Частное предпринимательство юридических диц

 ВВЕДЕНИЕ

Стержнем реформ экономики переходного периода  является трансформация отношений  и структуры собственности. После  длительного отрицания права  человека на частную собственность  Конституция РК закрепила в качестве основ конституционного строя свободу экономической деятельности, равенство частной и государственной форм собственности, установила право каждого на свободу предпринимательства и иной, не запрещенной законом деятельности [1]. Многолетний опыт развития зарубежных стран подтверждает правильность такого выбора.

За годы реформ были ликвидированы основные элементы административно-командной системы, созданы институты рыночной экономики, которая стала принципиально  иной - экономикой свободного предпринимательства  и деловой инициативы граждан.

Однако процесс "ненасильственной" смены форм собственности, эволюционных социально-экономических преобразований в Казахстане достаточно сложен и противоречив. В частности, это касается позиции государства по отношению к частному предпринимательству в условиях перехода к рынку. Возникает необходимость решения таких вопросов как: должно ли государство брать на себя функцию обеспечения социально-экономических прав и свобод гражданина или оставлять его один на один с рыночной стихией; насколько сочетаются законы рыночной экономики с этой функцией; каковы реальные возможности государства в защите основных экономических прав личности.

Представляется  необходимым создание отношений, в  которых государство не будет  пассивным наблюдателем, безразличным к фактическому положению юридических лиц, занимающихся частной предпринимательской деятельностью. Речь должна идти не о государственном вмешательстве в экономические интересы, а о государственном содействии развитию предпринимательской деятельности и рыночных отношений, оптимальном нормативном урегулировании прав предпринимателей, их обеспечения и защиты [2].

При исследовании частного предпринимательства юридических  лиц, разработке механизма его реализации следует принимать во внимание степень  подготовленности граждан к профессиональному занятию ею. В связи с этим в дипломной работе отдельному анализу подвергнуты вопросы о понятии, правоспособности и видах юридических лиц, организационно-правовых формах частного предпринимательства юридических лиц.

Таким образом, выявление сущности юридического лица, осуществляющего частное предпринимательство, его нормативного содержания, проблемных вопросов реализации, пределов ограничения способов защиты и роли государства в обеспечении данного права является потребностью современного развития казахстанского общества и государства. В целях четкого и правильного урегулирования предпринимательских отношений в обществе, совместимости публичных интересов и частной инициативы требуется изменение и дополнение ряда нормативных актов, принятие новых законов.

Отмеченные  обстоятельства, в конечном счете, и  обусловили актуальность выбранной  темы дипломной работы, и свидетельствует  о ее большом теоретическом и  практическом значении.

Изложенные  положения и непосредственный учет тенденций совершенствования законодательства, регулирующего предпринимательскую деятельность, обуславливают научный подход, необходимость комплексного теоретического исследования частного предпринимательства юридических лиц. Целью настоящего исследования является научный анализ формально-юридической и содержательной сторон частного предпринимательства юридических лиц.

Для достижения указанных целей необходимо решить следующие задачи:

- раскрыть содержание  и юридическую природу юридического  лица;

- определить  понятие и провести структурно-функциональный анализ деятельности юридических лиц, осуществляющих частное предпринимательство;

- проанализировать  организационно-правовые формы организаций,  осуществляющих частную предпринимательскую  деятельность;

- выявить проблемные  вопросы осуществления юридическими лицами частной предпринимательской деятельности;

Объектом данного  исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере частной  предпринимательской деятельности юридических лиц. Предмет исследования составляет конкретизация основных правовых норм, регламентирующих частную предпринимательскую деятельность юридических лиц.

Методологическую  основу работу составили как общенаучные, так и частные методы познания. В процессе написания работы были использованы историко-юридический, социологический, формально-логический, системный, сравнительно-правовой, формально-юридический и иные методы исследования.

Проблемам осуществления  предпринимательской деятельности посвящены работы ученных Диденко А.Г., Суханова Е.А., Окаев К.О., Смагулова Н.Т., Клейн Н.И., Олейник. О.М., Сахнова Н. Г. Мамыров Н. К и другие.

Нормативно-правовую основу работы составили действующие  источники отечественного права, нормы  международного права. Автор попытался  восполнить некоторые правовые пробелы  регулирования частного предпринимательства юридических лиц.

Структура дипломной  работы определена в соответствии с  целью и задачами исследования и  состоит из введения, двух глав, заключения и списка использованной литературы.

1 Правовое регулирование предпринимательской  деятельности

1.1 История, сущность  и понятие регулирования предпринимательской  деятельности

Впервые понятие  предприниматель встречается на арене истории возникновения  рабства, когда появилась возможность  использовать труд рабов, а война  стала двигателем хозяйственной предприимчивости: вслед за завоевателями   полководцами пошли завоеватели – хозяйственники. История сохранила память о многих предпринимателях, деятельность которых была тесно связано с воинственными набегами, пиратством и торговлей. Первые предприниматели- промышленники были связаны с военным делом. Отец известного афинского оратора Демосфена был хозяином фабрики мечей, где трудились 32 раба. В Риме действовали школы гладиаторов, организованные на предпринимательских началах. В средние века появились хозяйственные условия для образования нового типа предпринимателей. Начинающие предприниматели того времени были представлены купцами, торговцами, ремесленниками и миссионерами.

Высокого уровня достигла торговля в 9-12 вв. в Средней  Азии. Международная торговля . известна по сведениям средневековых авторов. При раскопках в кладах найдены импортные изделия – художественная посуда, монеты. Крупными центрами предпринимательства были Испиджаб, Кедер, Отрар, Тараз, Навакет, Баласагун. К ним прибавились такие города северо – восточного Семиречья, как Каллык, Ики- Огуз. В Испиджабе имелись простые рынки и рынок полотна, караван – сараи. Некоторые из караван – сараев были населены купцами из Самарканда и Нахшеба, а купцы из Испиджаба ездили с товарами в Багдад, торговцы из Исфагана имели свои караван – сараи в Шельджи.

Кроме международной  торговли получила развитие местная  областная торговля и торговля с  кочевниками. О развитии её свидетельствует  находки монет, которые обслуживали  международную и областную торговлю.

Развивается торговля города с округой и степью. Известны некоторые из товаров, которые попадали в казахстанские города из степи, - козьи шкуры и меха. Для 9-12 вв. характерен рост товарно-денежных отношений, вытеснявших натуральный обмен. Работают монетные дворы в Испиджабе, Отраре, Таразе, Яссах.

С середины 16 века действия предпринимателей принимают  профессиональный и цивилизованный характер. Стремление к богатству  обусловливает желание получать неограниченную прибыль. В это время  появляется акционерный капитал, организуются акционерные общества. Самой первой  была  основана английская торговая компания, для торговли с Россией (1554год). Позже, в 1600году была создана английская – Ост-Индская торговая компания, в 1602 году - голландская Ост-Индская компания, в 1670 году – компания Гудзонова залива. В дальнейшем акционерная форма хозяйствования проникает в другие отрасли экономики.

В конце 17 века возникают первые акционерные банки. Исторически сложилось так, что  банки стали основной формой не только хранения денег вкладчиков, но и эффективного размещения финансовых средств в различных отраслях промышленности, торговли и услуг.

Наиболее крупный  размах банковские операции получили в Англии, где капитализм как общественный строй победил раньше, чем в  других европейских странах. Большинство современных принципов банковского дела зародилось именно в Англии.

Мир обязан этой стране появлением в 1694 году прототипа  современных банкнот, которые в 20 веке окончательно заменили в денежном обороте золотые и серебряные монеты, а также векселей – долговых расписок.

В конце 18- начале 19 вв. акционерная форма организации  банковского дела получает широкое  развитие во многих странах. В этот период собственность ранее существовавших крупных семейных фирм распадается  на сотни, тысячи паёв вкладчиков – владельцев акций. Всё более расширяется пропасть между малым и крупным бизнесом. В таких условиях мелким фирмам становится всё труднее выживать, им оказывается не под силу нововведения, зато широкое развитие получают средние и крупные фирмы.

Всё громче звучит мотив получения максимальной прибыли. Для успеха предприятия уже было недостаточно только заинтересованности его владельца, необходимы были исключительные способности, которыми этот владелец часто  не обладал. В этих условиях было неизбежно появление нового типа предпринимателя, имеющего особенности для организации предприятия и управления им, и новой профессии – менеджер, или организатор и руководитель крупного производства. После второй мировой войны у банков появились такие мощные конкуренты, как страховые компании. Они сосредоточили свою деятельность на предприятиях и частных лицах, стремящихся обезопасить себя от различных форс – мажорных обстоятельств (непредвиденных обстоятельств, ведущих к банкротству предприятий или составляющих угрозу жизни частного лица). Не менее прибыльными на Западе стал бизнес брокерских домов и холдинговых компании. Первые занимались по заказу поручителей выгодным размещением акций их предприятий и скупкою акций прибыльных фирм. Холдинговыми (держательскими, от англ. слова hold – "держать") называют компании, владеющих контрольным пакетом акций других фирм. Холдингом может быть как промышленная или торговая корпорация, так и банк или страховая компания. Через систему участий в акционерном капитале организуемых или контролируемых фирм холдинги имеют возможность диктовать своим дочерним фирмам такую стратегию развития, которая в максимальной степени соответствует, прежде всего, интересам самого холдинга.

Пирамиду разновидностей бизнеса венчают гигантские транснациональные корпорации, имеющие десятки своих филиалов внутри страны и за рубежом. Эти корпорации производят тысячи видов продукции, имеют имущество, оцениваемое как минимум в сотни миллионов долларов, обеспечивают работой десятки тысяч людей, контролируют огромный оборот капитала. Транснациональные корпорации (ТНК), среди которых известные автомобильные гиганты, как "Дженерал моторс", "Форд", "Крайслер" (США), "Тойота"(Япония), "Вольво"(Швеция), лидеры электронной промышленности "Ай-Би-Эм", "Моторола", "Диджитал"(США), "Хитачи", "Сони"(Япония), "Сименс"(Германия), уже давно вышли за рамки бизнеса в обыденном понимании этого слова. ТНК – это практически бизнес – государства, для которых нет второстепенных вопросов ни в области финансового положения страны их базирования, ни в сфере государственной политики, ни в кругу проблем, стоящих в целом перед мировой экономикой. Не зря известный афоризм одного из основателей компании мира "Дженерал Моторс": "то, что хорошо для "Дженерал Моторс", хорошо и для США" всё чаще перефразируется следующим образом: "Всё, что выгодно ТНК, хорошо для государства".

Что же такое "предпринимательство" и кто такой "предприниматель"? Эти понятия впервые употребил английский экономист конца 17- начала 18 вв. Ричард Кантильон [3, с. 103 ]. По его мнению, предприниматель- это человек, действующий в условиях риска. Источником богатства Р. Кантильон считал землю и труд, который определяют действительную стоимость экономических благ.

Позже известный  французский экономист конца 18 –  начала 19 вв. Ж.Б. Сэй (1767-1832) в книге "Трактат  политической экономии" [4, с. 96 ] (1803) сформулировал определение предпринимательской деятельности как соединения, комбинирования трёх классических факторов производства – земли, капитала, труда. Он указывал также, что "талант английских предпринимателей" был одним из факторов успеха развития промышленности Англии. Основной тезис Сэя состоит в признании активной роли предпринимателей в создании продукта. Доход предпринимателя, по мнению Сэя, является вознаграждением за его труд, способность организовать производство, и сбыт продукции, обеспечить "дух порядка". Предприниматель, указывал он, - это лицо, которое берётся на свой счёт и риск и в свою пользу произвести какой-нибудь продукт.

К сожалению, надо отметить, что классики- основатели экономической науки не очень  интересовались фигурой предпринимателя. Предпринимательская деятельность не стала предметом их научного анализа. Английские ученые-экономисты А.Смит (1723-1790) и Д.Рикардо (1772-1823) представляли экономику как саморегулирующийся механизм, в котором творческому предпринимательству не находилось места. Вместе с тем в своём основном труде "исследование о природе и причинах богатства народов"(1776) А.Смит уделил внимание характеристики предпринимателя. Предприниматель, по мнению А.Смита, являясь собственником капитала, ради реализации определённой коммерческой идеи и получения прибыли идет на риск, поскольку вложения капиталов в то или иное дело всегда содержат в себе элемент риска. Предпринимательская прибыль и есть, по Смиту, компенсация собственника за риск. Предприниматель сам планирует, организует производство, реализует выгоды, связанные с разделением труда, а также распоряжается результатами производственной деятельности. Книга А.Смита была опубликована в том же году, что и Декларация независимости США. По мнению Р. Хайлбронера, Л.Тароу и других экономистов, трудно сказать, какой из этих двух документов имеет большее историческое значение.

Декларация, они  считают, прозвучала как призыв к  созданию общества, основанного на "жизни, свободе и стремлении к  счастью". Труд А.Смита объяснял, как именно такое общество должно работать. Всё участники рынка, пишет А.Смит, подгоняются стремлением "сделать деньги" для себя, улучшить свое положение. Каким же образом рыночное общество не позволяет заинтересованным только в выгоде, жадным только до наживы  людям грабить своих сограждан? Может ли на такой антисоциальной основе выработаться нормальное социальное устройство?

А.Смит отвечает на этот вопрос положительно. Он знакомит нас с центральным механизмом рыночной системы – механизмом конкуренции. Каждому, говорит он, помышляющему лишь об улучшении своего положения, противостоит на рынке толпа людей с аналогичным стремлением. В результате каждый действующий субъект на рынке вынужден принять цены, предложенные конкурентами. При такой конкуренции, утверждает Смит, производителю, который попытается запросить больше, чем другие производители аналогичной продукции, трудно будет найти покупателя. При этом хозяин (предприниматель), которому хотелось бы заплатить работнику меньше, чем его конкуренты, не сможет найти таких работников. Итак, рыночный механизм дисциплинирует всех участников рынка.

Рынок выдает те товары, полагает А.Смит, который желает получить общество, и в том количестве, которое последнему требуется. Таким  образом, А.Смит показал, что рыночная система – могучая сила, обеспечивающая регулярное снабжение общества всем необходимым, а также что эта система саморегулируется. Следует, однако, отметить, что, поскольку рынок саморегулируется, А.Смит был против государственного вмешательства в дела конкуренции и прибыльности. По его мнению, рыночная система, представленная самой себе, будет расти, и богатство нации, у которой есть эта система, будет постоянно увеличиваться.

Д.Рикардо видел в капитализме  абсолютный, вечный, естественный способ производства, а предпринимательскую деятельность рассматривал в качестве обязательного элемента эффективного хозяйства. В основу экономической теории К.Маркса легло представление о предпринимателе как о капиталисте -эксплуататоре.

Лишь на рубеже 19-20 вв. начинается осознание значения и роли института предпринимательства. Французский экономист Андре Маршалл (1907-1968) первым добавил к упомянутым выше трем классическим факторам производства (земля, капитал, труд) четвертый фактор – организацию. С этого времени понятие предпринимательства расширяется, как и придаваемые ему функции. Американский экономист Дж.Б.Кларк (1847-1938) несколько видоизменил "триединую формулу" Сэя. По его мнению, в процессе производства постоянно участвуют четыре фактора:

1.   капитал;

2.   капитальные блага  – средства производства и земля;

3.   деятельность предпринимателя;

4.   труд рабочего;

При этом каждому фактору  должна быть вменена специфическая  доля произведенной выручки: капитал  приносит капиталисту процент; капитальные  блага – ренту, предпринимательская деятельность капиталиста приносит прибыль, а труд рабочего обеспечивает ему заработную плату. Другими словами, как писал Дж.Б.Кларк:

Свободная конкуренция стремится дать труду то, что создается трудом, капиталистам – то, что создается капиталом, а предпринимателям – то, что создаётся функцией координирования [5, с. 209]. Известный американский экономист австрийского происхождения Йозеф Шумпетер (1883 – 1950) в книге "Теория экономического развития", которая вышла в 1911г., трактует понятие "предприниматель" как новатор. Функция предпринимателя, утверждает он, состоит в реализации нововведений, играющих главную роль в развитии капиталистической экономики, в обеспечении экономического роста:

Предпринимателями мы называем хозяйственных субъектов, функцией которых является как раз осуществления  новых комбинаций, и которые выступают  как его активный элемент.

По-новому взглянул на эту  проблему английский экономист, лауреат  Нобелевской премии по экономике за 1974г. Фридрих Фон Хайек (1899-1984). По его мнению, сущность предпринимательства – это поиск и изучение новых экономических возможностей, характеристика поведения, а не вид деятельности.[6, с. 67] Последний тезис представляется очень важным.

Предпринимательство органически  связано с экономической свободой. Так, например, М. Фелью, автор книги "Предпринимательство – это  свобода", следующим образом трактует связь свободы и предпринимательства. По Фелью, экономическая свобода включает в себя право на частную собственность, на экономическую инициативность, на свободу создавать и расторгать сообщества по своему собственному выбору.

Свободное общество признаёт эти права не только потому, что при их посредстве могут быть достигнуты высокие уровни производительности. Экономическая свобода дополняет свободу личную и позволяет каждому развиваться на основе своих собственных взглядов и ценностей. Отрицать экономическую свободу – значит отрицать личные достоинства и право любого человека распоряжаться своей судьбой.

Экономическая свобода делает возможной организацию производства и распределение богатства без  необходимости произвольного вмешательства  властей, диктата более сильного или фаворитизма режима, основанного на привилегиях. В свободных экономических системах богатство производится и распределяется в условиях экономической демократии, которую осуществляет общество посредством рынка. С этим вполне можно согласиться. Ряд функций, таких, как принятие решения, несение ответственности, связывает предпринимательство с управленческой деятельностью. Вместе с тем отождествлять предпринимателя с менеджером не следует. Функциональная сущность того и другого различна. С одной стороны, понятие "предпринимательство" шире понятия "управленческая деятельность", с другой, эффективное управление (менеджмент) со всеми его нынешними функциями по силам не каждому предпринимателю. Хорошо об этом сказано в широко известной книге об основах менеджмента:

Такие характеристики, как  личный риск, реакция на финансовые возможности и желание долго  и упорно работать, не считалось  с отдыхом, то есть то, что традиционно  считается чертами хорошего предпринимателя, вовсе не обязательно свидетельствует  о возможностях того же самого человека эффективно управлять организацией по мере того, как она становится больше [7, с. 206 ].  

Основное качество менеджера  – способность "внести организованность в неструктурированную организацию" – далеко не всегда присуще даже преуспевающему предпринимателю. Вот почему нередко на новом предприятии, особенно крупном, на смену предпринимателю – новатору приходит хороший управляющий – менеджер. Подводя итоги, можно сказать, что в сегодняшних условиях понятия "предприниматель" и "менеджер" нередко совпадают, хотя один из них  собственник, а другой – управляющий. На деле многие собственники выполняют функции менеджеров, и немало менеджеров стали собственниками управляемых ими средств производства.

Вплотную к  понятию "предприниматель" примыкает  понятие "предпринимательство". Под предпринимательством понимается деятельность, осуществляемая частными лицами, предприятиями или организациями по производству, оказания услуг или приобретению и продаже товаров в обмен на другие товары или деньги к взаимной выгоде заинтересованных лиц или предприятий, организаций. Интересно проследить эволюцию терминов "предприниматель" (в средние века – антрепренер) и "предпринимательство"[8, с. 49].

1725г. Ричард  Кантильон: предприниматель –  это человек, действующий в  условиях риска.

1579г. Бодо: лицо, несущее ответственность за предпринимаемое  дело; тот, кто планирует, контролирует, организует и владеет предприятием.

1876г. Френсис  Уокер: следует различать тех,  кто предоставляет капитал и  получает проценты, и тех, кто  получает прибыль благодаря своим  организаторским способностям.

1934г. Йозеф  Шумпетер: предприниматель – это  новатор, который разрабатывает новые технологии.

1961г. Дэвид  Маклелланд: предприниматель – это  энергичный человек, действующий  в условиях умеренного риска.

1964г. Питер  Друкер: предприниматель – это  человек, использующий любую возможность  с максимальной выгодой.

1975г. Альберт  Шапиро: предприниматель – это  человек, проявляющий инициативу, организующий социально- экономические  механизмы. Действуя в условиях  умеренного риска, он несёт  полную ответственность за возможную  неудачу.

1985г. Роберт  Хизрич: предпринимательство – процесс создания чего- то нового, что обладает стоимостью, а предприниматель – это человек, который затрачивает на это всё необходимое время и силы, берёт на себя весь финансовый, психологический и социальный риск, получая в награду деньги и удовлетворение достигнутым. А вот как трактуется понятие "предпринимательство"  в Энциклопедическом словаре предпринимателя:

"Предпринимательство" (фр.enterprise) – инициативная самостоятельная  деятельность граждан, направленная  на получение прибыли или личного дохода, осуществляемая от своего имени, под свою имущественную ответственность или от имени и под юридическую ответственность юридического лица. Предприниматель (фр.entrepreneur) может осуществлять любые виды хозяйственной деятельности, не запрещённые законом, включая коммерческое посредничество, торгово – закупочную, консультационную и иную деятельность, а также операции с ценными бумагами". Представляет интерес характеристика предпринимательства, приведённая в книге "Рыночное предпринимательство". Предприниматель в своей деятельности призван обеспечить необходимую комбинацию или необходимое сочетание личной выгоды с общественной пользой в целях получения прибыли [9, с. 153].

Предпринимательство является деятельностью, которая связана с вложением средств в целях получения прибыли на основе сочетания личной выгоды с общественной пользой.

Такая формулировка предпринимательства представляется нам одной из удачных. В ней  подчеркнуто, что предпринимательство – это непосредственно деятельность, а не только способность заниматься определённой деятельностью. Эта формулировка отличается и от той, что дана в законе Республики Казахстан с изменениями и дополнениями от 13 января 1993 г. "О свободе хозяйственной деятельности и развитии предпринимательства в Республике Казахстан": предпринимательство – это инициативная хозяйственная деятельность, совершаемая  за счёт собственных, заемных и других средств и имущества в целях получения для всех участников этой деятельности взаимовыгодных результатов и дохода. Как видим, здесь отсутствует важный элемент определения предпринимательства – указание о необходимости сочетания личной выгоды с общественной пользой.

К важнейшим  чертам предпринимательства, на наш взгляд, следует отнести:

1) Самостоятельность и независимость хозяйствующих субъектов. Любой предприниматель свободен в принятии решения по тому или иному вопросу, естественно, в рамках правовых норм;

2) Экономическую заинтересованность. Главная цель предпринимательства – получение максимально возможной прибыли. Вместе с тем, преследуя свои сугубо личные интересы получения высокого дохода, предприниматель способствует и достижению общественного интереса;

3) Хозяйственный риск и ответственность. При любых самых выверенных расчетах неопределённость, риск остаются.

Перечисленные важнейшие признаки предпринимательства  взаимосвязаны и действуют одновременно.

Предпринимательство всегда связано с нововведениями. На эту сторону экономической  деятельности обратили внимание ранее Й. Шумпетер и А. Маршалл. Если Й. Шумпетер показал тождественность предпринимательства и нововведений, ТО А. Маршалл утверждал, что действительная роль предпринимателей (или изобретателей) в жизни общества состоит в том, что своим новшеством, они не только создают новый порядок, но, что очень важно, ускоряют процессы, уже конструктивно созревающие в обществе.

Представляется  более правильной оценка предпринимателя, данная Й. Шумпетером, как фигуры, решительно ломающей прежние формы производства и организации общества, являющейся революционером в экономике, зачинателем  социальной и политической революции. По представлению Шумпетера, предприниматель постоянно осуществляет "созидательное разрушение", являясь главной фигурой в экономическом развитии общества. Из всего сказанного можно сделать вывод, что предприниматель и новаторство в современном обществе представляют взаимосвязанное целое [10, с. 173 ].

Согласно ныне действующему Гражданскому кодексу  Республики Казахстан (ГК РК) предпринимательская  деятельность — это самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке [11, с. 86].

За термином "предпринимательство" и "предприниматель" стоит предприятие – сложный организм, представляющий собой производственно-хозяйственную систему, задача которой – производить продукцию, работы и услуги.

Предпринимательская деятельность предполагает, систематическое  получение прибыли, которая является, продуктом специфического человеческого ресурса — предпринимательских способностей.

Обладая самостоятельностью, организуя производство в своих  интересах, предприниматель берет  на себя ответственность в пределах, определяемых организационно-правовой формой предприятия, за результат своей деятельности. Имущественная ответственность предпринимателя — это его обязанность претерпеть неблагоприятные имущественные последствия, обусловленные допущенными с его стороны правонарушения. Размер ее зависит от организационной формы предприятия.