Романо-германская правовая система

Содержание.

Введение……………………………………………………………………2

Глава 1. Общие сведения о романо-германской правовой системе…….3

Глава II. ИСТОРИЧЕСКОЕ ФОРМИРОВАНИЕ СИСТЕМЫ…………..7

Глава III. ИСТОЧНИКИ ПРАВА В РОМАНО ГЕРМАНСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ………………………………………………………………………………………10

Заключение………………………………………………………16

Список используемой литературы…………………………..17

Введение.

РОМАНО-ГЕРМАНСКАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА - одна из основных правовых систем современности наряду с англо-американской, мусульманской. Основным отличительным признаком является ее формирование на основе римского права. В настоящее время в эту семью входят все страны континентальной Европы поэтому она называется также континентальной.

Романо-германская правовая семья, или система континентального права (Франция, ФРГ, Италия, Испания и другие страны), имеет длительную юридическую историю. Она сложилась в Европе в результате усилий ученых европейских университетов, которые выработали и развили, начиная с XII в., на базе кодификации императора Юстиниана общую для всех юридическую науку, приспособленную к условиям современного мира. Внутри романо-германской правовой семьи выделяют группу романского права (Франция, Бельгия, Испания, Швейцария, Португалия, Румыния, право латиноамериканских стран) и группу германского права (ФРГ, Австрия, Венгрия, скандинавские страны). Это яркий пример того, как внутри одного исторического типа сосуществуют несколько различных правовых систем. Отличительной особенностью романо-германской правовой системы является то, что она построена на нормативно-правовых актах, которые, как правило, кодифицированы. Право нашей страны также тяготеет к романо-германской правовой семье.

В наше время Римское право не имеет  непосредственно большого практического значения. Оно в основном, изучается как научная база при изучении права. Так как множество понятий,   терминов, даже философского значения, взяты именно из римского права, то оно сохраняет определённую значимость в плоть до наших дней.

Таким образом, актуальность данной темы состоит не только в её распространённости в мире, но и потому, что правовая система России также относится к романно-германской правовой системе.

Основной  задачей данной работы является изучение динамики эволюции романо-германской правовой системы с тем, чтобы понять её значение для современного общества.

Глава 1. Общие сведения о романо-германской правовой системе

Как уже упоминалось  выше романно-германская правовая система, берёт своё начало с далёких времён. За основу взяты законы Юстиниана, которые уже тогда знали деление права на публичное и частное.

Страны данной системы, переняли это деление, ставшее  классическим.

Основным, критерием выделения публичного права выступает общий, государственный интерес (осуществление общественных целей и задач), частного права – особенный, частный интерес (реализация целей отдельных лиц, граждан, организаций). Публичное право регулирует отношения основанные на власти и подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц. В нем доминируют императивные нормы, которые не могут быть изменены, дополнены участниками правоотношений. К сфере публичного права традиционно относят конституционное, уголовное, административное, финансовое, международное публичное право, процессуальные отрасли, основные институты трудового права и т.д. Частное право регулирует отношения между равноправными независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозитивные нормы, действующие лишь в той части, в которой они не изменены, не отменены их участниками. В сферу частного права входят: гражданское, семейное, торговое, международное частное право, отдельные институты трудового права и некоторые другие.

Еще одна отличительная  особенность романо-германской правовой системы – строгая отраслевая классификация. Система права подразделяется на отрасли, среди которых базовыми являются конституционное, административное, гражданское, уголовное право, а также гражданско-процессуальное и уголовно-процессуальное право. В рамках отраслей права развиваются подотрасли и институты. Так, конституционное право включает в себя подотрасли прав и свобод граждан, избирательного права, федерального права, власти и государственных органов, институты прямой демократии.

Романо-германской правовой системе присущи следующие  теоретические концепции государственной власти и демографических институтов, получившие распространение в современном мире:

1.признание доктрины и принципов правового государства;

2. закрепление  принципа разделения властей;

3.обеспечение систематического конституционного контроля

(конституционное правосудие);

4. регулирование  административной юстиции;

5. гарантии  развития многопартийной системы;

6. обеспечение  местного самоуправления.

Обязательственное право – один из основополагающих разделов любого права, входящего в романо-германскую систему. Нужно отметить, что понятие обязательственное право существует только в романно-германской правовой системе.

Во всех странах  романо-германской правовой семьи правовую норму понимают, оценивают и анализируют  одинаково. Благодаря усилиям науки норма права поднята на высший уровень: ее понимают как правило поведения, обладающее всеобщностью и имеющее более серьезное значение, чем только лишь ее применение судьями в конкретном деле.

Кодекс в  романо-германской трактовке не стремится  к тому, чтобы решить все конкретные вопросы, встающие на практике. Его задача – дать достаточно общие, легкодоступные для обозрения и понимания правила, на основе которых судьи и граждане, могут определить, каким образом должны быть разрешены те или иные проблемы.

Правовая норма романо-германской правовой семьи является чем-то средним между решением спора – конкретным применением нормы – и общими принципами права. Юрист в странах с этой системой права должен уметь найти нормы и уметь правильно применить в сложившейся ситуации.

Нормы права  не должны быть слишком общими, так  как в этом случае они перестают  быть достаточно надежным руководством для практики, но, в то же время  нормы должны быть настолько обобщенными, чтобы регулировать определенный тип  отношений, а не применяться, подобно судебному решению, лишь к конкретной ситуации.

Во всех странах  романо-германской правовой системы  практика, в конечном счете, следует  средним путем, и изменяется в  зависимости от судей, эпохи и  отрасли права. Законодательные  тексты часто рассматриваются преимущественно как своего рода путеводители в поисках справедливого решения, а не как строгие приказы толковать и решать определенным образом. Также судьи толкуют закон и дают по нему разъяснение.

Говоря о  романо-германском праве, мы говорим  о правовой культуре, основанной на юридической системе Древнего Рима. Однако вопреки довольно распространенному мнению, романо-германское право опиралось непосредственно на римское частное право – право конституционного характера, лишь в какой-то мере систематизированное в компиляции свода законов Юстиниана.

Во всех странах  романо-германской семьи признается деление права на публичное и  частное, известное еще со времен Римской империи и ставшее классическим. Публичное право регулирует отношения субординационные, базирующиеся на власти и подчинении, на механизме принуждения обязанных лиц. В нем доминируют императивные нормы, которые не могут быть изменены, дополнены участниками правоотношений. Частное право опосредствует отношении между равноправными, независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозиционные нормы, действующие лишь в той части, в которой они не изменены, не отменены их участниками.

Глава II. ИСТОРИЧЕСКОЕ ФОРМИРОВАНИЕ СИСТЕМЫ

Романо-германское право возникло в XII-XIII вв. в результате рецепции (заимствования) римского права странами континентальной Европы. Основанием для рецепции в экономической сфере стали развитие торговли, ремесел, рост городов. Феодальные нормы, опирающиеся на идеи вассалитета и патримониальной юрисдикции, укоренившейся в деревне, не соответствовали принципам самоуправления свободных, «вольных» городов. Им потребовалась другая система нормативно-правового регулирования, строящаяся на идеях формального равенства и независимости участников рыночных отношений. Такой системой, наиболее отвечающей названным идеям, оказалось римское право. Первоначально социальной основой и сферой его применения в средневековой Европе было преимущественно городское население, однако через несколько веков, с изменением сельского уклада, земельных отношений в деревне зародившаяся в городах правовая система стала общенациональной, континентально-европейской.

Вообще, о соотношении  между германскими и римскими первоисточниками, полученными из районов  Древнеримской империи, можно сказать, что исследования последних лет показали, что влияние римского права оказалось намного значительнее, чем это предполагалось ранее.

В рассматриваемый период, то есть в начале XIII века, Римская  империя не существовала уже многие века. Со времен варварских нашествий  римляне, с одной стороны, и варвары - с другой, продолжали некоторый период жить каждый по своим законам. «Законы варваров» регулировали только самую незначительную часть тех общественных отношений, которые мы считаем в настоящее время регулируемыми правом. Римские компиляции, даже в их упрощенном издании Алариха, очень скоро оказались слишком сложными. Право ученых, которое мы находим в этих компиляциях, было модифицировано и заменено на практике вульгарным правом, которое и применялось спонтанно населением. Никто не стремился письменно зафиксировать нормы этого права, которые имели лишь местное значение. Право еще существовало, но господство его прекратилось, отброшен был и сам идеал общества, основанного на праве.

Основным источником, откуда распространились новые идеи, возрождения права, стали возникшие в Западной Европе очаги культуры. Главная роль при этом принадлежала университетам, из которых первым и наиболее известным был Болонский университет в Италии. В университетах не преподавали «практическое право». Университетский профессор учил методу, позволявшему создавать самые справедливые по содержанию нормы, более всего соответствующие морали и благоприятствующие нормальной жизни общества. Университетская наука указывала судьям, как решать дела на основе справедливости, предписывает правила, которым добропорядочные люди должны следовать в своём социальном поведении. Право, как мораль – это должное (то, что нужно делать), а не сущее (то, что практически происходит).

Со школой постглоссаторов (Бартол, Бальд, Азо) в XIV веке связана новая тенденция: римское право было очищено и подвергнуто переработке, т.е. подготовлено для совершенно нового дальнейшего развития. Отныне юристы стремились практически использовать римское право. А в XVII и XVIII веках ведущее место завоёвывает школа естественного права, которая отходит от идеи естественного порядка вещей, основанного на воле бога, ставит в центр любого общественного строя человека, подчеркивая его неотъемлемые «естественные права» и, ставя во главу всей юридической мысли идею субъективного права.

 Естественно-правовая  школа, ничего особенно не меняя  в частном праве, в области  публичного права предложила  модели конституции, административной практики, уголовного права. Постепенно римское право перестало быть лишь академическим и стало вливаться в систему права Европы.       Была предпринята попытка объединить обычаи с нормами римского права. Например, кастильский король Альфонс X Мудрый хотел объединить нормы обычного права Кастилии, с одной стороны, и нормы римского и канонического права с другой. Таким образом шло соединение обычного – практического права с римским – академическим. Постепенно главная роль в законотворчестве переходит от университетов к судебным органам (во Франции – парламент) для того что бы добавить или исправить законы. Значительный импульс для своего современного развития романо-германская система получила после Великой французской революции, с появлением основных французских кодексов XIX в.

Следующий период в развитии права романо-германской семьи – период законодательного права, знаменателен тем, что школа естественного права добилась большого успеха в двух направлениях: вопросы публичного права стали широко волновать юристов, в то время как в римском праве большое внимание уделялось частному праву; кодификация, которая стремилась сделать образцовое право университетов действующим правом.

Р. Давид подчеркивает, что романо-германская правовая семья  в своем историческом развитии не была продуктом деятельности феодальной государственной власти, а была исключительно продуктом культуры, независимым от политики. Это в какой-то мере верно по отношению к первой, доктринальной стадии рецепции. О следующей стадии, когда римское право воспринималось законодателем, этого сказать нельзя.

В римском  праве на первый план выдвинуты нормы и принципы права, которые рассматриваются как правила поведения, отвечающие требованиям морали и, прежде всего, справедливости. Юридическая наука видит свою основную задачу в том, чтобы определить, какими должны быть эти нормы.

Глава III. ИСТОЧНИКИ ПРАВА

1. Закон

Ключевое  место в Романо-германской правовой системе занимает закон. Он имеет  высшую юридическую силу. Каждая страна входящая в данную правовую систему  имеет свою кодифицированную конституцию. Система права структурируется по отраслям, подотраслям, правовым институтам, субинститутам. Существует деление права на публичное и частное, причем приоритет отдается последнему. Отрасли материального права занимают доминирующее положение по сравнению с процессуальными отраслями. При аналогии применяются общие принципы права - закрепленные нормативно или выводимые путем толкования. Суд не создает права, он его только толкует и применяет. При отправлении правосудия судья осуществляет не правотворчество, а правовую квалификацию, устанавливая соответствие фактических обстоятельств действующей нормативной модели.

К достоинствам романо-германской правовой системы  следует отнести четко организованную, непротиворечивую, иерархически структурированную систему законодательства. К недостаткам - наличие пробелов и некоторую оторванность от реальной жизни, поскольку законотворчество объективно не может предусмотреть все нюансы и изменения социальных отношений, не всегда поспевает за этими изменениями.

В Риме например, законами (leges) являлись решения народных собраний (по куриям, центуриям, трибам). В формуле закона римляне различали три составные части: 1) имена инициаторов закона и вид народного собрания; 2) нормативное предписание (rogatio), включающее в себя указание на условие его действия и содержание самого правила поведения; 3) последствия нарушения закона (sanctio). Эти части закона существуют и ныне как структурные элементы современной правовой нормы (гипотеза, диспозиция, санкция).  

 В зависимости от направляющего действия санкции как гарантии соблюдения закона различались законы:

1) несовершенные — не содержащие в себе санкции;

2) совершенные —  санкция которых объявляла недействительным противозаконный акт;

3) менее совершенные — санкция которых указывала на взыскание штрафа при сохранении юридической силы противозаконного акта;

4) более совершенные — санкция которых предусматривала и недействительность противозаконного акта, и взыскание штрафа.

2. Обычай

Своеобразно положение обычая в системе источников романо-германского права.

Р. Давид отмечает, что обычай не является тем основным и первичным элементом права, как того хочет социологическая  школа. Он лишь один из элементов, позволяющих  найти справедливое решение. И в  современном обществе этот элемент далеко не всегда имеет первостепенное значение по отношению к законодательству. Но его роль вместе с тем отнюдь не так незначительна, как полагает юридический позитивизм.

Закон в ряде случаев для своего понимания  нуждается в дополнении обычаем. Понятия, которые использует законодатель, также зачастую нуждаются в объяснении с точки зрения обычая. Обычай может действовать не только secundum legem (в дополнение к закону), но и praeter legem (кроме закона), поскольку современные юристы романо-германской правовой семьи стремятся опереться в своих рассуждениях на законодательство. В этой связи обычай praeter legem обречен на весьма второстепенную роль. Возможны ситуации, когда обычай занимает положение contra (adversus) legem (против закона). В таком случае роль обычая, во всяком случае, внешне, очень ограничена, даже если он в принципе не отрицается доктриной.

Таким образом, за редкими исключениями, обычай потерял  характер самостоятельного источника  права. Случается, что о нем вообще вспоминают лишь тогда, когда говорят о толковании закона.

3. Судебная практика

 Судебная  практика играет важную роль  в правовой системе. Она показывает, на сколько эффективно составлено  законодательство и последующие  подзаконные акты.

Подобное  отношение к судебной практике - чаще всего признак разрыва между теорией и практикой. Но на этом основании нельзя делать вывод, что судебные решения не являются источником права.

Эти сборники и справочники пишутся не для  историков права или социологов и не для удовольствия их читателей: они создаются для юристов-практиков, и их роль объяснима лишь тем, что судебная практика является в прямом смысле слова источником права. Количество и качество этих сборников могут дать представление и о важности судебной практики как источника права в романо-германских правовых системах.

Но судебная практика отказывается создавать правовые нормы, так как это, по мнению судей, дело лишь законодателя и правительственных  или административных властей, уполномоченных на то законодателем.

Сходство  той роли, которую играет судебная практика во всех странах романо-германской правовой семьи, обусловлено не только традицией, но также принципами организации, способом подготовки и подбора судей. В этом все страны романо-германской правовой семьи имеют ряд характерных черт.

Повсюду судебная система построена по иерархическому принципу. Споры подведомственны  по первой инстанции судам, расположенным  по всей территории страны. Над ними имеется значительно меньшее  число апелляционных судов. Здание венчает верховный суд. Это самая общая схема, но в ее рамках встречаются и отличия. Например, весьма несходны суды первой инстанции; их может быть несколько видов в зависимости от характера споров. Кроме обрисованной выше общей судебной системы в ряде стран имеются и другие независимые от нее юрисдикции, например, во Франции, где систему административных судов венчает Государственный совет.

Судьи в странах  романо-германской семьи - это, как правило, юристы, которые профессионально  и постоянно занимаются судебной деятельностью. Но общий принцип знает и исключения. В некоторых странах на определенное время на судейские должности могут избираться не юристы (например, сельские кантоны в Швейцарии). Судьи обычно назначаются пожизненно, и принцип несменяемости служит одной из основных гарантий их независимости. Но существует и иной порядок, например, в Швейцарии судьи Федерального суда избираются на 6 лет Союзным собранием. Они могут быть переизбраны, что часто и происходит.

Обратим внимание еще на один элемент - стиль судебных решений. Хотя судебные решения в странах романо-германской семьи сходны в том, что должны быть мотивированы, стиль, в котором они составляются, отличается от страны к стране. В некоторых странах (Франция, Нидерланды, Бельгия и др.) используется французская техника - судебное решение, сжатое в одной фразе, считается здесь тем совершеннее, чем оно короче и выдержаннее. В других странах, таких, как ФРГ, Швейцария, Швеция, Греция, Италия, судебные решения часто содержат ссылки на предыдущие решения или на доктринальные произведения.

Рассмотрим  теперь вопрос, допустимо или недопустимо  особое мнение судей, оставшихся в меньшинстве. Этот институт находит расположение многих стран романо-германской правовой семьи, в частности стран Латинской  Америки. В Европе возможность особого мнения обеспечивается письменным характером процесса - в этом случае, голосование лица, оставшегося в меньшинстве, будет отражено в протоколе, но не получит огласки. В противовес этому в ФРГ закон 1970 года предоставил судьям Федерального конституционного суда право предать гласности их особое мнение, расходящееся с мнением большинства, принявшего решение. В порядке исключения из общего принципа в особых случаях может быть установлена обязанность судьи следовать определенному прецеденту или линии, установленной прецедентами. Например, в ФРГ такой авторитет придан решениям Федерального конституционного суда.

4. Доктрина

В течение  длительного времени доктрина была основным источником права в романо-германской правовой семье; именно в университетах были главным образом выработаны в период XIII-XIX веков основные принципы права. И лишь недавно с победой идей демократии и кодификации первенство доктрины было заменено первенством закона.

Поскольку это  изменение произошло сравнительно недавно, а также если учесть, что закон на практике - это не то, что закон в теории, то с учетом этих двух факторов можно установить подлинное значение доктрины вопреки часто встречающимся упрощенным формулам, согласно которым она не является источником права.

Заключение.

Таким образом, романно-германская правовая система, является самой распространённой в мире. Большинство стран Европы входят в её состав. Она берёт своё начало из далёкой древности, одним из основоположников её был Рим. Вообще юридическая литература включает множество терминов имеющих древние корни и многие из них заимствованы именно из римского права, которое является настоящим памятником. Романо-германская правовая система будет и дальше существовать. Её развитие и совершенствование идёт не один век. Со своими правоприменительными особенностями она изменяется в судебном производстве в зависимости от судей и поколений, но всё же судебная практика обобщается высшими судами. Данная система является одной из лучших правовых систем опора которой берёт

Список используемой литературы.

1.http://www.allpravo.ru/library/doc108p/instrum151/item2769.html

2.Давид Рене. Основные правовые системы современности. - М., 1998, с.94

3.Саидов А.Х. Введение в основные правовые системы    4.современности. - Ташкент: Фан, 1988, с.85

5.Хропанюк В.Н. Теория государства и права. М., 2005

6.Ромашов  Р.А. Теория государства и права,  М. 2002 г