Внешнеторговый контракт. 4

Введение

Внешнеэкономическая деятельность является одной из важнейших долей  экономической деятельности любого государства. От места, занимаемого в мировой торговле, зависит удельный вес государства в мировом сообществе, а также его авторитет и положение на мировой арене. Эти факторы вызывают стремление государства создавать надлежащие условия для участия во внешнеэкономической деятельности своим предприятиям и фирмам. Наиболее эффективным путем для достижения этой цели является активное участие в мероприятиях мирового масштаба по созданию наиболее благоприятного правового режима в международном экономическом обороте. Присоединение к этому процессу все большего числа стран является важным залогом сведения к минимуму правовых отличий в различных странах, что тем самым устраняет барьеры для развития мирового торгового сотрудничества.

Внешнеэкономическая деятельность многогранна и, как любая деятельность подлежит правовому регулированию. Регулирование внешнеэкономических  деятельности осуществляется целой  системой международных правовых актов. Необходимо признать, что процесс  правового регулирования внешнеэкономических  деятельности и сделок весьма сложен, поскольку обуславливается наличием множества различных источников, согласно которым и происходит процесс  регулирования внешнеэкономических  сделок.

Договор купли-продажи товаров  в материально-вещественной форме  в международной коммерческой практике называется контрактом.  Контракт купли-продажи представляет собой  коммерческий документ, оформляющий внешнеторговую сделку, в котором содержится письменная договоренность сторон о поставке товара: обязательство продавца передать определенное имущество в собственность покупателя и обязательство покупателя принять это имущество и уплатить за него определенную денежную сумму, или обязательства сторон выполнить условия товарообменной сделки.       Регулирование заключения договора купли-продажи и те права и обязанности продавца и покупателя, которые возникают из такого договора, унифицировано в Конвенции  ООН о договорах международной купли-продажи товаров.          Применяемые во внешней торговле контракты содержат различные условия, характеризующие товар, служащий предметом купли-продажи, определяющие коммерческие особенности сделки, права и обязанности сторон, взаимные обязательства сторон по операциям, обеспечивающим исполнение контракта.

1.1 Особенности  внешнеторгового контракта

Вступая в переговоры с  зарубежным партнером о заключении контракта, российские предприниматели  нередко не проверяют ни правового  статуса партнера (что юридически он собой представляет, где зарегистрирован, каков объем его правоспособности), ни его финансового положения  и коммерческой репутации, ни полномочий его представителя на заключение контракта. В ряде случаев это  приводит к невозможности получить оплату за поставленные экспортные товары или добиться возврата выплаченных  сумм за импортные товары, которые  либо вообще не были поставлены, либо поставлены не в полном объеме или с существенными  недостатками. Встречаются случаи, когда безуспешными оказываются  попытки найти зарубежного партнера для вручения ему исковых материалов и повестки о вызове его в арбитраж. В контракте либо вообще не указывались  юридические адреса сторон, либо содержался фиктивный юридический адрес  зарубежного партнера, либо вместо него имелся почтовый адрес для направления  корреспонденции до востребования.¹

Весьма часто допускаются  неточности при применении в контрактах торговых терминов, сложившихся в  практике международной торговли, в  частности определяющих базисные условия  поставки. Так, предназначенный для  водных перевозок торговый термин SIF нередко применяется при использовании сухопутных видов транспорта (железнодорожного, автомобильного). При отсутствии в контракте положений, разъясняющих, что стороны в данном случае имели в виду, возникали трудности при разрешении споров, в частности по вопросу о моменте, в который товар считается поставленным, и о моменте перехода риска с продавца на покупателя.

Встречаются противоречия между  отдельными условиями контракта, и  нередко сами условия формулируются  недостаточно четко, а порой просто двусмысленно, что вызывает споры  при их толковании. Между тем то или иное толкование таких условий  может обойтись одной из сторон очень  дорого (в десятки, а в отдельных  случаях и в сотни тысяч  долларов США).

Далеко не всегда совпадают  тексты контрактов, составленные на двух языках с указанием, что оба текста имеют одинаковую силу. Нередко в  таких случаях каждая из сторон исполняет  контракт, руководствуясь только текстом  на своем родном языке. Когда же устанавливаются  расхождения в текстах, возникают  споры, при разрешении которых одна из сторон заявляет, что, если бы она  могла в момент заключения контракта  допустить возможность толкования соответствующего условия в редакции, вытекающей из текста на другом языке, она вообще не заключила бы данный контракт.

При формулировании условия  об обстоятельствах, освобождающих  от ответственности («форс-мажорных оговорок»), нередко не учитывались последствия той или иной формулировки, что приводило к снижению или повышению имущественной ответственности соответствующей стороны контракта. Например, при включении в контракт оговорки, предусматривающей конкретный перечень обстоятельств, наступление которых освобождает от ответственности при нарушении обязательства, арбитраж принимал решения о взыскании со стороны убытков, явившихся следствием обстоятельств, находившихся вне ее контроля, если они не были предусмотрены перечнем, содержавшимся в контракте.

1.2 Классификация условий внешнеторгового контракта

Все условия контракта  можно классифицировать следующим  образом:

1. с точки зрения их обязательности для продавца и покупателя;
2. с точки зрения их универсальности.

С точки зрения обязательности  условия контракта делятся на обязательные и дополнительные.

1. К обязательным условиям относятся:

• наименования сторон - участников сделки;
• предмет контракта;
• качество и количество;
• базисные условия поставки; цена
• условия платежа
• санкции и рекламации (штрафы, претензии);
• юридические адреса и подписи сторон.

2. Дополнительные условия:

• сдача-приемка товара;
• страховка;
• отгрузочные документы;
• гарантии;
• упаковка и маркировка;
• форс-мажорные обстоятельства;
• арбитраж;
• прочие условия.

Обязательными эти условия (“conditions”) называются так потому, что, если одна из сторон не выполняет эти условия, то другая сторона вправе расторгнуть контракт и требовать возмещения убытков.

С точки зрения универсальности  условия контракта делятся на индивидуальные и универсальные.                   1. К индивидуальным, то есть тем, которые присущи только одному конкретному контракту, относятся:

• наименование сторон в преамбуле;
• предмет контракта;
• качество товара;
• количество товара;
• цена;
• сроки поставки;
• юридические адреса и подписи сторон.

2. К универсальным условиям относятся:

• сдача-приемка товара;
• базисные условия поставки;
• условия платежа;
• упаковка и маркировка;
• гарантии;
• санкции и рекламации;
• форс-мажорные обстоятельства;
• арбитраж.

1.3 Основные пункты внешнеторгового контракта

К основным пунктам внешнеторгового  контракта можно отнести следующее:

1. Преамбула. Преамбула предшествует тексту контракта и начинается со слова контракт в середине страницы, после которого следует номер контракта. Ниже, справа, пишется дата, а слева указывается место заключения контракта. Далее в преамбуле четко указывается фирменные наименования сторон. В преамбуле также дается определение сторон как контрагентов.
2. Предмет контракта. После преамбулы следует описание предмета контракта и устанавливается его точное наименование, характеристика, модель, сорт и т.д. Если товар требует более подробной характеристики или ассортимент товара широк по наименованиям и количеству, то все это указывается в приложении к договору (спецификации), которое является неотъемлемой частью контракта, о чем делается соответствующая оговорка в тексте контракта.
3. Количество.  В контракте устанавливается единица измерения количества, система мер и весов.
4. Качество товара.  Определить качество товара в контракте купли-продажи - значит установить качественную характеристику товара, т.е. совокупность свойств, определяющих пригодность товара для использования его по назначению в соответствии с потребностями покупателя. Выбор способа определения качества зависит от характера товара, от практики, сложившейся в международной торговле данным товаром, и других условий.

Способы определения качества:

• по стандарту
• по техническим условиям
• по спецификации
• по образцу
• по описанию
• по предварительному осмотру
• по содержанию отдельных веществ в товаре
• по выходу готового продукта
• по натурному весу
• способ “тель-кель”

Если в контракте не указан способ определения качества,  обычно считается, что качество определяемого  товара должно соответствовать среднему качеству, являющемуся в стране продавца или в стране происхождения товара обычным для данного вида товара.

5. Транспортные условия контракта.  Транспорт является основным связующим звеном между продавцом и покупателем; конечной целью транспортировки является своевременное прибытие груза в конечный пункт назначения в хорошем состоянии. При рассмотрении вопросов транспортировки грузов для участников внешнеторговой сделки необходимо установить следующее:

• каковы базисные условия поставки товара,  как в соответствии с ними распределяются обязанности продавца и покупателя по обеспечению доставки товара;

• как осуществляется обратная связь между продавцом и покупателем при доставке товара (извещения);
• каким видом транспорта будет доставляться товар, какие документы сопровождают  договор перевозки.

  Базисными условиями  во внешнеторговом контракте купли-продажи называют специальные условия, которые определяют обязанности продавца и покупателя по доставке товара и устанавливают момент  выполнения продавцом своих обязанностей по поставке товара и перехода риска случайной гибели или повреждения товара с продавца на покупателя, а также могущих возникнуть в связи с этим расходов. Применение базисных условий упрощает составление и   согласование контрактов, помогает контрагентам найти способы разделения ответственности и разрешения возникающих разногласий. Международная торговая палата разработала и выпустила сборники толкований базисных условий, так называемые “International Commercial Terms”.

Из всех базисных условий  наибольшее распространение получили условия FOB и CIF, и в практике международной торговли “цена FOB” обычно понимается как экспортная цена товара, цена CIF - как импортная.

Не менее важным вопросом при заключении контракта является вопрос о виде транспорта. Для ответа на этот вопрос необходимо проанализировать следующие факторы:

• вид груза;
• расстояние и маршрут перевозки;
• фактор времени;
• стоимость перевозки.

В таблице 1  приведена классификация условий ИНКОТЕРМС по применимым видам транспорта.

                                                                                                                  Таблица 1.

6. Цена товара. Цена на каждый товар устанавливается за какую-то определенную единицу измерения. Выбор единицы измерения, за которую устанавливается цена, определяется характером товара и практикой которая сложилась на мировом рынке при торговле данным товаром.

7. Условия платежа. Условия платежа определяют в контракте следующие моменты:

• способ платежа
• средства платежа
• форму платежа

Способ платежа показывает, когда производится оплата товара по отношению к моменту его фактической  поставки. Существует три способа  платежа: платеж наличными, авансовый  платеж, платеж в кредит.

К формам расчетов, применяемым  в международной торговой практике, относятся следующие (даются по степени  выгодности для экспортера от наиболее выгодной до наименее выгодной):

• 100% авансовый платеж
• аккредитив
• инкассо
• открытый счет

8.Срок и дата поставки.  Под сроком поставки товара понимается момент, когда продавец обязан передать товар покупателю или по его поручению лицу, действующему от его имени. Количество товара указанное в контракте, может быть поставлено единовременно или по частям (партиями). Датой поставки называется дата передачи товара в распоряжение покупателя.

9.Упаковка и маркировка.  Обычно в контракте различают внешнюю упаковку - тару (ящики, картонные коробки, бочки, контейнеры и др.) и внутреннюю упаковку, неотделимую от товара. При заключении контракта упаковка товара относится к обязанностям продавца. Маркировка, наносимая на упаковку, определяется обычно покупателем и выбирается в зависимости от характера товара, а также условий контракта.

Маркировка должна включать:

• наименование продавца;
• наименование покупателя;
• номер контракта;
• место назначения
• номер упаковочной единицы и их общее количество;
• габариты упаковочной единицы;
• вес упаковочной единицы брутто;
• вес упаковочной единицы нетто;
• указания по транспортировке и погрузке-разгрузке (“верх”, “низ”, “осторожно” и т.п.;
• указания во избежание инцендентов при транспортировке опасных товаров;
• страну изготовления товара.

1.4 Типовые положения по составлению международного контракта на перевозку грузов

Внешнеэкономические сделки должны совершаться в простой  письменной форме. Ее несоблюдение влечет за собой недействительность сделки. Способы заключения контракта определены п. п. 2 и 3 ст. 434 ГК.

Установлено, что договор  в письменной форме может быть заключен как путем составления  одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами  посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной  или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит  от стороны по договору. Спорной  представляется возможность использования  применительно к внешнеэкономическим  сделкам п. 3 ст. 434 ГК.² Согласно этому пункту письменная форма договора признается соблюденной и в случае, когда лицо, получившее письменную оферту, в установленный для ее акцепта срок совершит действия по выполнению указанных в ней условий (например, отгрузку товаров, уплату соответствующих сумм). Не вызывает сомнений, что ГК не исключает возможности применения этого положения к внешнеэкономическим сделкам. Однако неясно, как в таком случае смогут российские предприятия выполнить действующие в России правила экспортного, валютного и таможенного контроля, предусматривающие обязательность предоставления соответствующих документов.

Обязательность соблюдения письменной формы внешнеэкономических  сделок, установленная советским (а  ныне российским) законом, обусловило то, что Советский Союз, присоединяясь  к Венской конвенции, сделал соответствующее  заявление. В силу этого заявления  к контрактам, в которых хотя бы одна из сторон имеет свое коммерческое предприятие в России, неприменимы  положения Конвенции, допускающие, чтобы договор купли-продажи, его  изменение или прекращение соглашением  сторон либо оферта, акцепт или любое  иное выражение намерения совершались  не в письменной, а в любой форме. Это заявление сохраняет силу и в отношении Российской Федерации. Согласно ст. 13 Венской конвенции  для целей Конвенции «под письменной формой» понимаются также сообщения  по телеграфу и телетайпу. Следует  иметь в виду, что это указание Конвенции носит характер терминологического пояснения, однако не означает, что  его целью является исключить  возможность применения иных видов  письменных сообщений, направляемых электронной  или иной связью (например, факсимильной), позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны  по договору. Для такого подхода  имеются два основания. Во-первых, не Конвенцией, а национальным правом определяются требования к письменной форме сделки, когда ее применение обусловлено предписаниями императивных норм национального права, а не соглашением сторон. Во-вторых, использование в ст. 13 Конвенции слова «также» не может свидетельствовать о намерении придать перечню исчерпывающий характер. Выше приводились положения ст. 434 ГК РФ, содержащие определение понятия «письменная форма» в смысле российского законодательства.

Однако, как показывает практика, заключение контракта путем обмена факсами может привести к последующим  недоразумениям. Во-первых, эта форма  связи не гарантирует того, что  полученный по факсу текст полностью  соответствует отправленному. В  ряде случаев оказывалось, что из-за несовпадения отправленного и полученного  по факсу текста предложения и  акцепта не совпадало мнение сторон о содержании заключенного ими контракта.

В международной торговле в виде единого документа заключаются, как правило, крупные и сложные  контракты. В большинстве же случаев  контракты оформляются путем  обмена предложением (офертой) и его  подтверждением (акцептом), направляемыми  по почте, телеграфу и телетайпу. Именно этот способ заключения контракта  международной купли-продажи товаров  предусмотрен Венской конвенцией.

1.5 Использование Общих условий поставок, общих условий купли продажи и типовых контрактов

Когда в торговле между  Россией и государством партнера по контракту применяются Общие  условия поставок нормативного характера, в оферте целесообразно оговаривать, что в остальном будут действовать  соответствующие Общие условия  поставок. Если между Россией и  государством партнера применяются  Общие условия поставок, носящие  факультативный характер, необходимо взвесить, насколько их положения  удовлетворяют интересам вашей  организации. По общему правилу целесообразно  сделать ссылку на них, предусмотрев в оферте исключение их положений, не соответствующих вашим интересам. Такой результат может быть достигнут  путем включения в оферту иных конкретных условий, отличающихся от положений  Общих условий поставок. При постоянных деловых отношениях с конкретным партнером практикуется согласование с ним Общих условий купли-продажи (соответственно на экспорт или импорт) с тем, чтобы в конкретной оферте ссылаться на них во всем, что  не предусмотрено в ее тексте.

При выработке текста Общих  условий купли-продажи могут быть, в частности, использованы следующие  источники. Во-первых, применяемые в  практике российских организаций упоминавшиеся  выше Общие условия поставок. Содержащиеся в них формулировки апробированы договорной и арбитражной практикой. Во-вторых, типовой контракт международной  купли-продажи готовых изделий (предназначенных  для перепродажи), разработанный  Международной торговой палатой. Указанный  документ исходит из применения к  отношениям сторон Венской конвенции 1980 г. и использования базисных условий  поставок, основанных на Инкотермс 2000. Содержит он и некоторые положения, выходящие за рамки регулирования  Венской конвенции, в частности: по вопросу сохранения права собственности  на товар у продавца до полной уплаты покупателем цены; о неустойке  при просрочке поставки. В-третьих, разработанные под руководством Европейской экономической комиссии ООН общие условия и типовые  контракты для различных видов  торговых сделок. Всего их существует более трех десятков. Такие общие  условия имеются, например, в отношении  экспортных поставок машинного оборудования, купли-продажи потребительских товаров  длительного пользования и других металлоизделий серийного производства, купли-продажи пиломатериалов хвойных  пород, международной купли-продажи  цитрусовых. В-четвертых, широко применяемые  в международной торговле типовые  контракты, разработанные соответствующими отраслевыми ассоциациями торговцев  определенного вида товаров. Такие  типовые контракты составлены на каждый отдельный вид товара (зерно, растительные масла, хлопок, натуральный  каучук, лесоматериалы, кожсырье, уголь, цветные металлы и др.). В-пятых, документы Международной торговой палаты, носящие рекомендательный характер и обычно применяемые при наличии ссылки на них в контракте. В их число, прежде всего, входят Международные правила толкования торговых терминов, действующие в настоящее время в редакции 2000 г. (Инкотермс 2000). В них дается понятие и толкование 13 базисных условий поставок, наиболее часто применяющихся в современной международной торговле (ФОБ, СИФ, КАФ, ФАС, франко-перевозчик и др.). В Общих условиях купли-продажи целесообразно не воспроизводить текст Инкотермс, а сделать отсылку к нему во всем, что не предусмотрено контрактом и Общими условиями купли-продажи.³

В отношении Инкотермс 2000 необходимо особо учитывать два  момента. Во-первых, часть третья ГК РФ (п. 6 ст. 1211) предусматривает, что, если в договоре использованы принятые в  международном обороте торговые термины, при отсутствии в договоре иных указаний, считается, что сторонами  согласовано применение к их отношениям обычаев делового оборота, обозначаемых соответствующими торговыми терминами. Во-вторых, Постановлением Правления  ТПП РФ от 28.06.2001 N 117-13 (п. 4) Инкотермс 2000 признаны в России торговым обычаем. Из изложенного ясно вытекает, что  даже при отсутствии в контракте  ссылки на Инкотермс 2000 они будут  применены при толковании соответствующего базисного условия поставки в  той мере, в какой иное прямо  не предусмотрено контрактом.

1.6 Транспортные условия доставки в международных сообщениях

Особый интерес представляют так называемые транспортные риски  или особые условия доставки, связанные  с транспортировкой грузов. Их классификация  впервые была приведена Международной  торговой палатой в Париже (1919г.) и унифицирована в 1936 г., когда  были обнародованы первые правила ИНКОТЕРМС. После последних коррекций (1990г.) различные транспортные условия  классифицируются по степени и по ответственности в четырех группах E, F, C и D.

Группа Е включает в  себя одну ситуацию – когда поставщик (продавец) держит товар на своих  собственных складах (Ex Works). Риски  принимают на себя поставщик и  его банк до момента принятия покупателем. Условие транспортировки от помещений  продавца до конечного пункта уже  принимается покупателем и его  банком.

Группа F содержит три конкретные ситуации передачи ответственности  и рисков:

1. FCA (Free Carrier ....../ named place), это означает, что риск и ответственность продавца (и его банка) переносятся на покупателя (посредника) в момент передачи товара в установленном месте;
2. FAS (Free Along Side Ship ......../ named port of deshuation), это означает, что ответственность и риск за товар переходят от поставщика (и его банка) к покупателю в определенном договором порту;
3. FOB (Free On Board ......../ named of Shipment) означает, что продавец и его банк снимают с себя ответственность после выгрузки товара с корабля.

Группа С включает ситуации, когда экспортер, продавец, его банк заключают с покупателем договор  на транспортировку, но не принимают  на себя никакого риска. Они включают следующие конкретные ситуации:

1. CFR (Cost and Freight ........./ named port of deshuation). Продавец и его банк оплачивают стоимость транспортировки до порта прибытия, но риск и ответственность за целостность и сохранность товара и дополнительные затраты берут на себя покупатель и его банк. Перенос рисков и ответственности происходит в момент загрузки корабля;
2. CIF (Cost, Insurance, Freight ......./ named port of deshuation) означает, что, кроме обязанностей, как в случае CFR, продавец и его банк должны обеспечить и оплатить страховку рисков во время транспортировки;
3. CPT (Carriage Paid To ......../ named place of deshuation), т.е. продавец и покупатель (и их банки) делят между собой риски и ответственность. В определенный момент (обычно какой-то промежуточный пункт транспортировки) риски полностью переходят от продавца и его банка к покупателю и его банку;
4. CIP (Carriage And Insurance Paid To ...../ named place of deshuation) означает, что риски переходят от продавца к покупателю в определенном промежуточном пункте транспортировки, но, кроме того, продавец обеспечивает и платит стоимость страховки товара.