Основные положения заключения мирового соглашения

Основные положения заключения мирового соглашения

В соответствии со ст. 143 Арбитражного процессуального кодекса РФ и Федеральным законом от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее -- Закон, Закон о несостоятельности) дела о банкротстве рассматриваются по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом. Таким образом, при рассмотрении дел о банкротстве арбитражные суды и лица, участвующие в арбитражном процессе, руководствуются нормами АПК РФ лишь по вопросам, которые не регулируются Законом о несостоятельности. Общие процессуальные нормы не всегда применимы к делам о несостоятельности ввиду их специфичности.

Специфика дел о несостоятельности, в частности, заключается н том, что в отличие  от обычных экономических споров в этих делах отсутствует спор: нет искового заявления -- оно заменено заявлением о несостоятельности; нет истцов и ответчиков, а есть лица, участвующие в деле (ими являются должник, конкурсные кредиторы, арбитражный управляющий, налоговые и иные уполномоченные органы); наконец, в рамках арбитражного процесса о несостоятельности принимается не одно, а множество решений по существу различных аспектов дела.

АПК РФ предусматривает  возможность заключения мирового соглашения, но не регламентирует порядка его заключения, а предъявляет лишь требование о соответствии соглашения законам и иным правовыми нормативным актам и не допускает нарушения прав других организаций.

В Законе о  несостоятельности мировому соглашению посвящается специальная глава, в которой подробно регламентируется, кто вправе его заключить, порядок заключения, условия и последствия утверждения его арбитражным судом и другие вопросы.

Мировое соглашение в деле о банкротстве означает добровольное соглашение о размерах, порядке и сроках исполнения обязательств должника и (или) о прекращении этих обязательств. Таким образом, мировое соглашение -- это способ восстановления платежеспособности и ликвидации признаков банкротства должника.

Мировое соглашение наряду с внешним управлением является реабилитационной процедурой, призванной обеспечить продолжение функционирования должника. Это соглашение сторон о прекращении судебного спора и взаимных уступках. Его суть состоит в окончании процесса о банкротстве путем мирного урегулирования спора, т.е. достижения определенности в отношениях между сторонами на основе свободного волеизъявления самих сторон.

Сторонами мирового соглашения являются должник, конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, т.е. кредиторы третьей очереди. Поскольку уплата установленных федеральным законодательством налогов и сборов является конституционной обязанностью каждого (ст. 57 Конституции РФ), предметом мирового соглашения не могут быть какие-либо условия, допускающие отказ должника от исполнения этой конституционной обязанности. Таким образом, кредиторы по обязательным платежам вправе предъявить свои требования к должнику в полном объеме после утверждения арбитражным судом мирового соглашения. Однако кредиторы по обязательным платежам и должник также вправе заключить соглашение, регулирующее налоговые обязательства должника, в случаях и порядке, предусмотренных Налоговым кодексом РФ и постановлениями Правительства РФ о реструктурировании обязательной задолженности.

Содержание  мирового соглашения определяется характером достигнутых между должником, конкурсными кредиторами и уполномоченными органами договоренностей, направленных на урегулирование обязательств должника перед кредиторами без осуществления принудительных мер. Поскольку мировое соглашение представляет собой сделку между должником и кредиторами, условия такой сделки должны содержать одобренные кредиторами:

1. формы  исполнения обязательств должника;

2. размеры  погашения задолженности;

3. порядок  и сроки исполнения.

При составлении  мирового соглашения стороны могут использовать способы прекращения обязательств, предусмотренные гл. 26 ГК РФ: отступное, взаимозачет, новации в разных видах и проч. Мировое соглашение может также предусматривать порядок распределения судебных расходов и расходов на выплату вознаграждения арбитражным управляющим.

В соответствии со ст. 37 АПК РФ стороны могут окончить дело мировым соглашением в любой  инстанции. Эта норма соотносится  с нормами Закона. Так же как  и в исковом производстве, в  деле о банкротстве заключение мирового соглашения позволяет сократить процесс рассмотрения дела и в более короткие сроки, хотя и частично, удовлетворить требования кредиторов, сохранив при этом организацию-должника.

Аналогично  исковому производству прокурор, инициировавший дело о банкротстве, не вправе заключать мировое соглашение. Вместе с тем Закон о несостоятельности существенно отличается от АПК РФ в определении лиц, имеющих право на заключение мирового соглашения, и устанавливает правила, без соблюдения которых оно не может быть заключено.

Если в  исковом производстве мировое соглашение вправе заключить стороны (ч. 3 ст. 37 АПК РФ), т.е. истец, предъявивший иск, и ответчик, к которому предъявлено  требование (ч. 2 и 3 ст. 34 АПК РФ), то в  Законе установлен иной порядок его  заключения.

В соответствии с Законом, как отмечено выше, должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение на любой стадии дела о несостоятельности, включая конкурсное производство.

Вопрос о заключении мирового соглашения решается не всеми лицами, участвующими в деле и заявившими свои требования к должнику, а только конкурсными кредиторами и уполномоченными органами--участниками собрания кредиторов с правом голоса (т.е. кредиторов третьей очереди) и должником. Согласно Закону о несостоятельности решение о заключении мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов принимает собрание кредиторов, которое может быть созвано в том числе и специально для принятия такого решения. Собрание кредиторов созывается по инициативе арбитражного управляющего или по требованию комитета кредиторов, конкурсных кредиторов и (или) налоговых и иных уполномоченных органов, требования которых по денежным обязательствам и (или) обязательным платежам составляют не менее одной трети от общей суммы требований, внесенных в реестр требований кредиторов, либо по инициативе одной трети от числа конкурсных кредиторов и уполномоченных органов.

Предварительным условием заключения мирового соглашения является фактическое удовлетворение требований кредиторов первой и второй очередей, т.е. требований граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, по выплате выходных пособий и оплате труда работающим по трудовому договору и вознаграждений по авторским договорам.

Нечеткость  этого положения Закона позволяет предположить, что при рассмотрении на собрании кредиторов вопроса о заключении мирового соглашения применяется специальный порядок голосования, когда каждый кредитор обладает одним голосом. Однако правоприменительная практика в настоящее время однозначно склоняется к тому, что при принятии решения о заключении мирового соглашения, так же как и при голосовании по всем иным вопросам на собраниях кредиторов, кредиторы обладают количеством голосов, пропорциональным объему их требований, учтенных в реестре требований кредиторов.

Решение о  заключении мирового соглашения считается  принятым собранием кредиторов при  соблюдении двух условий: во-первых, если за него было подано большинство голосов  от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов; во-вторых, если кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника, проголосовали за принятие решения единогласно. Подобный порядок предусмотрен в целях защиты интересов залоговых кредиторов, которые получают право выбора порядка удовлетворения своих требований исходя из собственных интересов.

В целях  защиты прав конкурсных кредиторов, не принимавших участия в голосовании  по вопросу о заключении мирового соглашения, а также голосовавших против его заключения Закон о несостоятельности устанавливает императивную норму, согласно которой содержащиеся в мировом соглашении условия удовлетворения требований конкурсных кредиторов должны быть равными для каждой очереди независимо от выраженного в голосовании отношения к мировому соглашению каждого в отдельности конкурсного кредитора. Каждый из конкурсных кредиторов вправе письменно изложить свои доводы относительно заключения мирового соглашения.

Мировое соглашение подписывается: от имени конкурсных кредиторов и уполномоченных органов -- лицом, избранным для подписания соглашения собранием кредиторов, от имени должника -- арбитражным управляющим (руководителем организации должника при проведении процедур финансовое оздоровление и наблюдение). Другими лицами, в том числе по доверенности, мировое соглашение не может быть подписано от имени кредиторов и должника.

Закон допускает  участие в мировом соглашении третьих лиц, которые принимают  на себя права и обязанности должника, предусматриваемые данным соглашением. Имеется в виду, что эти лица участвуют в погашении долгов предприятия-должника, в частности, путем поручительства. В качестве третьего лица может выступить также государство или муниципалитет в лице своего уполномоченного органа. Таким участием государство или муниципалитет может предотвратить банкротство предприятия, жизненно необходимого с точки зрения государственных или местных общественных интересов.

В мировом  соглашении в обязательном порядке  должна была определена судьба всех обязательств должника перед всеми конкурсными кредиторами и уполномоченными органами. Обязательства подлежат либо исполнению, либо прекращению, либо реструктурированию.

Для обязательств, подлежащих исполнению, в мировом  соглашении необходимо определить порядок  и способ исполнения каждого обязательства. При реструктурировании задолженности должнику предоставляется отсрочка, рассрочка, скидка с долга, перевод долга на третьих лиц и т.п. Возможно исполнение обязательств и другими методами, например путем обмена требований на акции или иными способами, не противоречащими гражданскому законодательству.

Для обязательств, подлежащих прекращению, в мировом  соглашении должны быть указаны методы (из числа предусмотренных гражданским  законодательством) прекращения каждого  обязательства. Такими методами могут быть прощение долга, новация обязательств, предоставление отступного и пр.

Мировое соглашение в деле о банкротстве подлежит утверждению арбитражным судом, о чем выносится специальное  определение. Если мировое соглашение заключено и утверждено при проведении процедур финансового оздоровления и наблюдения или внешнего управления, то, так же как и в исковом производстве, производство по делу прекращается. В случае заключения мирового соглашения при проведении процедуры конкурсного производства арбитражный суд указывает в определении наряду с фактом утверждения мирового соглашения также то, что решение о признании должника банкротом в этом случае не исполняется.

В отличие от АПК РФ, установившего, что мировое соглашение вступает в силу по общему правилу, т.е. после истечения срока на обжалование, если оно не обжаловано, хотя и исполняется немедленно, Закон о несостоятельности предусмотрел, что мировое соглашение вступает в силу со дня его утверждения арбитражным судом.

В течение 10 дней с момента заключения мирового соглашения заявление о его утверждении должно быть представлено в арбитражный суд. Закон устанавливает перечень документов, которые должны быть представлены должником (арбитражным управляющим) вместе с таким заявлением:

· текст  мирового соглашения, которому арбитражный суд должен дать оценку, проверив, соблюдены ли требования по его составлению и оформлению;

· протокол собрания кредиторов, принявшего решение  о заключении мирового соглашения {анализ этого документа позволяет определить, все ли конкурсные кредиторы были извещены о собрании, был ли извещен должник, соблюдены ли правила голосования, учтены ли рекомендации собрания при заключении соглашения, избрано ли в установленном порядке лицо, уполномоченное подписать мировое соглашение от имени собрания кредиторов). В протоколе указываются фамилия, имя, отчество лица, уполномоченного собранием кредиторов подписать соглашение от имени конкурсных кредиторов;

· список всех конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, не заявивших своих требований к должнику, с указанием их адресов и сумм задолженности; реестр требований кредиторов;

· документы, подтверждающие погашение задолженности  по требованиям кредиторов первой и  второй очереди (погашение должно быть произведено до заключения мирового соглашения). Погашение требований подтверждается платежными поручениями банку на перечисление денежных средств с отметками об исполнении, почтовыми переводами, распиской в ведомости выплаты денежных средств;

· письменные возражения конкурсных кредиторов и  уполномоченных органов, которые не принимали участия в голосовании по вопросу заключения мирового соглашения или голосовали против его заключения, так как содержание возражений может пролить свет на определение законности мирового соглашения.

Заявление об утверждении мирового соглашения рассматривается арбитражным судом на специальном заседании. О времени рассмотрения данного вопроса арбитражный суд извещает заинтересованные стороны -- должника, арбитражного управляющего, конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, указанных в списке, прилагаемом к заявлению. Однако их неявка на заседание не препятствует рассмотрению заявления об утверждении мирового соглашения.

Рассматривая  вопрос об утверждении мирового соглашения, арбитражный суд проверяет соблюдение порядка заключения соглашения, его формы, соответствие российскому законодательству. Так, не подлежит утверждению судом соглашение, предусматривающее не установленные законодательством отсрочки и рассрочки при погашении обязательной задолженности в бюджеты и внебюджетные фонды, и тем более «прощение» такой задолженности. Отказывает арбитражный суд в утверждении соглашения и в случае, если не погашена задолженность кредиторам первой и второй очереди. Однако Закон специально устанавливает, что вынесение арбитражным судом определения об отказе в утверждении мирового соглашения не препятствует заключению нового мирового соглашения.

В случае утверждения  мирового соглашения в определении  арбитражного суда указывается: кто, кому, в какое время, в каком размере  и в каком порядке возмещает установленные и признанные арбитражным судом требования.

Поскольку мировое соглашение в деле о банкротстве  вступает в силу немедленно после  его утверждения, с этого момента  начинается и его реализация, т.е. погашение задолженности в соответствии с условиями данного мирового соглашения.

Заключение между сторонами мирового соглашения и утверждение его арбитражным судом влечет следующие последствия.

1. Арбитражный  суд прекращает производство  по делу о банкротстве должника.

2. Если мировое соглашение заключено на стадии внешнего управления, то мораторий на удовлетворение требований кредиторов прекращает свое действие, а должник в лице арбитражного управляющего либо руководителя должника приступает к погашению задолженности перед кредиторами.

3. С момента  утверждения мирового соглашения  полномочия арбитражного управляющего  прекращаются, однако он продолжает  исполнять свои обязанности до  момента назначения (избрания) руководителя  должника.

4. Заключение  мирового соглашения влечет изменение условий обязательств между сторонами. Это является неотъемлемой частью любого мирового соглашения и составляет его сущность. Так, мировое соглашение может содержать условия об отсрочке или рассрочке исполнения обязательств, об изменении размера долга, об уступке прав требования должника, об обмене требований на акции и т.п.

Наконец, предметом  мирового соглашения может быть прощение долга конкурсным кредитором. Таким  образом, после утверждения мирового соглашения арбитражным судом обязательства, связывающие должника с кредитором, приобретают иную форму соответственно условиям, определенным сторонами в тексте мирового соглашения.

Закон предусматривает  исчерпывающий перечень оснований  для отказа в утверждении мирового соглашения. В частности, безусловным основанием для отказа является нарушение следующего положения Закона: предварительно не погашена задолженность по требованиям кредиторов первой и второй очереди. Другими основаниями для отказа в утверждении мирового соглашения могут быть:

* нарушение  порядка заключения мирового соглашения;

* несоблюдение  условий голосования по мировому  соглашению;

* несоблюдение  формы мирового соглашения;

* нарушение  прав третьих лиц;

* противоречие условий мирового соглашения федеральным законам и иным правовым актам Российской Федерации.

Определения об утверждении или отказе в утверждении  мирового соглашения направляются лицам, участвующим в деле, а если в  мировом соглашении участвуют третьи лица, то и этим лицам. При этом необходимо иметь в виду, что упоминаемые  в Законе третьи лица не имеют ничего общего с третьими лицами, участвующими в исковом производстве в соответствии с АПК РФ (ст. 38 и 39). Об участии третьих лиц в деле о несостоятельности упоминалось нами ранее.

Определения о прекращении производства по делу в связи с утверждением мирового соглашения и об отказе в его утверждении могут быть обжалованы.

В случае отказа арбитражного суда в утверждении  мирового соглашения рассмотрение дела продолжается с того момента, когда  оно было остановлено актом подписания мирового соглашения, т.е. продолжается соответствующая процедура дела о банкротстве.

Утвержденное  собранием кредиторов мировое соглашение может быть, однако, признано арбитражным  судом недействительным в случае:

* если нарушен  порядок заключения соглашения;

* если мировое  соглашение содержит условия,  предусматривающие преимущества  для отдельных кредиторов или  ущемление прав и законных  интересов отдельных кредиторов;

* если не  соблюдена форма мирового соглашения;

* если условия  соглашения противоречат положениям Закона;

* если исполнение  мирового соглашения может привести  должника к банкротству;

* при наличии  иных оснований недействительности  сделок, предусмотренных гражданским  законодательством Российской Федерации.

В случае признания арбитражным судом мирового соглашения недействительным вновь возобновляется производство по делу о банкротстве. Об этом арбитражный суд выносит определение, а в «Вестнике Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации» и в «Вестнике ФСФО России» арбитражным судом публикуется соответствующее объявление (за счет должника).

Недействительность  мирового соглашения никак не отражается на кредиторах первой и второй очереди -- у них не возникает обязанности  возвратить должнику средства, полученные ими в счет погашения задолженности, поскольку погашение задолженности перед ними является необходимым основанием заключения мирового соглашения, но не условием самого мирового соглашения.

Требования  прочих кредиторов -- участников мирового соглашения, по которым условиями  мирового соглашения была произведена отсрочка и (или) рассрочка причитающихся им платежей или скидка с долгов, восстанавливаются в неудовлетворенной их части. Таким образом, поскольку в силу п. 1 ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, эта сделка считается недействительной с момента ее совершения. При этом требования указанных кредиторов восстанавливаются в размере, существовавшем на момент заключения мирового соглашения, без учета размера скидок, рассрочек и отсрочек, которые были предусмотрены в мировом соглашении. Однако в отличие от положений ст. 167 ГК РФ Закон о несостоятельности предусматривает, что суммы, уже выплаченные кредиторам в соответствии с мировым соглашением, не подлежат возврату должнику и вычитаются из суммы требований кредитора.

Кредиторы, получившие во исполнение заключенного, но не утвержденного мирового соглашения удовлетворение в объеме, предусмотренном  мировым соглашением, и при этом в отношении условий мирового соглашения были соблюдены все положения Закона о несостоятельности, также не обязаны возвращать должнику полученные ими средства. Требования таких кредиторов считаются погашенными.

Кредиторы, чьи требования получили удовлетворение в соответствии с условиями мирового соглашения, признанными впоследствии арбитражным судом незаконными в силу ущемления прав и законных интересов других кредиторов, обязаны возвратить должнику все полученное ими в порядке исполнения мирового соглашения. Требования таких кредиторов восстанавливаются в объеме, существовавшем на момент заключения мирового соглашения.

При применении Закона следует иметь в виду, что  в нем предусмотрены лишь особенности, характерные для дел о банкротстве. Независимо от положений Закона о  признании мирового соглашения недействительным при признании арбитражным судом сделки недействительной во всем, что не урегулировано Законом, применяются нормы, предусмотренные § 2 гл. 9 ГК РФ.

Закон предусматривает  ряд особенностей расторжения мирового соглашения, заключенного в деле о банкротстве. Так, не допускается расторжение мирового соглашения, утвержденного арбитражным судом, по соглашению сторон. Такое соглашение может быть расторгнуто только по решению арбитражного суда. Мировое соглашение может быть расторгнуто в целом, в отношении нескольких кредиторов или в отношении отдельного кредитора. В двух последних случаях мировое соглашение сохраняет силу в отношении остальных конкурсных кредиторов.

В Законе установлено  основание, по которому арбитражный суд вправе расторгнуть мировое соглашение в процессе его реализации, а именно в случае неисполнения должником условий мирового соглашения в отношении не менее одной трети требований конкурсных кредиторов. В этом случае применяются последствия, изложенные выше: возобновляется производство по делу о банкротстве тех кредиторов, в отношении которых расторгнуто мировое соглашение. Только они являются лицами, участвующими в деле после возобновления производства по делу (если мировое соглашение не расторгнуто в целом).

В случаях, когда должник не исполняет своих  обязательств по мировому соглашению, кредиторы вправе в соответствии с Законом предъявить свои требования к должнику в объеме, предусмотренном  мировым соглашением, обратившись  с иском в суд. В этом случае дело будет рассматриваться по общим правилам, установленным процессуальным законодательством.

Значение, которое  имеет мировое соглашение для  должника, заключается, с одной стороны, в возможности избежать посредством  погашения задолженности перед  своими кредиторами более суровых мер, которые могут быть приняты по отношению к нему в соответствии с Законом. Прежде всего, это, конечно, банкротство. Вместе с тем в настоящее время значительное количество недобросовестных должников осуществляют преднамеренные банкротства своих предприятий с целью избавиться от необходимости рассчитываться с кредиторами. Подобные действия большей частью носят ярко выраженный криминальный характер.

Для кредитора  заключение мирового соглашения играет также весьма значительную роль даже в случае, когда должник согласно договору о мировом соглашении погашает его требования не полностью, а лишь частично. Это избавляет кредитора от дополнительных расходов, которые он несет в ходе судебного разбирательства и прежде всего связанных с затягиванием процесса. В условиях ограниченности оборотных средств это играет важную роль в хозяйственной деятельности предприятия.

Огромное значение имеет мировое соглашение в случае, когда кредитор сам находится в арбитражном процессе (процессе банкротства) и сам является должником по отношению к другим предприятиям. В этом случае заключение мирового соглашения с должниками предприятия, признанного несостоятельным (банкротом), ускоряет завершение процесса формирования конкурсной массы и начало удовлетворения требований кредиторов.

Основным  документом в процедуре мирового соглашения является сам текст мирового соглашения, который подписывается, как было сказано выше, со стороны  должника арбитражным управляющим  или руководителем предприятия (в  процедурах наблюдения и финансового оздоровления); со стороны кредитора -- лицом, уполномоченным собранием кредиторов. Если в заключении мирового соглашения принимают участие третьи лица, то они также ставят свои подписи. В том случае, когда в тексте мирового соглашения оговорены условия об отступном, между кредиторами и должником дополнительно заключается соглашение об отступном. К соглашению об отступном прилагается акт приема-передачи имущества должника, который является составляющим соглашения об отступном.

При заключении мирового соглашения составляется также следующая рабочая документация.

1. Уведомление  всех конкурсных кредиторов о  дате и месте проведения собрания  кредиторов.

2. Протокол  собрания кредиторов по заключению  мирового соглашения.

3. Заявление  в арбитражный суд об утверждении мирового соглашения.

4. Список  всех конкурсных кредиторов и  уполномоченных органов.

Список литературы

1. Юн Г.Б. и др. Внешнее управление на несостоятельном предприятии. - М.: Дело, 2003

2. Арбитражный  процессуальный кодекс РФ

3. Арбитражное  управление в процессе банкротства/  под ред. А.Г. Шеломенцева и  др., 1999