Коммерческие организации

Раздел I.

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Наиболее  распространенной формой ведения бизнеса  является осуществление его посредством  образования юридического лица.

Любое юридическое лицо, осуществляющее хозяйственную  деятельность, обладает совокупностью  определенных признаков. Основными  из этих признаков являются:

1) организационное  единство, то есть наличие устава, учредительного договора, иных учредительных  документов, определяющих его правовой  статус, структуру, цели, задачи и  иные основные положения, характеризующие  организационную сущность;

2) наличие  обособленного имущества, отражаемого  на отдельном балансе, что позволяет  отделить его от имущества  иных лиц. Все юридические лица  разделяются на тех, которые  обладают правом собственности  на обособленное имущество и  на тех, которые обладают иными  вещными правами на закрепленное  за ними имущество;

3) самостоятельная  имущественная ответственность,  то есть ответственность имуществом, принадлежащим данному юридическому  лицу;

4) участие  в гражданском обороте от своего  имени.

При создании коммерческой организации ее учредители принимают ряд основополагающих решений, касающихся вновь создаваемого юридического лица. Решения, принимаемые учредителями, определяют правовое положение будущей организации, права и обязанности ее участников, взаимоотношения с государственными органами.

Прежде  всего учредители должны выбрать организационно-правовую форму коммерческой организации.

Часть первая Гражданского кодекса Российской Федерации от 30 ноября 1994 г. N 51-ФЗ (далее  – ГК РФ) устанавливает принцип, согласно которому юридические лица могут быть созданы только в какой-либо из предусмотренных законом организационно-правовых форм. Для коммерческих организаций исчерпывающий перечень таких форм содержится в самом ГК РФ.

Учредители  юридического лица должны облечь его  в одну из предусмотренных законом  форм, и придумывать нечто, не предусмотренное  законом, они не вправе. Этот принцип  так называемого «замкнутого  круга» юридических лиц прямо  противоположен принципу неограниченного  круга обязательных прав, вытекающих из принципа свободы договора, имеет  важное значение.

Этот  принцип юридического лица позволяет  исключить возникновение ненадежных, не обладающих конструктивной устойчивостью  юридических лиц. Он исключает возможность применения таких произвольных правовых конструкций в организации юридического лица, которые легализовали бы или хотя бы облегчали отклонение его от официально провозглашенных им и дополнительным законом целей, нарушение учредителями или руководителями юридического лица интересов других его участников или членов, злоупотребление их доверием, а также введение в заблуждение внешних контрагентов. Этот принцип обеспечивает возможность контроля со стороны государства за экономическим (хозяйственным) оборотом и стабильность, охрана которой — важнейшая задача гражданского права.

Юридические лица подразделяются на корпоративные и унитарные. К первым относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы, общественные и религиозные организации, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы). К унитарным — государственные и муниципальные унитарные предприятия, фонды, учреждения.

Гражданский кодекс подразделяет также юридические  лица на коммерческие и некоммерческие. Коммерческие организации выделяются по двум признакам:

1) основная  цель — извлечение прибыли путем осуществления любой, не запрещенной законом деятельности;

2) право  распределять полученную прибыль  между своими участниками (членами).

Законодатель  наделил коммерческие организации  общей правоспособностью, то есть правом осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом. Причем независимо от того, закреплен ли конкретный вид  предпринимательской деятельности в уставе коммерческой организации.

Некоммерческие  организации тоже могут извлекать  прибыль, но не в качестве основной цели деятельности и, кроме того, не вправе ее делить между участниками.

Хозяйственными  товариществами и обществами признаются коммерческие организации, уставный капитал  которых (сложенный из вкладов участников и определенный в уставе юридического лица) разделен на доли (вклады) учредителей (участников) товарищества или общества.

Уставный  фонд представляет собой минимальный  размер имущества юридического лица, гарантирующего интересы его кредиторов, поэтому он указывается в уставе и регистрируется при регистрации  юридического лица. Вкладом в имущество  хозяйственного товарищества или общества может быть любое имущество — деньги, ценные бумаги, другие вещи, любые имущественные и отчуждаемые имеющие денежную оценку права.

В уставный капитал должно входить реальное имущество, которое может удовлетворить  претензии потенциальных кредиторов. Естественно, что это не обязательно  должны быть конкретные материальные вещи. Это могут быть и авторские  права, права требования и т. п. Но все обязательно должно иметь  конкретную ценность и быть охраноспособным как объект гражданского права, а независимый аудит должен подтвердить ценность данного нематериального актива. Передаваемое в качестве вклада право переходит к юридическому лицу — товариществу или обществу.

Если  вкладом являются вещи (имущество, деньги, ценные бумаги или иное), то они являются собственностью юридического лица, именно это имеет в виду ГК РФ, когда  в п. 1 ст. 66 говорит, что созданное  за счет вкладов учредителей имущество  принадлежит юридическому лицу — товариществу или обществу — на правах собственности. При этом сами учредители (участники) не являются субъектами долевой собственности на переданные вещи. Также на правах собственности юридическому лицу принадлежит и имущество, произведенное или приобретенное им в процессе его деятельности. Все это, конечно, не означает, что юридическое лицо — общество или товарищество — не может обладать и иными, помимо права собственности, правами на имущество, которые могут принадлежать ему как изначально, то есть быть переданы в порядке образования уставного фонда, так и приобретены им впоследствии.

Разделение  уставного капитала на доли учредителей  или участников товарищества или  общества нельзя рассматривать как  их долевую собственность на это  имущество. Единым собственником его  является только юридическое лицо. Разделение капитала на доли и их размер и соотношение могут иметь юридическое значение при распределении голосов в управлении делами юридического лица, при распределении полученной им прибыли или понесенных убытков, распределении оставшегося имущества при его ликвидации и в иных случаях, предусмотренных законом или учредительными документами юридического лица. Денежная оценка вклада каждого участника товарищества или общества, от чего и зависят соотношения долей (паев), производится по соглашению между учредителями или участниками, а в случае, предусмотренном законом, подлежит независимой экспертной оценке (п. 6 ст. 66 ГК РФ).

Учредителями  и участниками хозяйственных  товариществ и обществ могут  быть как физические, так и юридические  лица, кроме установленных законом  ограничений.

Не могут  быть участниками хозяйственных  обществ и товариществ государственные  органы и органы местного самоуправления, если иное не установлено федеральным  законом. Законом может быть запрещено  или ограничено такое участие  для отдельных категорий граждан, кроме участия в открытых акционерных  обществах, которое запрещено быть не может (п. 4 ст. 66 ГК РФ). Также Федеральным Законом от 27.06.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе Российской Федерации» установлены определенные ограничения для государственных служащих.

Участники любого общества или товарищества имеют  право:

1) участвовать  в управлении делами общества  или товарищества, за исключением  случаев, установленных для АО  и товариществ на вере;

2) получать  информацию о деятельности общества  или товарищества и знакомиться  с его документацией в порядке,  определенном учредительными документами  общества или товарищества;

3)участвовать  в распределении прибыли;

4)получать  в случае ликвидации общества  или товарищества часть оставшегося  имущества. Они могут иметь  и другие права, предусмотренные  законом (в частности ГК РФ) для членов кооперативов или  участников товарищества или  учредительными документами общества  или товарищества.

Участники любого общества или товарищества обязаны:

1) вносить  вклады в порядке, в размерах, способами и в сроки, предусмотренные  учредительными документами;

2) не  разглашать конфиденциальные сведения  о деятельности общества или  товарищества.

Они могут  нести и другие обязанности, предусмотренные  учредительными документами общества или товарищества.

ГК РФ (ст. 68) допускает преобразование хозяйственных  товариществ и обществ одного вида в хозяйственные товарищества и общества другого вида или в  производственные кооперативы по решению  общего собрания участников в установленном  ГК РФ порядке.

Наименование  любого хозяйственного общества или  товарищества должно содержать указание на его организационно-правовую форму предусмотренную ГК РФ.

ГК РФ отдельно выделяет категорию дочерних и зависимых хозяйственных обществ.

Статья 105 ГК РФ посвящена дочерним обществам. Речь идет как о дочерних акционерных  обществах, так и о дочерних ООО  или ОДО. Следует обратить внимание на то, что дочернее общество всегда является юридическим лицом, имеет  свои учредительные документы, подлежит государственной регистрации, имеет  обособленное имущество, самостоятельный  баланс, отвечает по обязательствам своим  имуществом. Этим дочернее общество отличается от филиалов и представительств основного  общества или товарищества. Кроме  того, если филиал должен осуществлять часть (или всю) деятельности основного общества или товарищества, действуя при этом не от своего имени, а от имени юридического лица, которое выдает доверенность руководителю филиала, то дочернее общество может осуществлять как те же функции, что и основное общество, так и абсолютно другие. В отличие от филиала, который должен быть расположен в другом населенном пункте, дочернее общество может находиться там же, где и основное. Указанная статья не случайно говорит о дочерних хозяйственных обществах. Дело в том, что "дочернего товарищества" быть не может, так как лицо не может быть полным товарищем в другом простом товариществе или коммандитном товариществе. Однако товарищество вправе быть учредителем дочернего общества.

Основными признаками дочернего общества являются:

1. В  уставном капитале дочернего  общества преобладающее участие  принадлежит другому обществу  или товариществу. Преобладающим  является такое участие, которое  позволяет основному обществу  играть решающую роль в принятии  решений органами управления  дочернего общества (например, обладая  контрольным пакетом его акций), определять важнейшие направления  его деятельности. Обычно такое  преобладающее участие основывается  на том, что основному обществу  принадлежит более половины уставного  капитала. Но в конкретной ситуации  может быть и так, что хотя  основное товарищество (общество) имеет, например, всего 40% участия в уставном капитале (но в любом случае более 20%), тем не менее, это обеспечивает ему решающее влияние (так как у других участников дочернего общества доля участия еще меньше).

2. В  соответствии со своим уставом  либо в силу договора с другим  обществом (товариществом) должно  согласовывать с последним свои  решения по важнейшим вопросам. Договор позволяет основному  обществу определять решения  дочернего, касающиеся управленческих  вопросов, вопросов хозяйственной  деятельности и иные;

3. Дочернее  общество зависит от другого  общества при принятии решений  каким-либо иным образом. Например, основное общество может запретить  принимать органам управления  дочернего общества те или  иные решения, а за нарушение  указанных ограничений применять  соответствующие санкции.

Так как  дочернее общество является юридическим  лицом, оно отвечает по своим обязательствам, но не по обязательствам основного  общества, а основное в свою очередь  не отвечает по обязательствам дочернего, за исключением установленных законом  случаев:

1. Основное  общество несет солидарную ответственность  по обязательствам дочернего  общества, если эти обязательства  возникли в результате совершения  сделок по указанию основного  общества.

2. При  банкротстве дочернего общества, наступившего по вине основного  общества, последнее несет субсидиарную  ответственность по его долгам.

3. В  случае причинения дочернему  обществу убытков, остальные участники  дочернего общества вправе требовать  возмещения основным обществом  убытков причиненных дочернему  обществу.

Зависимое общество отличается от дочернего рядом признаков:

1. Преобладающее  общество в зависимом обществе  обладает более чем 20% голосующих  акций АО (долей уставного капитала ООО), но при этом преобладающее общество не имеет возможности определять решения, принимаемые зависимым обществом. В любом случае у преобладающего общества доля в уставном капитале зависимого общества (количество голосующих акций) должна быть менее 51%, в противном случае оно будет дочерним обществом, а преобладающее общество будет основным. Товарищество не может иметь статус преобладающего, так как его упоминания нет в ст. 106 ГК РФ;

2. Преобладающее  общество не вправе давать  зависимому обществу обязательные  для последнего указания;

3. Преобладающее  общество не несет солидарной  ответственности по обязательствам  зависимого общества;

4. При  банкротстве зависимого общества  нельзя привлечь к субсидиарной  ответственности преобладающее  общество;

5. Остальные  участники зависимого общества  не вправе предъявлять к преобладающему  обществу требования о возмещении  причиненных зависимому обществу  убытков, вне зависимости о  того, что они явились следствием  неверных решений, на принятие  которых повлияло преобладающее  общество;

6. Общество, которое приобрело более двадцати  процентов голосующих акций акционерного  общества или двадцати процентов  уставного капитала общества  с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно публиковать  сведения об этом в порядке,  предусмотренном законами о хозяйственных  обществах.

Таким образом, определенный законодательством  выбор организационно-правовых форм юридических лиц достаточно велик. Рассматриваемые ниже организационно-правовые формы юридических лиц имеют  в настоящее время наиболее широкое  распространение в Российской Федерации, а приведенный краткий обзор  их основных характеристик позволит предпринимателям определить наиболее приоритетный для себя вариант с  учетом собственной индивидуальной специфики.

Раздел II.

ОБЩЕСТВА  С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ (ООО)

В соответствии с Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — ФЗ «Об  ООО») обществом с ограниченной ответственностью (далее также — общество, ООО) признается учрежденное одним или  несколькими лицами хозяйственное  общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники  общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных  с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

В соответствии с Гражданским кодексом РФ, общества относятся к категории коммерческих организаций, то есть таких, основной целью  деятельности которых является извлечение прибыли. Сообразуясь с этим положением, такие организации (за исключением  унитарных предприятий и других, предусмотренных законом) обладают общей (универсальной) правоспособностью. Такие юридические лица могут  осуществлять любые виды деятельности, не запрещенные законом. Отдельные  виды деятельности, перечень которых  устанавливается законом, юридическое  лицо может осуществлять только на основании разрешения (лицензии). Универсальная  правоспособность общества с ограниченной ответственностью может быть «определенно ограничена» Уставом общества, утвержденным учредителями при создании общества.

Одним из обязательных признаков юридического лица является наличие обособленного  имущества и самостоятельная  ответственность по своим обязательствам этим имуществом.

С момента  осуществления государственной  регистрации общества оно приобретает  право собственности на имущество, переданное ему учредителями в качестве вкладов. Общество несет ответственность  по своим обязательствам всем принадлежащим  ему имуществом. В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его  участников или по вине других лиц, которые имеют право давать обязательные для общества указания либо иным образом  имеют возможность определять его  действия, на указанных участников или других лиц в случае недостаточности  имущества общества может быть возложена  субсидиарная ответственность по его  обязательствам.

Одним из условий функционирования общества является наличие у него надлежащим образом зарегистрированного фирменного наименования. Общество также вправе иметь сокращенное фирменное  наименование на русском языке и  на других языках. Полное фирменное  наименование общества на русском языке  должно содержать полное наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью». Сокращенное фирменное  наименование общества на русском языке  должно содержать полное или сокращенное  наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью» или аббревиатуру ООО.

Общество  имеет исключительное право на использование  своего фирменного наименования и вправе требовать от третьих лиц, неправомерно его использующих, прекращения данных действий и возмещения убытков.

В соответствии с действующим на территории Российской Федерации законодательством общество может создавать филиалы и  открывать представительства по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, если необходимость большего числа  голосов для принятия такого решения  не предусмотрена уставом общества. Также общество может иметь дочерние и зависимые хозяйственные общества с правами юридического лица, созданные на территории Российской Федерации в соответствии с действующим законодательством, а за пределами территории Российской Федерации в соответствии с законодательством иностранного государства, на территории которого создано дочернее или зависимое хозяйственное общество, если иное не предусмотрено международными договорами Российской Федерации.

Общество  может быть учреждено одним лицом, которое становится его единственным участником. Общество может впоследствии стать обществом с одним участником.

Общество  не может иметь в качестве единственного  участника другое хозяйственное  общество, состоящее из одного лица.

Максимальное  количество участников общества с ограниченной ответственностью, установленное законом, — пятьдесят. В случае, если число участников общества превысит установленный предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число участников общества не уменьшится до установленного предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено Федеральным законом. К числу таких государственных органов можно отнести, к примеру, прокуратуру.

Общество  обладает правом собственности на закрепленное за ним учредителями в процессе создания имущество, а эти последние взамен приобретают обязательственные  права к обществу. В соответствии с законом участники общества вправе:

• участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном ФЗ «Об ООО» и учредительными документами общества;
• получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;
• принимать участие в распределении прибыли;
• продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом и уставом общества;
• в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников;
• получить в случае ликвидации общества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.

Помимо  прав, предусмотренных Законом, устав  общества может предусматривать  иные права (дополнительные права) участника (участников) общества. Указанные права  могут быть предусмотрены уставом  общества при его учреждении или  предоставлены участнику (участникам) общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми  участниками общества единогласно.

Дополнительные  права, предоставленные определенному  участнику общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю  доли (части доли) не переходят.

Прекращение или ограничение дополнительных прав, предоставленных всем участникам общества, осуществляется по решению  общего собрания участников общества, принятому всеми участниками  общества единогласно. Прекращение  или ограничение дополнительных прав, предоставленных определенному  участнику общества, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, которому принадлежат такие дополнительные права, голосовал за принятие такого решения или дал письменное согласие.

Участник  общества, которому предоставлены дополнительные права, может отказаться от осуществления  принадлежащих ему дополнительных прав, направив письменное уведомление  об этом обществу. С момента получения  обществом указанного уведомления  дополнительные права участника  общества прекращаются.

Наряду  с правами для участников общества с ограниченной ответственностью законодательством  предусмотрены определенные обязанности, как, например:

- вносить  вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые  предусмотрены ФЗ «Об ООО»  и учредительными документами  общества;

- не  разглашать конфиденциальную информацию  о деятельности общества.

Понятие конфиденциальной информации включает в себя понятие коммерческой тайны. На сегодня решение вопроса о  том, какая именно информация может  быть признана конфиденциальной, осуществляется ГК РФ, который лишь дает общее определение  информации, составляющей коммерческую тайну. Перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, определяется соответствующим постановлением Правительства.

Помимо  обязанностей, предусмотренных законодательством, устав общества может предусматривать  иные обязанности (дополнительные обязанности) участника (участников) общества. Указанные  обязанности могут быть предусмотрены  уставом общества при его учреждении или возложены на всех участников общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми  участниками общества единогласно. Возложение дополнительных обязанностей на определенного участника общества осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому большинством не менее двух третей голосов от общего числа голосов участников общества, при условии, если участник общества, на которого возлагаются  такие дополнительные обязанности, голосовал за принятие такого решения  или дал письменное согласие.

Дополнительные  обязанности, возложенные на определенного  участника общества, в случае отчуждения его доли (части доли) к приобретателю  доли (части доли) не переходят.

Дополнительные  обязанности могут быть прекращены по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками  общества единогласно.

Учредительными  документами для ООО являются учредительный договор и устав. В учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. В учредительном договоре определяются также состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников общества из общества. Если общество учреждается одним лицом, то учредительный договор не заключается, и общество действует только на основании устава, утвержденного этим учредителем. В случае увеличения числа участников общества (в процессе его создания) до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор.

Устав общества с ограниченной ответственностью должен содержать необходимый набор  положений, определяющих деятельность общества. Учредители по взаимному  согласию могут предусмотреть дополнительные положения, не противоречащие законодательству, но устав каждого общества должен обязательно содержать:

• полное и сокращенное фирменное наименование общества (в случае, если учредители решили, что общество будет иметь сокращенное название);
• сведения о месте нахождения общества;
• сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
• сведения о размере уставного капитала общества;
• сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника общества; права и обязанности участников общества;
• сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества;
• сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;
• сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
• иные сведения, предусмотренные Законом.