Оглавление 
 
 

Введение

     Впервые адвокаты появились в Древнем Риме. Как отмечал русский юрист и историк права польского происхождения Е. В. Васьковский, «… первыми юристами в Риме были патроны. В лице их совмещались две профессии: юрисконсультов и адвокатов». Адвокатура республиканского периода Древнего Рима была свободной профессией и никакого корпоративного устройства не имела. Корпорация профессиональных защитников в суде сформировалась в Риме в эпоху Империи, то есть до нашей эры. Документально зафиксированная коллегия юристов-защитников формировалась на основе хорошо известных в позднейшие времена принципов: требовалось быть занесённым в матрикулы (официальный список лиц с определённым уровнем доходов) и успешно сдать испытания (экзамены) по праву. Устройство адвокатуры, сложившееся в эпоху Империи, было классическим. Оно стало основой всех последующих видоизменений адвокатуры, вплоть до новейшего времени.

     Адвокат — лицо, профессией которого является оказание юридической помощи физическим лицам (гражданам, лицам без гражданства) и юридическим лицам (организациям), в том числе защита их интересов и прав в суде. Адвокатура как профессия известна с древнейших времён.

     В России адвокат — это независимый  профессиональный советник по правовым вопросам (согласно п. 1 ст. 2 Федерального закона от 31 мая 2002 года № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации») и принадлежит к людям т. н. свободной профессии (подобно частнопрактикующим врачам, независимым журналистам и т. п.). Органами адвокатского самоуправления в России являются адвокатские палаты, коллегии адвокатов, бюро и др.

     О профессиональных поверенных «адвокатуры» впервые упоминается в наших законодательных памятниках XV века.

1. Права адвоката

     Права и обязанности адвокатов регулируются главой 2 Федерального закона от 31 мая 2002 года №63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

     Остановимся более подробно на правах адвоката.

     Адвокат как представитель своего доверителя при судебном рассмотрении дела участвует в соответствующем виде судопроизводства, регламентируемом определенным процессуальным законодательством.

     Адвокат имеет право участвовать во всех видах судебного производства, что  обеспечивается ввиду наличия у  него определенного статуса.

     Интересы  своего доверителя адвокат осуществляет на основании ордера либо на основании  ордера и доверенности.

     В настоящее время форма ордера утверждена Приказом Министерства юстиции  РФ от 8 августа 2002 г. № 217 «Об утверждении формы ордера». Ордеры выдаются адвокатской палатой субъекта РФ, членом которой является адвокат. Адвокат же, в свою очередь, выписывает ордер на исполнение поручения, сам ордер приобщается к материалам соответствующего дела, а корешок ордера, полностью соответствующий содержанию самого ордера, остается у адвоката для последующей отчетности.

     В любом случае выдача ордера осуществляется адвокатом на основании имеющегося между адвокатом и доверителем  соглашения об оказании юридической  помощи.

     Ввиду специфичности деятельности адвоката никто не вправе требовать от адвоката или его доверителя предъявления данного соглашения, предмет и условия которого имеют конфиденциальный характер, и информация, содержащаяся в нем, составляет адвокатскую тайну, необходимость соблюдения которой возложена на адвоката настоящим Законом и Кодексом профессиональной этики адвоката, принятым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г.

     При осуществлении своей деятельности адвокат имеет следующие права:

     - собирать информацию, необходимую  для защиты интересов прав доверителя посредством составления запросов различного рода документации в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединений и организаций; ответ на запрос адвоката подлежит обязательному исполнению в течение месяца;

     - на стадии предварительного следствия,  а также во время рассмотрения  дела в судебном порядке адвокат  как представитель своего доверителя  имеет право представлять документы  и иные предметы для приобщения  их в качестве вещественных доказательств для установления истины по какому-либо факту; с данным правом адвоката корреспондирует обязанность суда или органа предварительного следствия приобщить указанные документы и предметы к материалам дела, если они соответствуют требованиям, предъявляемым к вещественным доказательствам (ст. 54, 55 ГПК РФ, ст. 81 УПК РФ);

     - помимо сбора сведений и их  дальнейшего приобщения к материалам  дела адвокат имеет право непосредственного  контакта с теми лицами, которые  могут владеть информацией, необходимой для своевременного и законного рассмотрения дела, если такие лица дают свое согласие на предоставление такой информации; если для получения сведений необходимо наличие специальных познаний адвокат имеет право на договорной основе обратиться к специалисту для получения этой информации;

     - для обеспечения защиты прав  и законных интересов своего  доверителя адвокат имеет право  встречаться со своим доверителем  для обсуждения вопросов, касающихся  рассмотрения его дела. Это относится к лицам, в отношении которых ведется уголовное преследование. Так, в соответствии с пп. 9 п. 4 ст. 47 УПК РФ обвиняемый вправе иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса обвиняемого, без ограничения их числа и продолжительности. Регламентация свиданий с адвокатом также имеет место и в уголовно-исполнительном законодательстве. В соответствии со ст. 69 УИК РФ при исполнении наказания в виде ареста осужденному не предоставляются свидания, за исключением свиданий с адвокатами и иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи. В соответствии с п. 4 ст. 89 УИК РФ для получения юридической помощи осужденным предоставляются свидания с адвокатами или иными лицами, имеющими право на оказание юридической помощи, без ограничения их числа продолжительностью до четырех часов. По заявлению осужденного свидания с адвокатом предоставляются наедине, вне пределов слышимости третьих лиц и без применения технических средств прослушивания.

     Данный  перечень прав адвоката не является исчерпывающим. Таким образом, адвокат для решения поставленных перед ним вопросов в ходе исполнения соглашения об оказании юридических услуг имеет право совершать все те действия, которые не запрещены российским законодательством (участвовать в качестве представителя в рамках судебного гражданского или уголовного процесса, представлять интересы своего доверителя на этапе следствия, а также в рамках исполнительного производства в случае вступления в силу приговора суда или судебного решения и т.д.).

     Адвокат в своей деятельности руководствуется вышеупомянутым Кодексом профессиональной этики адвоката, которым прямо запрещается осуществление действий, перечисленных в п. 4 статьи 6 ФЗ №63-ФЗ от 31.05.2002 г.

     Так, адвокат не имеет права заключать  с клиентом соглашение, предмет которого противоречит действующему законодательству (например, если договором на адвоката возлагаются обязанности по осуществлению действий, посягающих на нормы закона, в частности получение доказательств с использованием несанкционированного прослушивания телефонных разговоров, гарантированность со стороны адвоката достижения результатов по делу с использованием служебных и личных связей и т.д.).

     Адвокат не имеет права принимать поручение  к исполнению, если он заинтересован  в результате, отличном от желаемого  результата его доверителя, либо если интерес доверителя противоречит целям по ранее заключенному соглашению с другим клиентом (например, если доверителем по соглашению об оказании правовой помощи является лицо, интересы которого противоречат интересам клиента адвоката, с которым ранее заключался договор об оказании юридических услуг, и др.).

     Действия  адвоката должны быть полностью направлены на защиту прав и законных интересов  его клиента, поэтому, помимо вышесказанного, адвокат не может заявлять о фактах, которые отрицает его клиент (например, о доказанности вины доверителя), либо занимать по делу позицию, которая противоречит воле его доверителя, т.е. вся деятельность адвоката направлена на исполнение пожеланий доверителя, если подобные пожелания не противоречат законодательству и профессиональной этике адвоката. Так, например, в соответствии со ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката адвокат не может быть освобожден от обязанности хранить профессиональную тайну никем, кроме доверителя. С другой стороны, без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в случаях, когда считает разумно необходимым разглашение таких сведений для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу. Таким образом, закон одновременно защищает и адвоката, и его доверителя в ситуациях, когда разглашается информация, ставшая известной адвокату в связи с осуществлением им своей профессиональной деятельности.

     Кроме того, Закон исключает ситуации, когда доверитель по отношению к  адвокату находится в заведомо неравном положении ввиду наличия у  адвоката родственных связей с должностным  лицом, рассматривающим дело данного  доверителя, или ввиду рассмотрения дела адвокатом, ранее участвовавшим в рассмотрении дела в качестве лица, исполняющего судебные функции, функции следователя или дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, а также являлся по данному делу потерпевшим или свидетелем либо иным образом на законных основаниях влиял на рассмотрение дела. Как следует из вышесказанного, адвокат должен быть независимым по отношению к предмету спора и его действия должны носить сугубо объективный характер.

     Адвокат не вправе отказаться от исполнения ранее заключенного соглашения, так как подобное поведение адвоката противоречит основным положениям Кодекса профессиональной этики адвоката, а также умаляет авторитет адвокатуры в глазах его доверителя.

     Негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность, категорически запрещается, так как, по сути, такое сотрудничество подрывает саму суть адвокатской профессии, умаляет авторитет адвоката как профессионала, отстаивающего свою позицию в рамках этических норм и правил, на основе законно полученной информации и надлежащим образом истребованных доказательств и т.д.

2. Обязанности адвоката

     Обязанности адвоката обозначены в статье 7 ФЗ №63-ФЗ от 31.05.2002г.

     Адвокат по отношению к своему доверителю обязан честно, разумно и добросовестно отстаивать его права и законные интересы всеми не запрещенными российским законодательством средствами.

     Данная  обязанность еще раз подчеркивает, что в своей деятельности адвокат  руководствуется соблюдением принципа законности, и его действия должны четко следовать соблюдению установленных норм права.

     Это положение относится и к предмету, и к средству защиты.

     Так, адвокат должен отстаивать только те права и интересы своего доверителя, которые не противоречат нормам права  и не посягают на права и законные интересы других лиц. При этом использовать средства защиты, которые также не противоречат действующему законодательству. Например, адвокат не вправе представлять доказательства, которые не соответствуют правилам относимости и допустимости доказательств.

     Согласно  п. 2 ст. 55 ГПК РФ доказательства, полученные с нарушением закона, не имеют юридической  силы и не могут быть положены в основу решения суда.

     Тем не менее, с учетом правил доказывания адвокат свободен в выборе способа и метода защиты прав и интересов своего доверителя, и такой выбор он осуществляет на основе Закона об адвокатской деятельности и на основе Кодекса профессиональной этики адвоката, так как специфика деятельности адвоката, его особые полномочия и особое доверие к нему со стороны клиента таковы, что при осуществлении своих обязанностей он также руководствуется и моральными нормами, которые нашли свое нормативное закрепление в вышеназванном Кодексе.

     Пп. 2 п. 1 ст. 7 ФЗ №63-ФЗ от 31.05.2002г. подчеркивает социальное назначение адвокатуры в части предоставления бесплатной юридической помощи в рамках уголовного судопроизводства по назначению органов дознания, органов предварительного следствия, прокурора или суда. В случае подобного назначения адвокату ничего не остается, кроме как представлять интересы лица, в отношении которого он назначен защитником.

     В данном случае адвокат лишен права  выбора и должен неукоснительно выполнять данную обязанность.

     Обязанность адвоката постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию вытекает из специфики профессии  адвоката, которому, как и любому юристу, в своей повседневной деятельности приходится иметь дело с постоянно изменяющимся законодательством, причем не только российским, но и международным. Оказывая юридическую помощь, будь то простая консультация или представление интересов в суде по громкому делу, адвокат должен проявить свою уверенность и эрудированность в знании постоянно изменяющегося, достаточно гибкого законодательства.

     Постоянное  совершенствование адвокатом своих  знаний также обусловлено необходимостью поддержания авторитета и престижа адвокатской профессии, соблюдения традиций российской адвокатуры как особого корпоративного сообщества.

     Кроме того, к адвокату зачастую обращаются только тогда, когда проблема уже  возникла и человеку необходимо ее грамотное решение. В большинстве  случаев наличие у клиента  проблемы, особенно когда это проблема личного свойства, означает необходимость со стороны адвоката корректного и тактичного поведения, и здесь адвокат руководствуется не только законом, но и сводом особых этических правил, а именно ранее упомянутым нами Кодексом профессиональной этики адвоката.

     На  адвоката возложена обязанность  соблюдения не только Кодекса профессиональной этики, но также и других внутриорганизационных  положений, принимаемых исполнительными  органами адвокатских объединений.

     В частности, адвокат должен исполнять  решения, принимаемые Федеральной палатой адвокатов Российской Федерации, а также адвокатской палатой соответствующего субъекта Российской Федерации, членом которой он.

     Решением  собрания (конференции) адвокатской  палаты субъекта Российской Федерации  устанавливаются обязательные отчисления (взносы) для адвокатов палаты, которые состоят из взносов на общие нужды адвокатской палаты субъекта Российской Федерации и обязательных отчислений на общие нужды Федеральной палаты адвокатов.

     Обязательные  отчисления (взносы) для адвокатов палаты соответствующего субъекта Российской Федерации на общие нужды адвокатской палаты субъекта Российской Федерации устанавливаются как определенная денежная сумма (в рублях), подлежащая ежемесячному перечислению не позднее 10-го числа месяца, следующего за отчетным, лично адвокатом или его налоговым агентом с обязательным представлением расшифровки платежа. Как правило, размер взноса на общие нужды палаты устанавливается с 1 января текущего года и изменяется каждый год обычно в сторону повышения.

     Кроме того, размер взносов также может  варьироваться в зависимости  от стажа работы по юридической специальности, в зависимости от того, членом какого адвокатского образования является адвокат (как правило, в адвокатских  кабинетах размер такого взноса меньше), в зависимости от места проживания адвоката и места осуществления им профессиональной деятельности (например, проживание за пределами субъекта Российской Федерации, на территории которого находится адвокатская палата, членом которой он является и т.д.).

     Расходы адвоката состоят не только из уплаты взносов на общие нужды Федеральной  палаты адвокатов и адвокатской  палаты субъекта Российской Федерации, но из взносов на нужды адвокатского образования, в котором состоит  адвокат (адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация). Размер данных платежей определяется исполнительными органами таких образований на основе их внутриорганизационных положений.

     К обязанностям адвоката также относится страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности.

     Таким образом, наблюдается стремление законодателя усилить охрану прав граждан как  потребителей юридических услуг  путем предоставления последним  права требовать возмещения причиненного адвокатом вреда в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязанностей по договору.

3. Адвокатская тайна

     Обязанность хранения адвокатской тайны установлена  ст. 8 ФЗ №63-ФЗ от 31.05.2002г.

     Любые сведения, ставшие известными адвокату при оказании юридической помощи доверителю, составляют профессиональную (адвокатскую) тайну.

     Нормативное закрепление понятия "адвокатская тайна" нашло не только в указанной статье, но также и в Кодексе профессиональной этики адвоката, в ст. 6 которого говорится, что доверия к адвокату не может быть без уверенности в сохранении профессиональной тайны, так как профессиональная тайна адвоката обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный последнему Конституцией Российской Федерации (ст. 46 - 54 Конституции РФ).

     Таким образом, адвокатская тайна - необходимое условие не только работы адвоката, но и самого существования адвокатуры, так как отсутствие профессиональной тайны адвоката исключало бы возможность оказания юридической помощи клиентам (они испытывали бы недоверие к адвокату, зная, что он безнаказанно может сообщить информацию относительно их дела третьим лицам без разрешения со стороны доверителя, так как сведения, ставшие известными адвокату при оказании юридической помощи, могут носить коммерческий характер, касаться частной жизни доверителя и т.д.).

     Соблюдение  профессиональной тайны является безусловным  приоритетом деятельности адвоката, что означает неограниченность во времени  обязанности адвоката хранить в  тайне сведения, касающиеся информации относительно его доверителя, так  как только доверитель может освободить адвоката от обязанности хранить профессиональную тайну.

     Тем не менее адвокат не связан волей  доверителя и сам, руководствуясь законом  и профессиональной этикой, определяет пределы возможности разглашения  сведений для достижения наиболее благоприятного результата по делу.

     Кроме того, как следует из содержания п. 4 ст. 6 Кодекса профессиональной этики  адвоката, без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные доверителем сведения в объеме, который  адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу. В данном случае законодатель встает на защиту прав адвоката в случае возбуждения в отношении него дисциплинарного или уголовного производства, когда адвокат сообщает сведения в обоснование своих доводов, на которые он ссылается при доказывании каких-либо фактов.

     Правила сохранения профессиональной тайны  распространяются не только на адвокатов, но и на помощников и стажеров адвоката, а также иных сотрудников адвокатских образований, если в процессе осуществления ими своих функций им стала известна информация по делу.

     Несмотря  на то, что адвокат имеет право  без согласия доверителя использовать сообщенные доверителем сведения для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу, при осуществлении, в частности, дисциплинарного производства принимаются меры для охраны сведений, составляющих тайну личной жизни лиц, обратившихся с жалобой, коммерческую и адвокатскую тайны с целью неукоснительного соблюдения адвокатской тайны и неразглашения сведений, ставших известными при ведении дисциплинарного производства.

     Адвокат не вправе давать свидетельские показания  об обстоятельствах, которые стали  ему известны в связи с исполнением  профессиональных обязанностей.

Заключение

     Таким образом, на основе вышеизложенного можно выделить следующее, во-первых, Закон содержит широкий перечень прав адвоката, однако не отличается последовательностью в их изложении. Так, в ст. 6 о правах и обязанностях адвоката понятие прав подменено полномочиями, и читателю предоставляется возможность самостоятельно судить об их тождестве либо скрытых нюансах. Начинается эта статья частью первой: "Полномочия адвоката, участвующего в качестве представителя доверителя в конституционном, гражданском и административном судопроизводстве, а также в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях, регламентируются соответствующим процессуальным законодательством Российской Федерации". Так должно быть и так есть. Но далее в той же статье речь идет именно о процессуальных полномочиях, что не только приводит к дублированию различных правовых актов, но и создает трудности правоприменителю явной неидентичностью текстов.

     Во-вторых, в перечне обязанностей адвоката обычным критериям правового регулирования отвечают три пункта - 2, 5 и 6. Только эти положения - о выполнении поручений органов уголовного преследования и суда, об обязательных отчислениях части гонорара в общие фонды адвокатских палат и о страховании профессиональных рисков - поддаются непосредственному контролю и могут влечь последствия, предусмотренные для правонарушений. Остальные положения - честно, разумно и добросовестно выполнять профессиональные обязанности; постоянно совершенствовать свои знания и повышать свою квалификацию; соблюдать Кодекс профессиональной этики - можно отнести к содержанию профессионального долга, носящего по преимуществу моральный характер. Эти требования, имеющие целью обеспечение надлежащего качества правовой помощи, безусловно, уместны, но их нарушение не всегда очевидно и требует обеспечения специальными мерами корпоративного контроля.

     Законом об адвокатуре устанавливаются также  права и обязанности адвоката как члена сообщества. Среди них  важнейшие - требование о выполнении поручений органов уголовного преследования и суда, о соблюдении Кодекса профессиональной этики адвоката, об исполнении решений органов адвокатских палат, о ежемесячном отчислении средств на общие нужды адвокатских образований. Но Закон об адвокатуре содержит и другие права и обязанности адвоката. В частности, в обязанности адвоката входит принятие присяги, уведомление в трехмесячный срок совета адвокатской палаты об избранной форме адвокатского образования, обязанность оказывать бесплатную юридическую помощь в установленных случаях, прекратить осуществление адвокатской деятельности, а также занимать выборные должности в органах адвокатской палаты или Федеральной палаты адвокатов в случае приостановления его статуса адвоката и др. Как члену сообщества адвокату принадлежит право участвовать лично или через избранных делегатов в съездах, общих собраниях и конференциях адвокатов и принимать отнесенные к их компетенции решения; участвовать в создании и работе общественных объединений адвокатов. На адвоката распространяются установленные законом гарантии его независимости, юридические иммунитеты, меры государственной защиты его и членов его семьи.

Литература

1. Конституция РФ;
2. АПК РФ принят ГД ФС РФ 14.06.2002 г.;
3. ГПК РФ от 14.11.2002 г. №138-ФЗ;
4. УПК РФ от 18.12.2001 г. №174-ФЗ;
5. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации»;
6. Грудцына Л.Ю. Адвокатское право. Учебно-практическое пособие. - "Деловой двор", 2009 г. 320 стр.
7. Эриашвили Н.Д., Казанцев С.Я., Газетдинов Н.И. Адвокатура в России / Под ред. А.А. Власовой, О.В. Исаенковой. Учебное пособие для вузов. - М., 2008