор

ведет расчеты с самим  поставщиком, который после получения  платежа должен

перечислить соответствующую  его часть факторинговой компании для погашения

кредита. Только в случае, если покупатель не заплатит после  наступлении срока

платежа, фактор информирует  его о факте переуступки. В  международной практике

такое уведомление происходит обычно через 60 дней после наступления  срока

платежа. Начиная с этой даты покупатель обязан платить уже фактору, а в

случае неплатежа и  наличии страхования кредитного риска фактором, последний

обязан заплатить поставщику (в международной практике обычно через 90 дней

после уведомления покупателя о факте переуступки).

При конфиденциальном факторинге Фактор осуществляет только финансирование

и/или защиту от риска неплатежа, в то время как административное управление

дебиторской задолженностью лежит на поставщике, который должен осуществлять

эти услуги от имени нового владельца долгов - Фактора.

Конвенция, устанавливая обязанность  должника совершить платеж финансовому

агенту лишь в случае его  письменного уведомления об уступке  конкретного

денежного требования определенному  лицу – данному финансовому агенту,

исходит, таким образом, из применения открытого факторинга. Вследствие этого

должнику предоставлено  право получить от финансового агента доказательства о

переуступке ему требования, которое должник обязан оплатить.

При предъявлении финансовым агентом должнику требования об оплате денежной

задолженности, вытекающей из договора поставки (выполнения работ, услуг и др.),

должник может использовать в отношениях с финансовым агентом  все средства защиты

, указанные в этом договоре и которыми он мог бы воспользоваться в случае, если

бы такое требование предъявил поставщик (п.1 ст. 9). В то же время

неисполнение, ненадлежащее исполнение, а также просрочка  исполнения договора

не дают права должнику требовать возврата сумм, уплаченных им финансовому

агенту, если должник вправе получить эту сумму с поставщика (п.1

ст.10).

Из этого правила есть 2 исключения. Дебитор вправе потребовать  от

цессионария возварата уплаченной суммы, если:

1)     цессионарий  не исполнил свое обязательство  осуществить поставщику

платеж, связанный с уступкой требования;

2)     цессионарий  произвел такой платеж поставщику, зная, что поставщик не

выполнил свои обязательства  перед дебитором.

Мировой практике известны две  разновидности факторинга:

ü    прямой факторинг, при котором поставщик  (экспортер)

уступает право требования цессионарию, а он непосредственно  вступает в

отношения с дебитором; и

ü    косвенный факторинг, когда цессионарий передает

право требования другому  фактору, находящемуся в стране импортера, и этот

второй цессионарий вступает в отношения с дебитором и  полученный платеж

перечисляет первому цессионарию.

В принципе, все рассмотренные  положения Конвенции регулируют отношения по

первому виду факторинга. Однако ст. 11 говорит о том, что положения  Конвенции

применяются  «ко всем последующим уступкам денежного  требования финансовым

агентом или последующими правопреемниками», т.е. к любой последовательной

цессии. Отсюда следует, что  Конвенция в равной степени регулирует как прямой,

так и косвенный факторинг, за исключением одного случая, когда

последовательная цессия запрещена договором по факторинговым операциям (ст.

12).